第八章股东与股权

1、高等教育出版社高等教育出版社第八章第八章 股东与股权股东与股权高等教育出版社高等教育出版社n第一节第一节 股东股东n第二节第二节 股权股权n第三节第三节 有限责任公司股东的股权有限责任公司股东的股权n第四节第四节 股份有限公司股东的股份股份有限公司股东的股份高等教育出版社高等教育出版社n本章教学目的：本章教学目的：通过本章学习，使学生对股东与股权的有通过本章学习，使学生对股东与股权的有关知识有一个全面、系统的理解和把握。关知识有一个全面、系统的理解和把握。n本章教学要求：本章教学要求：全面、系统地介绍股东资格的取得与丧失、全面、系统地介绍股东资格的取得与丧失、股东的法律地位和权利义务、股权的法

2、律性质与转让等相股东的法律地位和权利义务、股权的法律性质与转让等相关知识，特别是对股权保护救济制度予以重点讲解，使学关知识，特别是对股权保护救济制度予以重点讲解，使学生在理解股东和股权含义的基础上，对股东资格的取得、生在理解股东和股权含义的基础上，对股东资格的取得、股东的法律地位和权利义务、有限责任公司股权转让的方股东的法律地位和权利义务、有限责任公司股权转让的方式和限制以及股份有限公司股份转让的原则有准确、深刻式和限制以及股份有限公司股份转让的原则有准确、深刻的掌握，对股东代表诉讼等制度有清晰的理解和认识。的掌握，对股东代表诉讼等制度有清晰的理解和认识。本章导语本章导语高等教育出版社高等教育

3、出版社n本章教学重点：本章教学重点：股东资格的取得和限制、股东的法律地股东资格的取得和限制、股东的法律地位和权利义务、股东代表诉讼、股权的分类和法律性质、位和权利义务、股东代表诉讼、股权的分类和法律性质、股权的救济、有限责任公司股权转让的方式和限制、股股权的救济、有限责任公司股权转让的方式和限制、股份有限公司股东股份转让的原则。份有限公司股东股份转让的原则。n本章教学难点：本章教学难点：股东与公司发起人的关系、股东代表诉股东与公司发起人的关系、股东代表诉讼、异议股东股份收买请求权和申请司法解散权、股权讼、异议股东股份收买请求权和申请司法解散权、股权的法律性质、有限责任公司股权转让的方式及限制、

4、股的法律性质、有限责任公司股权转让的方式及限制、股权转让的效力。权转让的效力。 本章导语本章导语高等教育出版社高等教育出版社第一节第一节 股东股东高等教育出版社高等教育出版社一、股东的含义和构成一、股东的含义和构成（一）股东的含义（一）股东的含义 股东是组成公司并在其中享有股东权利的人。股东是组成公司并在其中享有股东权利的人。 发起人与股东的联系与区别？发起人与股东的联系与区别？股东股东公司公司投资投资股权股权高等教育出版社高等教育出版社（二）股东的构成（二）股东的构成 1.1.参与公司设立或者认购公司首次发行股份或出资的参与公司设立或者认购公司首次发行股份或出资的原始股东原始股东 2.2.公

5、司成立后的继受股东公司成立后的继受股东 3.3.公司成立后因公司增资而加入的新股东公司成立后因公司增资而加入的新股东股东股东原始股东：原始取得原始股东：原始取得 新股东：原始取得新股东：原始取得继受股东：继受取得继受股东：继受取得高等教育出版社高等教育出版社（一）股东资格的取得（一）股东资格的取得 1.1.原始取得原始取得 凡在公司成立时就因创办公司或认购公司首次发行的出资凡在公司成立时就因创办公司或认购公司首次发行的出资或股份而成为公司股东的，属于股东资格的原始取得。或股份而成为公司股东的，属于股东资格的原始取得。 2.2.继受取得继受取得 凡因转让、继承、公司合并等方式取得公司出资或股份并

6、凡因转让、继承、公司合并等方式取得公司出资或股份并成为公司股东的，属于股东资格的继受取得，这类股东即成为公司股东的，属于股东资格的继受取得，这类股东即为继受股东。为继受股东。二、股东资格的取得、限制与丧失二、股东资格的取得、限制与丧失高等教育出版社高等教育出版社（二）股东资格的限制（二）股东资格的限制 1.1.自然人作为发起人应当具备完全民事行为能力自然人作为发起人应当具备完全民事行为能力 2.2.法人作为发起人应是法律上允许设立公司的法人法人作为发起人应是法律上允许设立公司的法人 3.3.原则上公司不得自为股东原则上公司不得自为股东 4.4.公司章程约定不得成为股东的人不得为公司的股东公司章

7、程约定不得成为股东的人不得为公司的股东 5.5.对发起人的国籍和住所的限制对发起人的国籍和住所的限制高等教育出版社高等教育出版社（三）股东资格的认定规则（三）股东资格的认定规则 1.1.股东资格诉讼中诉讼主体的确认规则股东资格诉讼中诉讼主体的确认规则 当事人向人民法院起诉请求确认其股东资格的，当事人向人民法院起诉请求确认其股东资格的，应当以公司为被告，与案件争议股权有利害关系应当以公司为被告，与案件争议股权有利害关系的人作为第三人参加诉讼。的人作为第三人参加诉讼。 2.2.股东权属争议的举证责任分配规则股东权属争议的举证责任分配规则 请求确认股权的股东应当承担举证责任，证明其请求确认股权的股东

