浅论VIE结构风险

1、浅论VIE结构风险摘要 :vie 是一种公司架构模式，企业通过这种模式可以规避国内外商投资产业指导目录对于限制类和禁止类行业限制外资进入 的规定，通过 vie 结构，国内企业可以顺利完成赴海外上市或融资。 但 vie 结构风险将在长时间内存在， 这是由目前中国资本市场的现 实环境所决定的。我们充分了解 vie 结构风险后才能如何去应对。关键词: 可变利益实体 vie 结构 风险在经济全球化的背景下，国际股权融资迅速发展，而且上市时间 短程序便捷，可预期性强，海外资本市场化程度高，境外市场特别 是香港、新加坡上市的门槛低、条件更加灵活，国内越来越多的企 业选择到香港、纽约、伦敦、新加坡等地上市；

2、由于直接上市程序 繁复，成本高、时间长，所以许多企业，尤其是民营企业为了避开 国内复杂的审批程序，以间接方式在海外上市。上市成为绝大多数 民营企业的目标，特别是获得风险投资基金青睐的企业，并且可以 通过 vie 公司架构模式可以规避国内外商投资产业指导目录对 于限制类和禁止类行业外资进入的规定，顺利完成赴海外市场上市 或融资。一、 vie 及其结构可变利益实体 (variable interest entities；vie) ：为企业所拥有的实际或潜在的经济来源，但是企业本身对此利益实体并无完 全的控制权，此利益实体系指合法经营的公司、企业或投资。 vie是 spe(特殊目的实体)一种寿命很短

3、的公司。建立这样公司的目的 就是完成某些具体的短期任务，比如规避金融风险 （通常是破产 ）、 避税或其他监管风险。 根据美国财务会计标准委员会（fasb）制定的 fin46 条款规定：承担 vie 主要风险和收益的“第一受益人”需要 把 vie 资产合并入自己的财务报表，作为表内资产加以披露。所谓 vie 结构就是中国境内的自然人在海外成立公司，并且以海 外公司在中国境内投资成立的外资公司，用另外的合约来规定自然 人在中国境内的内资公司与外资公司的关系。二、 vie 模式下，企业面临的风险据不完全统计，从 2000 年开始通过 vie 结构实现海外上市的国 内企业约为 250 家，其中在美国上

4、市的中国企业几乎全部采用 vie 模式。上市符合各方的共同利益，但也随之带来了各种风险。根据 现在中国内 vie结构的公司现状，大致归纳了几类风险。（ 一 ） 政策风险国家相关部门对 vie 结构采取默许的态度，目前并没有实质的可 操作的明文规定。一旦国家相关部委出台相应的规定，可能会对采 取 vie 结构的公司造成影响。（二） 外汇管制风险在 vie 结构中从最初的成立特殊目的公司开始，直至最终的国内 利润转移到海外，只有外汇管制从开始到最终监管，也给 vie 结构 带来了更多的风险。1、公司成立的管制根据国家外汇管理局的汇发 200575 号和汇发 201119 号文件 规定，在特殊目的公

5、司成立时先向国家外汇管理局申请，经其批准 后方可发生境外融资、股权变动或返程投资等实质性资本或股权变 动。若特殊目的公司发生融资变更事项的，须办理好变更登记手续 后，方可以投资、外债等形式调回境内使用，可以办理外商独资企 业的申请。从规定可以看出从特殊目的公司成立到进行的每一次变 化至到外商独资企业的成立都应先向国家外汇管理部门作相关内 容申请并得到批准后， 才可以与国内公司与进行业务有关活动。 但 若未能取得批准，海外特殊目的公司与中国境内公司就无法通过该 企业购买或协议控制境内资产，也就无法使用 vie 结构海外上市。2、结汇的管制我国不是一个货币自由兑换的国家，按照国家外汇管理局的汇综 发2008142 号和 2 汇综发【 2011】88 号文件规定，只有正常经营 需要和合理的商业安排及提供符合外汇管理局规定的结汇申请资 料方可申请结汇。但 vie 结构下的外资企业是有特殊目的的企业， 其需要把大量的注册资金转换成人民币交给境内企业使用，这种作 法并不符合国家外汇政策的规定。因此，产生了很多与关联企业的 合理的商业安排来转移外资企业资金到境内企业。但一些企业为了 减少成本，会利用地方的税收优惠