-全过程工程咨询发展的十大问题上

1、全过程工程咨询开展的十大问题上2021年3月23日,住建部公开发布了?关于推进全过程工程咨询效劳开展的指 导意见征求意见稿?下称“?指导意见?,?指导意见?是进一步完善 我国工程建设组织模式、推开工程咨询行业转型升级、培育具有国际竞争力工程 咨询企业的细化举措,是开展全过程工程咨询业务的操作指引.但从法律角度而 言,全过程工程咨询暂时还是一个全新的概念, 全过程工程咨询的内涵和外 延、从事全过程工程咨询企业及人员要求、 合同计价方式、法律责任等等问题如 何在现行的法律体系内进行理解与适用,都将是身处咨询行业变革时代的全过程 咨询效劳企业最为关注的问题,由此,笔者结合?指导意见?中提出的各项具体

2、 举措,根据相关法律法规规定就相关十个主要问题予以分析,以期为全过程工程咨询企业提供帮助和参考.全过程工程咨询的定义关于全过程工程咨询效劳的定义应明确：1 .委托主体：全过程工程咨询是工程咨询企业接受建设单位委托提供的相关咨询 治理效劳,工程咨询单位受其他主体委托提供的咨询效劳, 不属于全过程工程咨 询的范畴.实践中例如工程总承包商委托专业咨询治理单位为总包合同的履约提供咨询服 务的,应不属于目前?指导意见?推行的全过程工程咨询模式：首先,从提供咨 询效劳所覆盖的阶段来看,工程承包仅为工程实施阶段中的一局部, 工程承包商 所委托的咨询单位仅能就承包商承包范围的工作提供咨询效劳,其效劳内容缺乏以

3、覆盖建设工程全过程生命周期；其次,从推行全过程工程咨询的初衷而言,全过程工程咨询是为了推动我国工程 咨询行业转型升级,提升咨询效劳行业的效劳水平,实践中鼓励向全过程工程咨 询业务转型的企业通常为监理单位或设计单位；最后,推行全过程工程咨询的最终目的是为了更好的效劳于建设单位,提升工程建设质量和效益,工程承包的实施阶段虽然直接关系工程质量平安,但不能够全面反响建设工程的投资效益,咨询单位受工程总承包商提供咨询效劳所表达的价 值在于为工程总承包商对业主的履约提供效劳,而承包商的履约对于整个建设工 程工程而言,仅属于其中的一个环节,对工程建设单位来讲,工程的投资收益还 取决于前期的筹划及后期的运营.

4、2 .工作内容：全过程工程咨询的效劳内容包含在工程建设工程前期研究和决策以 及工程工程实施和运营的全生命周期提供包含规划和设计在内的涉及组织、管 理、经济和技术等各有关方面的工程咨询效劳.全过程工程咨询效劳可以采取多种组织方式, 全过程工程咨询可以为工程全生命 周期提供咨询效劳,也可以仅为工程的假设干阶段提供不同的专业咨询效劳, 或为 工程的某一专业咨询提供跨阶段的咨询效劳.?工程咨询行业治理方法?国家开展和改革委员会令第9号第八条规定：全过程工程咨询：采用多种效劳方 式组合,为工程决策、实施和运营持续提供局部或整体解决方案以及治理效劳.例如某一工程咨询单位为工程提供设计、 造价咨询、招标代理

5、等不同的专业咨询 效劳,或者为工程的不同实施阶段提供规划设计、方案设计、初步设计、施工图 设计等多个设计阶段效劳的,都属于?指导意见?全过程工程咨询的一种组织方 式.也即目前咨询单位仅就工程全过程中的假设干内容或阶段提供效劳的,也可纳入全过程工程咨询的范畴.因此,咨询企业在承接全过程咨询效劳时,合同项下效劳范围、阶段、内容应当 进行清楚的界定,如果效劳界限不清,那么在具体提供效劳的过程中难以区分效劳范围内的变更或是效劳范围外的新增内容,这也直接关系到咨询效劳费用的计费、风险分配治理和合同价款调整, 也正基于此,现阶段亟待工程咨询技术标准 的出台,以为咨询效劳内容的边界范围做参考.哪些工程适用全

6、过程工程咨询效劳全过程工程咨询作为工程工程组织实施领域的新兴事物, 有其发生和存在的合理 性和必然性,但如同国内现阶段的 工程总承包模式一样,虽然身着主角光环熠 熠生辉,但却未必适用于所有工程工程,现阶段适用全过程工程咨询工程主要是：1 .从工程资金属性来看,?指导意见?鼓励适用全过程工程咨询的工程主要为 政 府和国有投资工程,我们进一步分析认为, 政府和国有投资工程应限于 政府 投资工程和国有资金占控股或者主导地位的工程 两大类.主要考虑：(1)国务院办公厅?关于促进建筑业持续健康开展的假设干意见?(国办发202119 号)和住建部?关于开展全过程工程咨询试点工作的通知? (建市202110