8、应当承担举证责任，证明其取得股东权益的形式并符合法律规定。取得股东权益的形式并符合法律规定。高等教育出版社高等教育出版社 3. 3.隐名投资情形中的股权确认规则隐名投资情形中的股权确认规则 隐名实际出资人和名义出资人对于股权的归属的争隐名实际出资人和名义出资人对于股权的归属的争议可以由其双方的合同调整，但实际出资人转为公议可以由其双方的合同调整，但实际出资人转为公司股东需经公司其他股东半数以上同意，同时要兼司股东需经公司其他股东半数以上同意，同时要兼顾公司第三人的利益。顾公司第三人的利益。高等教育出版社高等教育出版社 具体可以归纳为下列三种情形：具体可以归纳为下列三种情形： （1 1）实际出资

9、人和名义持股人的协议不违反法律强）实际出资人和名义持股人的协议不违反法律强制性规定的，实际出资人可依合同约定向名义持股制性规定的，实际出资人可依合同约定向名义持股人主张相关权益。人主张相关权益。 （2 2）名义持股人未经实际出资人同意将股权转让、）名义持股人未经实际出资人同意将股权转让、质押或者以其他方式处分的，属无权处分，但不得质押或者以其他方式处分的，属无权处分，但不得对抗善意第三人。对抗善意第三人。 （3 3）名义持股人对外承担股东责任，不能以其为名）名义持股人对外承担股东责任，不能以其为名义股东作为不承担股东责任的抗辩理由。义股东作为不承担股东责任的抗辩理由。 高等教育出版社高等教育出

10、版社（四）股东资格的丧失（四）股东资格的丧失 1.1.所持有的股权已经合法转让的；所持有的股权已经合法转让的； 2.2.未依公司章程约定履行股东义务，而受到除名未依公司章程约定履行股东义务，而受到除名处置的；处置的； 3.3.因违法受到政府处罚而被剥夺股权的（如没收因违法受到政府处罚而被剥夺股权的（如没收财产）；财产）； 4.4.法律规定的其他事由。法律规定的其他事由。高等教育出版社高等教育出版社（一）股东享有股权（一）股东享有股权 股东享有股权，这是股东与公司之间的法律关系股东享有股权，这是股东与公司之间的法律关系和股东法律地位的集中体现。和股东法律地位的集中体现。 股东将自己的财产交由公司

11、进行经营，按其投资股东将自己的财产交由公司进行经营，按其投资份额对公司享有一定权利并承担一定义务，这种份额对公司享有一定权利并承担一定义务，这种权利和义务的总称就是股权。股权既是股东法律权利和义务的总称就是股权。股权既是股东法律地位的具体化，又是对股东具体权利义务的抽象地位的具体化，又是对股东具体权利义务的抽象概括。概括。 三、股东的法律地位三、股东的法律地位高等教育出版社高等教育出版社（二）股东平等原则（二）股东平等原则 股东平等原则，是指在公司中基于股东资格而产股东平等原则，是指在公司中基于股东资格而产生的每个股东的权利和义务应当是平等的，各股东生的每个股东的权利和义务应当是平等的，各股东

12、依其所持有的股权比例或股份享有平等的权利，负依其所持有的股权比例或股份享有平等的权利，负担同等的义务，不得对任何股东予以歧视担同等的义务，不得对任何股东予以歧视高等教育出版社高等教育出版社（一）股东的权利（一）股东的权利 1.1.出席或委托代理人出席股东（大）会行使表决权出席或委托代理人出席股东（大）会行使表决权 2.2.选举权和被选举权选举权和被选举权 3.3.依法转让出资或股份的权利依法转让出资或股份的权利 4.4.知情权知情权 5.5.建议和质询权建议和质询权 6.6.股利分配请求权股利分配请求权 7.7.公司发行新股时的新股认购优先权公司发行新股时的新股认购优先权四、股东的权利与义务四

13、、股东的权利与义务高等教育出版社高等教育出版社8.8.提议召开临时股东（大）会的权利提议召开临时股东（大）会的权利9.9.股东（大）会的召集和主持权股东（大）会的召集和主持权10.10.临时提案权临时提案权11.11.异议股东股份收买请求权异议股东股份收买请求权12.12.特殊情形下申请法院解散公司的权利特殊情形下申请法院解散公司的权利13.13.公司终止后对公司剩余财产的分配请求权公司终止后对公司剩余财产的分配请求权14.14.向人民法院提起诉讼的权利向人民法院提起诉讼的权利 包括直接诉讼和代位诉讼包括直接诉讼和代位诉讼高等教育出版社高等教育出版社（二）股东的义务（二）股东的义务 1.1.遵

14、守公司章程遵守公司章程 2.2.向公司缴纳股款向公司缴纳股款 3.3.对公司所负债务承担责任对公司所负债务承担责任 4.4.不得抽回出资不得抽回出资 5.5.填补出资填补出资高等教育出版社高等教育出版社（三）控制股东义务与中小股东保护（三）控制股东义务与中小股东保护 所谓控股股东，是指其股权额占有限责任公司资本总额所谓控股股东，是指其股权额占有限责任公司资本总额50%50%以上或者持有的股份占股份有限公司总额股份以上或者持有的股份占股份有限公司总额股份50%50%以上的以上的股东；或者股权额或者持有股份的比例虽然不足股东；或者股权额或者持有股份的比例虽然不足50%50%，但依，但依其股权额或者

15、持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、其股权额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。股东大会的决议产生重大影响的股东。 控制股东的义务主要有注意义务和忠实义务两个方面。注控制股东的义务主要有注意义务和忠实义务两个方面。注意义务要求控制股东对公司行使管理和决策权时应怀有善意，意义务要求控制股东对公司行使管理和决策权时应怀有善意，应当以适当的方式参与公司管理和决策，以应有的谨慎去履应当以适当的方式参与公司管理和决策，以应有的谨慎去履行义务。忠实义务则主要是不得为欺诈行为、限制关联交易行义务。忠实义务则主要是不得为欺诈行为、限制关联交易以及竞业禁止。以及竞业

16、禁止。 高等教育出版社高等教育出版社（四）关于股东权利的限制与解除（四）关于股东权利的限制与解除 1.1.股份有限公司认股人未按期缴纳股款，经催缴后在合理期股份有限公司认股人未按期缴纳股款，经催缴后在合理期间内仍未缴纳，公司发起人可以对股份另行募集，以保证公间内仍未缴纳，公司发起人可以对股份另行募集，以保证公司资本的形成。司资本的形成。 2.2.股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资，公司股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资，公司根据公司章程或者股东会决议，有权对其利润分配请求权、根据公司章程或者股东会决议，有权对其利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东权利作出

17、相应新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东权利作出相应的合理限制。的合理限制。 3.3.有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资，公司有权以股东会决议解除该股东的股东资格。还出资，公司有权以股东会决议解除该股东的股东资格。 高等教育出版社高等教育出版社（一）代表诉讼的含义（一）代表诉讼的含义 代表诉讼，又称派生诉讼，是指当公司的董事、代表诉讼，又称派生诉讼，是指当公司的董事、监事、高级管理人员等主体侵害了公司权益，而监事、高

18、级管理人员等主体侵害了公司权益，而公司怠于追究其责任时，符合法定条件的股东可公司怠于追究其责任时，符合法定条件的股东可以自己的名义代表公司提起诉讼。以自己的名义代表公司提起诉讼。五、股东代表诉讼五、股东代表诉讼高等教育出版社高等教育出版社（二）股东代表诉讼原告资格的限制（二）股东代表诉讼原告资格的限制 1.1.股东代表诉讼中的原告资格股东代表诉讼中的原告资格 可以提起股东代表诉讼的适格原告可以分为下列两类：可以提起股东代表诉讼的适格原告可以分为下列两类： (1)(1)有限责任公司的任一股东。有限责任公司的任一股东。(2)(2)股份有限公司中持股份有限公司中持股时间连续股时间连续180 180

19、日以上、单独或合计持有公司日以上、单独或合计持有公司1%1%以上以上股份的股东。股份的股东。 2.2.股东代表诉讼中公司的法律地位股东代表诉讼中公司的法律地位 在我国的公司法实践中，人民法院受理股东代表诉讼在我国的公司法实践中，人民法院受理股东代表诉讼案件后，公司应为必须参加诉讼的第三人，即法院应案件后，公司应为必须参加诉讼的第三人，即法院应通知公司以第三人身份参加诉讼。通知公司以第三人身份参加诉讼。 高等教育出版社高等教育出版社（三）股东代表诉讼的被告及可诉行为的范围（三）股东代表诉讼的被告及可诉行为的范围 1.1.股东代表诉讼中被告的范围股东代表诉讼中被告的范围 股东代表诉讼的适格被告为董

20、事、监事、高级管理人员和股东代表诉讼的适格被告为董事、监事、高级管理人员和“他人他人”。 2.2.股东代表诉讼中可诉行为的范围股东代表诉讼中可诉行为的范围 具体包括两种情形：具体包括两种情形： (1)(1)董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失，应当承行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失，应当承担赔偿责任的情形。担赔偿责任的情形。 (2)(2)他人侵犯公司合法权益，应当承担赔偿责任的情形。他人侵犯公司合法权益，应当承担赔偿责任的情形。 高等教育出版社高等教育出版社（四）诉讼的前置程序（四）

21、诉讼的前置程序 依我国公司法的规定，股东代表诉讼的前置程序是：依我国公司法的规定，股东代表诉讼的前置程序是： (1)(1)原告股东需首先书面请求监事会或监事原告股东需首先书面请求监事会或监事( (有限责有限责任公司不设监事会时任公司不设监事会时) ) 向人民法院提起诉讼；如果向人民法院提起诉讼；如果是监事侵害公司权益，则向董事会或执行董事是监事侵害公司权益，则向董事会或执行董事( (有限有限责任公司不设董事会时责任公司不设董事会时) ) 提出上述请求。提出上述请求。 (2)(2)监事会、监事、董事会、执行董事收到前述书面监事会、监事、董事会、执行董事收到前述书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请

22、求之日起请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起3030日日内未提起诉讼。内未提起诉讼。 高等教育出版社高等教育出版社（五）股东代表诉讼的法律后果（五）股东代表诉讼的法律后果 1.1.一般原则一般原则 2.2.具体后果具体后果 （1 1）原告胜诉）原告胜诉 （2 2）原告败诉）原告败诉 3.3.关于原告的举证责任关于原告的举证责任高等教育出版社高等教育出版社本节实务研究本节实务研究 * * 如何认定股东要求查阅公司会计账簿时的目如何认定股东要求查阅公司会计账簿时的目的是否正当？的是否正当？ 可以将公司会计账簿予以分类：对于公司法上要求公司披可以将公司会计账簿予以分类：对于公司法上要求公司披露的

23、财务会计报告等文件，股东无须证明自己有正当目的，露的财务会计报告等文件，股东无须证明自己有正当目的，均有权查阅；对于需要股东会决议通过的涉及利益冲突交易均有权查阅；对于需要股东会决议通过的涉及利益冲突交易的账簿文件，应由公司来证明股东有非正当目的，否则应同的账簿文件，应由公司来证明股东有非正当目的，否则应同意股东查阅；除此之外，应由股东来证明自己有正当目的才意股东查阅；除此之外，应由股东来证明自己有正当目的才有权查阅。有权查阅。高等教育出版社高等教育出版社第二节第二节 股权股权高等教育出版社高等教育出版社一、股权的分类一、股权的分类（一）自益权和共益权（一）自益权和共益权 这是依股权行使的目的