7、1号) 仅针对政府投资工程提出应带头推行全过程工程咨询, 未提及 国有资金投资的 工程,?指导意见?中扩大了鼓励适用的工程范围；(2)?指导意见?增加 国有资金工程的举措,虽有利于进一步推行全过程工 程咨询,但如果不计国有资金在工程中所占的比重而将所有涉及国有资金的工程 均涵盖进来,那么将较大范围地干预工程参与主体对于是否实施全过程工程咨询的 自由选择权,不当干预市场规律,由此建议进一步限制国有资金的工程类型,界定为国有资金占控股或者主导地位的工程,旨在全过程工程咨询推行的初期阶 段更大程度上尊重市场导向；2 .从工程需求而言,建设单位对于工程工程的咨询效劳需求应为推动全过程工程 咨询市场开展

8、的源动力.正如前文提到,全过程工程咨询是工程咨询企业受建设单位委托实施的咨询服 务,全过程工程咨询仍属于广义的咨询效劳行业其中的一个类别,咨询效劳企业提供效劳的出发点和落脚点都由于是基于法律法规的规定和效劳合同的约定维 护委托人建设单位和工程的利益,因此,委托人建设单位对工程工程的 咨询效劳需求才是全过程工程咨询开展的根本动力,例如：1工程总承包工程.工程总承包强调小业主、大总包发包人相对减轻对 工程的治理,加大工程总承包的工程治理责任和风险,以实现工期、价格相对 确定的目的发包工程,这其实对建设单位提出了较高的要求, 即要求建设单位在 发包时能够明确其建设范围、建设规模、建设标准、功能要求,

9、如相关内容描述 不清,那么意味着工程总承包合同总价存在较大不确定性,建设单位在工程实施过程中不断变更或补充建设要求,不仅加大了对工程总承包单位治理的干预, 也极 易产生价格和工期的不确定性,失去工程总承包这一模式的优势.因此,建设单位在以工程总承包模式进行发包时所面临的最大迷惑是如何筹划、 完善、明确发包人要求,以及如何在发包阶段考虑后续可能发生的变更,全过程工程咨询所提供的覆盖工程投资决策、 工程前期筹划、前期咨询等到竣工后运营 阶段的全生命周期专业效劳,有助于推进工程总承包模式的健康良性开展.2专业技术性较强的工程.局部专业技术性较强的工程需要依赖于咨询企业 提供专业意见,保证工程的顺利实

10、施,例如晋政发202120号文?山西省人 民政府关于加快咨询业开展的实施意见?提出根据高质量开展要求,根据我省产业开展的需要,围绕全省开发区建设,重点推进煤炭深加工、煤层气转化等高端项 目,传统产业绿色改造工程,通用航空、新能源汽车等新兴产业工程建设,充分发挥 工程咨询综合优势和专业特长,开展规划咨询、工程咨询、评估咨询和全过程咨询的工程咨询效劳,积极开拓投资时机选择、工程筹划、商业模式设计、组织及 治理模式设计等效劳新内容.(3)政府、事业单位等建设主体投资的非经营性工程.?国务院关于投资体制 改革的决定?(国发200420号)规定 对非经营性政府投资工程加快推行 代建 制,即通过招标等方式

11、,选择专业化的工程治理单位负责建设实施,严格限制 工程投资、质量和工期,竣工验收后移交给使用单位 ,由此政府投资的非经营 性工程常以委托代建的形式实施,但 代建这一模式在法律上存在诸多模糊地 带,委托代建的法律性质不清楚、制度规那么不健全、实务操作不统一,加之工程 建设本身的复杂性,非政府投资工程采用该模式以强化治理、弱化风险的初衷常难实现1,随着全过程工程咨询这一模式的推行,政府、事业单位等不具备 工程工程治理水平的建设主体,可通过全过程工程咨询的形式,委托专业的咨询 机构,以获取专业咨询效劳的方式强化工程治理水平、 提升建设效率和保证工程 质量平安.全过程工程咨询效劳需要招标吗?指导意见?