24、和内容为标准进行的划这是依股权行使的目的和内容为标准进行的划分。凡股东以自己的利益为目的而行使的权利是分。凡股东以自己的利益为目的而行使的权利是自益权，凡股东以自己的利益并兼以公司的利益自益权，凡股东以自己的利益并兼以公司的利益为目的而行使的权利是共益权。为目的而行使的权利是共益权。高等教育出版社高等教育出版社（二）固有权和非固有权（二）固有权和非固有权 这是依股权受法律强制的程度为标准进行的划这是依股权受法律强制的程度为标准进行的划分。固有权又称不可剥夺权，是公司法赋予股东分。固有权又称不可剥夺权，是公司法赋予股东的、不得以公司章程或股东（大）会决议予以剥的、不得以公司章程或股东（大）会决议

25、予以剥夺或限制的权利。非固有权又称可剥夺权，是指夺或限制的权利。非固有权又称可剥夺权，是指依公司章程或股东（大）会决议可剥夺或可限制依公司章程或股东（大）会决议可剥夺或可限制的权利。的权利。高等教育出版社高等教育出版社（三）单独股东权和少数股东权（三）单独股东权和少数股东权 这是依股权行使所需的股东人数为标准进行的划这是依股权行使所需的股东人数为标准进行的划分。单独股东权是指可以由股东一人单独行使的权分。单独股东权是指可以由股东一人单独行使的权利，少数股东权是指持有已发行股份一定比例以上利，少数股东权是指持有已发行股份一定比例以上的股东才能行使的权利。的股东才能行使的权利。高等教育出版社高等教

26、育出版社（四）财产权、支配与经营权、救济与附属权（四）财产权、支配与经营权、救济与附属权 这也是以权利行使的目的为标准进行的划分。这也是以权利行使的目的为标准进行的划分。 其中，财产权与前述自益权相当；其中，财产权与前述自益权相当； 支配与经营权支配与经营权是指有关公司经营管理方面的权利，除表决权外，是指有关公司经营管理方面的权利，除表决权外，还包括累积投票权等；还包括累积投票权等； 救济与附属权是指从手段救济与附属权是指从手段上保障前两种权利得以充分实现的权利，除表决权上保障前两种权利得以充分实现的权利，除表决权和累积投票权之外的大多数共益权均属此类。和累积投票权之外的大多数共益权均属此类。

27、 高等教育出版社高等教育出版社（五）一般股东权与特别股东权（五）一般股东权与特别股东权 这是以其权利行使主体为标准进行的划分。这是以其权利行使主体为标准进行的划分。 一般股东权是指公司的普通股东即可行使的权利；一般股东权是指公司的普通股东即可行使的权利；而特别股东权是指专属于特定类型股东的权利。而特别股东权是指专属于特定类型股东的权利。 高等教育出版社高等教育出版社（一）主要学说（一）主要学说 1.1.所有权说所有权说 2.2.债权说债权说 3.3.社员权说社员权说 4.4.股东地位说股东地位说 5.5.独立民事权利说独立民事权利说二、股权的法律性质二、股权的法律性质高等教育出版社高等教育出版

28、社（二）股权与公司法人财产权（二）股权与公司法人财产权 股权与公司法人财产权是公司成立后股东和股权与公司法人财产权是公司成立后股东和公司各自享有的法定权利，二者相伴而生，公司各自享有的法定权利，二者相伴而生，它们因出资行为的完成和公司的正式成立而它们因出资行为的完成和公司的正式成立而同时产生。同时产生。 高等教育出版社高等教育出版社 （一）股权的主体（一）股权的主体 股权的主体即股权的享有者，而股权的享有者只股权的主体即股权的享有者，而股权的享有者只能是股东。能是股东。 三、股权法律关系三、股权法律关系高等教育出版社高等教育出版社（二）股权的内容（二）股权的内容 从内容来看，股权既有财产权的一

29、面，又有非从内容来看，股权既有财产权的一面，又有非财产权的一面。前者如股利分配请求权和剩余财财产权的一面。前者如股利分配请求权和剩余财产分配请求权等，后者如表决权、对公司的建议产分配请求权等，后者如表决权、对公司的建议权、质询权和诉讼权等。这就决定了股权的内容权、质询权和诉讼权等。这就决定了股权的内容具有综合性，并非一种单一性民事权利。具有综合性，并非一种单一性民事权利。 高等教育出版社高等教育出版社（三）股权的客体（三）股权的客体 一般而言，股权是股东对公司所行使的权利，一般而言，股权是股东对公司所行使的权利，即以公司为作用对象。因此，股权的客体就是公即以公司为作用对象。因此，股权的客体就是

30、公司本身。司本身。高等教育出版社高等教育出版社（一）代理人的资格（一）代理人的资格 大致可以概括为两种代理制度：大致可以概括为两种代理制度： 一是委托公司的经营者或其他个人为代理人；一是委托公司的经营者或其他个人为代理人； 二是将代理权委托给一个有组织的中间人。二是将代理权委托给一个有组织的中间人。四、股权的委托行使四、股权的委托行使高等教育出版社高等教育出版社（二）代理权招揽制度（二）代理权招揽制度 代理权的招揽是指股东有偿招揽其他股东行使代理权的招揽是指股东有偿招揽其他股东行使股权的委托书。股权的委托书。高等教育出版社高等教育出版社（一）救济的必要性（一）救济的必要性 股权的救济实质上是指

31、在股东的股权无法实现或股权的救济实质上是指在股东的股权无法实现或者其合法权益受到侵犯时，对股东的救济。者其合法权益受到侵犯时，对股东的救济。 公司法对股权的救济方式可以分为两大类：公司法对股权的救济方式可以分为两大类： 一是股东可以通过行使公司法赋予的权利来使自一是股东可以通过行使公司法赋予的权利来使自己的股权得以实现；己的股权得以实现； 二是在行使上述权利后仍不能得到有效保护时，二是在行使上述权利后仍不能得到有效保护时，股东可以寻求司法救济。股东可以寻求司法救济。五、股权的救济五、股权的救济高等教育出版社高等教育出版社（二）股东权利事先预防救济制度体系的配置（二）股东权利事先预防救济制度体系

32、的配置 1.1.限制控股股东表决权制度限制控股股东表决权制度 2.2.股东表决权排除制度股东表决权排除制度 3.3.股东的特别调查权股东的特别调查权 4.4.董事解任请求权董事解任请求权高等教育出版社高等教育出版社（三）股权的司法救济（三）股权的司法救济 股权的救济不仅要注重对股东实体权利的建构，股权的救济不仅要注重对股东实体权利的建构，还须对股权的司法救济程序进行设计。还须对股权的司法救济程序进行设计。 我国我国公司法公司法对股东的代表诉讼和直接诉讼制对股东的代表诉讼和直接诉讼制度均作了明确规定。度均作了明确规定。 高等教育出版社高等教育出版社本节理论探讨本节理论探讨 * * 股权的法律性质

33、股权的法律性质 股权是一种新型民事权利，其法律特征主要有三：股权是一种新型民事权利，其法律特征主要有三： （1 1）股权是一种私权）股权是一种私权 （2 2）股权是一种财产权）股权是一种财产权 （3 3）股权是一种资本权）股权是一种资本权 高等教育出版社高等教育出版社本节理论探讨本节理论探讨 * * 股权转让的合同行为与权利的实际移转股权转让的合同行为与权利的实际移转 对一个股权转让行为效力的认识和判断实质上包对一个股权转让行为效力的认识和判断实质上包括两种行为的效力判断，一是对合同行为或债权行括两种行为的效力判断，一是对合同行为或债权行为的判断，二是对股份实际变动行为的判断。股权为的判断，二

34、是对股份实际变动行为的判断。股权转让合同的有效并不当然表明股份的实际交付或移转让合同的有效并不当然表明股份的实际交付或移转，而股份实际移转行为的无效也不意味着转让合转，而股份实际移转行为的无效也不意味着转让合同本身的无效。同本身的无效。 高等教育出版社高等教育出版社本节实务研究本节实务研究 * * 被冻结的股权是否享有股东大会召集权、投被冻结的股权是否享有股东大会召集权、投票权、新股认股权？票权、新股认股权？ 股东基于出资享有股权，股权是一个集合了多种权利的权股东基于出资享有股权，股权是一个集合了多种权利的权利束，由自益权和共益权构成。股权冻结的效力主要及于收利束，由自益权和共益权构成。股权冻

35、结的效力主要及于收取股息或红利以及股权处分（转让或设定质押）权。而股权取股息或红利以及股权处分（转让或设定质押）权。而股权冻结并没有否认股东资格，也没有必要限制股东对于共益权冻结并没有否认股东资格，也没有必要限制股东对于共益权的行使。作为共益权的临时股东大会召集权、投票权、参加的行使。作为共益权的临时股东大会召集权、投票权、参加权、选举和被选举权、知情权、股东代表诉讼权等均不会因权、选举和被选举权、知情权、股东代表诉讼权等均不会因股权被冻结而不能行使。股权被冻结而不能行使。 高等教育出版社高等教育出版社本节实务研究本节实务研究 * * 股东代表诉讼的诉后利益与有关责任的承担股东代表诉讼的诉后利

36、益与有关责任的承担 股东胜诉可以向公司要求补偿其合理费用，这对于股东代股东胜诉可以向公司要求补偿其合理费用，这对于股东代表诉讼制度发挥作用是有利的。但补偿应有限额，即在公司表诉讼制度发挥作用是有利的。但补偿应有限额，即在公司所得利益的范围之内。这样可以防止一些股东为小额诉讼而所得利益的范围之内。这样可以防止一些股东为小额诉讼而致庞大的诉讼和非诉费用，滥用诉权。致庞大的诉讼和非诉费用，滥用诉权。 为防止股东滥诉，人民法院不支持股东代表诉讼请求的，为防止股东滥诉，人民法院不支持股东代表诉讼请求的，诉讼费用应由股东负担。部分支持的，按比例确定费用的负诉讼费用应由股东负担。部分支持的，按比例确定费用的

37、负担。为了减少不必要的诉讼，避免公司利益遭受不必要的损担。为了减少不必要的诉讼，避免公司利益遭受不必要的损害，应健全股东提起代表诉讼的诉前程序。害，应健全股东提起代表诉讼的诉前程序。 高等教育出版社高等教育出版社第三节第三节 有限责任公司股东的股权有限责任公司股东的股权高等教育出版社高等教育出版社一、股权与出资的概念一、股权与出资的概念 我国公司法上对出资概念的使用不甚统一，有时我国公司法上对出资概念的使用不甚统一，有时是指是指有限责任公司股东对公司进行直接投资后所有限责任公司股东对公司进行直接投资后所形成的相应资本份额形成的相应资本份额，有时是指股份有限公司股，有时是指股份有限公司股东认购的

38、股份，有时则又泛指各种公司（包括股东认购的股份，有时则又泛指各种公司（包括股份有限公司）的股东对公司进行的直接投资。份有限公司）的股东对公司进行的直接投资。高等教育出版社高等教育出版社（一）概述（一）概述 1.1.法律特征法律特征 （1 1）出资证明书是表彰有限责任公司股东的股权的证书。）出资证明书是表彰有限责任公司股东的股权的证书。 （2 2）出资证明书是股东出资的证明文书，它不仅证明出资的）出资证明书是股东出资的证明文书，它不仅证明出资的主体，而且可以证明出资的金额和出资的比例。主体，而且可以证明出资的金额和出资的比例。 （3 3）出资证明书是要式证书，必须依法定条件制作，必须记）出资证明