12、并未提及全过程工程咨询是否应当招标的相关内容.笔者认为根据?招标投标法?规定,工程建设工程的勘察、设计、施工、监理以 及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购到达法定必须招标标准的, 应当进 行招标.发改委第16号令?必须招标的工程工程规定?进一步规定了勘察、设 计、监理等效劳采购的必须招标规模和标准,全过程工程咨询本质上属于招标投 标法规定的效劳采购范围,且在形式上整合了工程建设相关的各专业咨询,为避免以采用全过程工程咨询的形式躲避强制招标, 当全过程工程咨询中的一项或多 项专业咨询效劳到达法定必须招标的规模标准的,应当依法以招标的方式发包全过程工程咨询效劳,其他不需要招标的工程建设单位可以

13、直接委托全过程工程咨 询效劳.如建设单位依法选择的全过程工程咨询效劳单位具有相应工程勘察、设计或监理资质的,可不再另行委托勘察、设计或监理.需要注意的是,基于对建设单位利益的保护,以及对工程建设质量平安监督治理 的需要,在委托全过程工程咨询企业时,同一工程的工程咨询企业不得与工程总 承包企业、施工企业、以及建筑材料、构配件和设备供给企业具有利益关系.四全过程工程咨询效劳的合同体系自?国务院办公厅关于促进建筑业持续健康开展的意见?国办发202119号提出 全过程工程咨询以来,国家主管机关及各地方在积极推行全过程工程咨询 的过程中正在抓紧制定有些地方已经形成可供市场主体参考的全过程工程咨 询效劳招

14、标或合同的示范文本,住建部?指导意见?发布的同时推出了配套的?建 设工程咨询效劳合同示范文本征求意见稿?,2021年2月湘建设202117号文?湖南省住房和城乡建设厅关于印发全过程工程咨询工作试行文本的通 知?推出了全过程工程咨询工作试行文本, 其中包括?全过程工程咨询招标文件 试行文本?、?全过程工程咨询合同文件试行文本?、?全过程工程咨询效劳试行清单?,在此之前上海、深圳两地推出的关于建设工程工程治理效劳合同的示 范文本,也可为提供全过程工程咨询效劳提供参考借鉴之处.同时,?指导意见?提到 建立全过程工程咨询效劳技术标准体系",体系意味 着应具备相关配套的系列标准及合同示范文本,

15、因此,从合同文本角度,我们建议参照FIDIC白皮书?业主/咨询工程师效劳协议书范本? 系列,增加配套联合体 协议等合同文本；另外,考虑到全过程咨询企业可以对其工作范围内的业务根据 约定或经建设单位同意对外再进行委托或分包,而根据对外委托工作内容的不同,根据?合同法?分那么的规定,可能存在委托合同、建设工程合同、技术效劳 合同等不同的合同性质,并将直接影响到合同主体承当责任的形式, 例如对勘察 设计对外分包的,全过程工程咨询企业将与分包单位一同对建设单位承当连带责 任,但如果对造价咨询业务再对外进行委托的, 那么不属于建设工程合同关系,难 以直接适用?建筑法?规定的 连带责任形式,需要双方当事人

16、在合同中具体约 定责任承当,为防止风险责任的不平衡分布,引导市场良性开展,建议再进一步 对全过程工程咨询单位的分包或委托合同进行配套合同示范文本的编写；从 配套标准标准的角度而言,我们急迫的盼望有关全过程工程咨询效劳技术标准能 够尽快出台,为广阔市场主体标准开展相关业务提供指引.全过程工程咨询企业应当具备哪些条件究竟什么样的企业有资格承当全过程工程咨询业务这一直是全过程工程咨询 实践初探阶段的争议焦点,我们认为应从以下几个方面考虑：1 .资质：?指导意见?规定全过程工程咨询效劳企业承当勘察、规划与设计、 监理、造价咨询效劳时,应当具有与工程规模及委托内容相适应的资质条件这意味着当前国家层面对于

17、承当全过程工程咨询的企业资质并无明确限制,仅当全过程工程咨询企业承当勘察、规划与设计、监理、造价咨询时应具备法律规定的 相应资质.而各地方的规定,对于全过程工程咨询企业资质的态度那么更为明朗, 通常要求具备勘察、设计、监理、造价咨询等一项或多项资质 202 .效劳水平：如果说资质是咨询企业承当相应业务的形式要件,那么具备相应 的效劳水平应为咨询企业承接全过程咨询效劳的实质性要件,是需要重点关注考察的一项指标,相应的效劳水平通常表达在咨询企业提供咨询效劳所具备的组 织、治理、经济和技术等方面的水平,具有良好的信誉、相应的组织机构、健全 的工程咨询效劳治理体系和风险限制水平.3 .资信要求：?工程咨询行业治理方法?国家开展和改革委员会令第 9号还 设置了有关信用评价标准以及相应的信用治理制度, 例如第二十三条规定：工程咨询单位资信评价等级以一定时期内的合同业绩、守法信用记录和专业技术力量为主要指标,分为甲级和乙级两个级别,具体标准由国家开展改革委制定. 因此 实践中需要发改委审批核准工程的全过程工程咨询企业除具备相应的资质条件 外,还可能需满足发改委有关的信用评级标准.止匕外,关于全过程咨询单位的资 信条件,局部地方还存在一些细化要求, 例如广东省?建设工程全过程工程咨询 效劳指引(投资人版)?第4.1.6条规定 投资人不应选择近3年内存在以下情形 的单位承当全过程工程咨询业务