39、书是要式证书，必须依法定条件制作，必须记载法律规定的事项，并加盖公司印章。载法律规定的事项，并加盖公司印章。 （4 4）出资证明书不能用于商业交易和流通。）出资证明书不能用于商业交易和流通。 （5 5）出资证明书必须在公司成立以后才能向股东签发。）出资证明书必须在公司成立以后才能向股东签发。二、出资证明书二、出资证明书高等教育出版社高等教育出版社 2. 2.出资证明书与股票的区别出资证明书与股票的区别 （1 1）票面金额的表现不同。）票面金额的表现不同。 （2 2）出资证明书都是记名的，而股票分类中有记名股票和）出资证明书都是记名的，而股票分类中有记名股票和无记名股票之分。无记名股票之分。 （

40、3 3）股票作为有价证券是可以上市交易的，而出资证明书）股票作为有价证券是可以上市交易的，而出资证明书只有在股东依法转让股权时，才可随其股权一同转让。只有在股东依法转让股权时，才可随其股权一同转让。 3.3.出资证明书与验资证明书的区别出资证明书与验资证明书的区别 出资证明书是有限责任公司股东出资的凭证，是有限责任出资证明书是有限责任公司股东出资的凭证，是有限责任公司成立后应当向股东签发的文件，是一种权利证书。公司成立后应当向股东签发的文件，是一种权利证书。高等教育出版社高等教育出版社（二）记载事项（二）记载事项 1.1.公司名称公司名称 2.2.公司成立日期公司成立日期 3.3.公司注册资本

41、公司注册资本 4.4.股东的姓名或者名称、股东缴纳的出资额和股东的姓名或者名称、股东缴纳的出资额和出资日期出资日期 5.5.出资证明书的编号和核发日期出资证明书的编号和核发日期高等教育出版社高等教育出版社（三）效力（三）效力 1.1.出资证明书具有证明股东履行出资义务和享有股出资证明书具有证明股东履行出资义务和享有股权的效力。权的效力。 股东若转让股权，必须同时转让出资证明书。股东若转让股权，必须同时转让出资证明书。 2.2.出资证明书具有证明股东权利义务范围的效力。出资证明书具有证明股东权利义务范围的效力。 股东按照出资证明书记载的事项享有相应的权利，股东按照出资证明书记载的事项享有相应的权

42、利，并承担相应的义务和责任。并承担相应的义务和责任。 高等教育出版社高等教育出版社 股东名册，是指有限责任公司依据公司法的股东名册，是指有限责任公司依据公司法的规定必须置备的，用以记载股东及其所持股规定必须置备的，用以记载股东及其所持股份数量、种类等事宜的簿册。份数量、种类等事宜的簿册。 （一）记载事项（一）记载事项 有限责任公司的股东名册应记载下列事项：有限责任公司的股东名册应记载下列事项：股东的姓名或名称及住所；股东的出资额；股东的姓名或名称及住所；股东的出资额；出资证明书的编号。出资证明书的编号。三、股东名册三、股东名册高等教育出版社高等教育出版社（二）效力（二）效力 1.1.具有确定股

43、东身份的效力具有确定股东身份的效力 记载于股东名册的股东，可以依股东名册主记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。张行使股东权利。 2.2.具有公司免责的效力具有公司免责的效力 高等教育出版社高等教育出版社 公司登记机关对股东与股权的登记是股权取得公司登记机关对股东与股权的登记是股权取得和变动的重要形式，具有公示效力，它不是股权和变动的重要形式，具有公示效力，它不是股权取得和变动的生效要件，未经登记不影响股权的取得和变动的生效要件，未经登记不影响股权的取得或变动。但它是股权变动的对抗要件，未经取得或变动。但它是股权变动的对抗要件，未经登记不具有对抗善意第三人的效力。登记不具有对抗

44、善意第三人的效力。 四、股东与股权登记四、股东与股权登记 高等教育出版社高等教育出版社（一）概念及法律特征（一）概念及法律特征 股权转让是指有限责任公司的股东依照法律或者股权转让是指有限责任公司的股东依照法律或者公司章程的规定将自己的股权转让给他人的行为。公司章程的规定将自己的股权转让给他人的行为。 其法律特征：其法律特征： 1.1.股权转让是一种股权买卖行为股权转让是一种股权买卖行为 2.2.股权转让不改变公司的法人资格股权转让不改变公司的法人资格 3.3.股东转让是要式行为股东转让是要式行为五、股权的转让五、股权的转让高等教育出版社高等教育出版社（二）转让的方式及限制（二）转让的方式及限制

45、 股权转让有两种方式，一是在公司内部股权转让有两种方式，一是在公司内部发生的股权转让，即股东将股权转让给发生的股权转让，即股东将股权转让给现有股东；现有股东； 二是向公司外部进行的股权二是向公司外部进行的股权转让，即股东将股权转让给现有股东以转让，即股东将股权转让给现有股东以外的其他投资者。外的其他投资者。 1.1.各国或地区公司立法的一般限制各国或地区公司立法的一般限制 2.2.我国我国公司法公司法的限制的限制高等教育出版社高等教育出版社（三）股权转让的程序（三）股权转让的程序 1.1.公司内部股东变更登记公司内部股东变更登记 2.2.股东工商变更登记股东工商变更登记高等教育出版社高等教育出

46、版社本节理论探讨本节理论探讨 * * 股东对转让的股权是否可以部分行使优先购买权？股东对转让的股权是否可以部分行使优先购买权？ 持肯定观点的人认为，从法律规定看，公司法规定了股东的持肯定观点的人认为，从法律规定看，公司法规定了股东的优先购买权，但并未禁止股东部分行使优先权的情况，法无优先购买权，但并未禁止股东部分行使优先权的情况，法无禁止便为可行。禁止便为可行。 否定意见则认为，股东的优先购买权是不能部分行使的。新否定意见则认为，股东的优先购买权是不能部分行使的。新公司法虽然没有禁止性规定，但从法律对优先权行使的交易公司法虽然没有禁止性规定，但从法律对优先权行使的交易“同等条件同等条件”要求看

47、，已经否定了部分行使优先购买权。要求看，已经否定了部分行使优先购买权。 高等教育出版社高等教育出版社本节实务研究本节实务研究 * * 股东优先购买权中股东优先购买权中“同等条件同等条件”的确定标准的确定标准 解决问题的关键在于，应该找到一个在转让方与第三人订立解决问题的关键在于，应该找到一个在转让方与第三人订立转让协议之前即可以确定股东是否愿意购买的方法，依此确转让协议之前即可以确定股东是否愿意购买的方法，依此确立一个确定立一个确定“同等条件同等条件”的标准。从实践来看，转让方转让的的标准。从实践来看，转让方转让的条件的提出无非有两种情形：条件的提出无非有两种情形： （1 1）转让条件系由转让

48、方提出。）转让条件系由转让方提出。 （2 2）转让条件系由第三人提出。）转让条件系由第三人提出。高等教育出版社高等教育出版社本节实务研究本节实务研究 * * 夫妻家庭财产分割及股权赠与时其他股东的夫妻家庭财产分割及股权赠与时其他股东的优先购买权问题优先购买权问题 在股权转让中，比较公司股东这一具有特殊关系的群体和公在股权转让中，比较公司股东这一具有特殊关系的群体和公司外部不特定的第三人，无论是从利益相关者优先考虑的角司外部不特定的第三人，无论是从利益相关者优先考虑的角度还是从维护公司和谐稳定发展的角度，公司法都应当赋予度还是从维护公司和谐稳定发展的角度，公司法都应当赋予公司股东同等条件下的优先

49、购买权。公司股东同等条件下的优先购买权。 然而，基于特定身份关系发生的夫妻共同财产的分割以及向然而，基于特定身份关系发生的夫妻共同财产的分割以及向近亲属的股权赠与，不同于一般的股权转让。为一般股权转近亲属的股权赠与，不同于一般的股权转让。为一般股权转让而设计的优先购买权制度并不能当然适用。让而设计的优先购买权制度并不能当然适用。 高等教育出版社高等教育出版社第四节第四节 股份有限公司股东的股份股份有限公司股东的股份高等教育出版社高等教育出版社一、股份的概念和特征一、股份的概念和特征 股份是股份有限公司股东持有的、公司资本的基本构股份是股份有限公司股东持有的、公司资本的基本构成单位，也是划分股东

50、权利义务的基本构成单位。成单位，也是划分股东权利义务的基本构成单位。 其法律特征：其法律特征： 1.1.股份是公司资本构成的最小单位，具有不可分性股份是公司资本构成的最小单位，具有不可分性 2.2.股份是对公司资本的等额划分，具有金额的等额性股份是对公司资本的等额划分，具有金额的等额性 3.3.股份是股权的基础，具有权利上的平等性股份是股权的基础，具有权利上的平等性 4.4.股份表现为有价证券，具有可自由转让性股份表现为有价证券，具有可自由转让性高等教育出版社高等教育出版社 股份的表现形式是股票，股票的法律特征：股份的表现形式是股票，股票的法律特征： 1.1.股票是股份有限公司成立后以公司名义

51、发行的股票是股份有限公司成立后以公司名义发行的 2.2.股票是一种证权证券股票是一种证权证券 3.3.股票是一种有价证券股票是一种有价证券 4.4.股票是一种要式证券股票是一种要式证券 5.5.股票是一种流通证券股票是一种流通证券 6.6.股票是一种永久性证券股票是一种永久性证券二、股份的表现形式二、股份的表现形式高等教育出版社高等教育出版社（一）股东名册的记载事项（一）股东名册的记载事项 1.1.股东的姓名或者名称及住所；股东的姓名或者名称及住所； 2.2.各股东所持股份数；各股东所持股份数； 3.3.各股东所持股票的编号；各股东所持股票的编号； 4.4.各股东取得其股份的日期。各股东取得其

52、股份的日期。 发行无记名股票的，公司应当记载其股票数量、发行无记名股票的，公司应当记载其股票数量、编号及发行日期。编号及发行日期。 三、股东名册三、股东名册高等教育出版社高等教育出版社（二）股东名册的封闭（二）股东名册的封闭 意义：意义： 1.1.股东名册的封闭有时是因为有必要禁止在特定股东名册的封闭有时是因为有必要禁止在特定时期取得股份的人行使股东权利。时期取得股份的人行使股东权利。 2.2.封闭股东名册后，封闭当时股东名册上的股东封闭股东名册后，封闭当时股东名册上的股东就被确定为可以行使股东权的股东。就被确定为可以行使股东权的股东。 高等教育出版社高等教育出版社（一）普通股和特别股（一）普

53、通股和特别股 特别股主要有下列类型：特别股主要有下列类型： 1.1.分配公司盈余的特别股分配公司盈余的特别股 2.2.分配公司剩余财产的特别股分配公司剩余财产的特别股 3.3.行使表决权的特别股行使表决权的特别股 4.4.可赎回的特别股可赎回的特别股 5.5.发起人股发起人股四、股份的分类四、股份的分类高等教育出版社高等教育出版社（二）记名股与无记名股（二）记名股与无记名股 记名股是在股票票面和股东名册上记载股东姓名记名股是在股票票面和股东名册上记载股东姓名的一种股票。否则，即为无记名股。的一种股票。否则，即为无记名股。高等教育出版社高等教育出版社（三）额面股和无额面股（三）额面股和无额面股

54、额面股是指股票票面表示一定金额的股份。额面股是指股票票面表示一定金额的股份。 无额面股是指股票票面不表示一定金额，只表示其无额面股是指股票票面不表示一定金额，只表示其占公司资本总额一定比例的股份。占公司资本总额一定比例的股份。高等教育出版社高等教育出版社（四）其他特殊类型的股份（票）（四）其他特殊类型的股份（票） 1.1.国家股、法人股、社会公众股和外资股国家股、法人股、社会公众股和外资股 2.2.流通股与非流通股流通股与非流通股 3.A3.A股、股、B B股、股、H H股、股、N N股、股、S S股等股等高等教育出版社高等教育出版社（一）股份转让的意义（一）股份转让的意义 1.1.股东如果因

55、为其他原因或者急需收回原来的股东如果因为其他原因或者急需收回原来的投资，或者将原来购买股份的资金挪作他用，投资，或者将原来购买股份的资金挪作他用，可以很方便地通过转让股份达到目的。可以很方便地通过转让股份达到目的。 2.2.由于股份可以自由转让，股东对股份的处分由于股份可以自由转让，股东对股份的处分所形成的对公司行为的制约，也促使公司经营所形成的对公司行为的制约，也促使公司经营管理水平的不断提高。管理水平的不断提高。五、股份的转让五、股份的转让高等教育出版社高等教育出版社（二）股份转让的限制（二）股份转让的限制 1.1.对股份转让场所的限制对股份转让场所的限制 2.2.对发起人所持股份的转让限

56、制对发起人所持股份的转让限制 3.3.对公司董事、监事、高级管理人员持有本公司股份的对公司董事、监事、高级管理人员持有本公司股份的转让限制转让限制 4.4.对公司收购自身股份的限制（国外与我国的比较）对公司收购自身股份的限制（国外与我国的比较） 5.5.对股票质押的限制对股票质押的限制 6.6.股东在法定的股东在法定的“停止过户期停止过户期”的时限内不得转让股份的时限内不得转让股份高等教育出版社高等教育出版社（三）股份转让的方式（三）股份转让的方式 1.1.记名股的转让记名股的转让 2.2.无记名股的转让无记名股的转让 3.3.上市股票的转让上市股票的转让 4.4.上市公司股份转让上市公司股份

57、转让 5.5.国有股权转让国有股权转让高等教育出版社高等教育出版社( (四四) ) 股份转让合同的撤销或解除股份转让合同的撤销或解除 1.1.受让方受让股份后发现出资未到位或者公司财务报表虚受让方受让股份后发现出资未到位或者公司财务报表虚假，有重大误解或者欺诈行为的，受让方有权请求撤销合假，有重大误解或者欺诈行为的，受让方有权请求撤销合同。同。 2.2.股份转让后在公司登记机关办理了股权变更登记，但受股份转让后在公司登记机关办理了股权变更登记，但受让方未支付股权转让价款的，出让方有权请求解除股份转让方未支付股权转让价款的，出让方有权请求解除股份转让合同。让合同。 3.3.股份转让合同签订后，因

58、法律障碍或者客观原因不能办股份转让合同签订后，因法律障碍或者客观原因不能办理变更登记，或者出让方故意不协助履行相应批准手续致理变更登记，或者出让方故意不协助履行相应批准手续致使股权无法办理变更登记，除双方有特殊约定外，受让方使股权无法办理变更登记，除双方有特殊约定外，受让方有权请求解除合同。有权请求解除合同。 高等教育出版社高等教育出版社（一）依公示催告程序宣告股票无效（一）依公示催告程序宣告股票无效（二）申请补发股票（二）申请补发股票 六、记名股票被盗、遗失或者灭失的处理六、记名股票被盗、遗失或者灭失的处理高等教育出版社高等教育出版社本节理论探讨本节理论探讨 * * 股权证明文件相互冲突时的

59、效力认定股权证明文件相互冲突时的效力认定 究竟是以出资证明书、股东名册、还是以工商变更登记文究竟是以出资证明书、股东名册、还是以工商变更登记文件作为认定股东身份的依据呢？件作为认定股东身份的依据呢？ 公司法公司法规定，记载于股东名册的股东，可以依股东名规定，记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。股东变更的，经办理工商变更登记册主张行使股东权利。股东变更的，经办理工商变更登记得对抗第三人。得对抗第三人。 上述条款明确了有限公司股东名册和工商登记在股权证明上述条款明确了有限公司股东名册和工商登记在股权证明文件冲突时的效力。股东名册是公司内部对股权确认的依文件冲突时的效力。股东名册是

60、公司内部对股权确认的依据，工商登记为股权变动的对抗要件。据，工商登记为股权变动的对抗要件。 高等教育出版社高等教育出版社本节理论探讨本节理论探讨 * * 股份转让是否可以由公司章程给予限制？股份转让是否可以由公司章程给予限制？ 应该允许股份有限公司在其章程中对股份转让规应该允许股份有限公司在其章程中对股份转让规定限制性条款，但这种限制性条款主要适用于非定限制性条款，但这种限制性条款主要适用于非上市股份，而不适用于上市股份；主要适用于记上市股份，而不适用于上市股份；主要适用于记名股东，而不适用于不记名股东。名股东，而不适用于不记名股东。 高等教育出版社高等教育出版社案例讨论案例讨论1 【案情案情