破解财务造假案例分析

1、财务造假是指造假行为人违反国家法律、法规、制度的规定，采用各种欺诈手段在会计账务中进 行弄虚作假，伪造、变造会计事项，掩盖企业真实的财务状况、经营成果与现金流量情况的行为。从 而为小团体或个人谋取私利的违法犯罪行为。1财务造假的主体一般是管理层，财务造假通常是管理层的集体行为，管理层作为舞弊的核心。 管理层在公司内部处于核心地位， 他们的权力在一定程度上并没有受到有效的制约，虽然公司里的财务造假是由会计人员进行操作， 但是没有管理层的授意或者允许一般是无法进行的。由于管理层权限过大，会计人员有时无法保持其正直的职业道德。2财务造假的客体为财务信息数据不管财务造假的目的是什么，其造假的客体都是会

2、计凭证或 者会计账簿、报表和资产实物等，造假者通过伪造、变造凭证，用不恰当的方法变更会计政策。最终 目的就是伪造对外财务报告的数据。3会计数据的造假。会计数据具有一定的不确定性，同时，部分会计政策本身存在缺陷，有一 些漏洞可钻。一般的欺诈行为的最终体现便是会计数据的造假。4财务造假是连续的行为。这类造假行为一般来说具有在几个年度内连续的造假行为，既然是 有系统、有步骤、有计划的行为，就很难只在一个年度内出现，必然会涉及到几个会计期间。比如上 个会计期间对坏账损失大量计提， 在下个会计期间转回来提高利润。 这一特征就加大了注册会计师识 别上市公司财务数据真实性的难度。参仙源参业股份有限公司（以下

3、简称“参仙源参业”）涉嫌信息披露违法违规案是一起典型的新 三板挂牌公司财务造假案件。 鉴于目前作出行政处罚的新三板信息披露违法案例较少， 参仙源案是为 数不多的案例之一， 并且伴随着案件查办凸显出目前新三板法律制度存在的不足， 本文拟通过参仙源 案分析新三板挂牌公司财务造假手法及新三板信息披露违法案在法律适用等方面的问题。一、案情简介2013年参仙源参业通过少计成本的方式虚增利润55 382 210 元、通过显示公允的关联交易虚增30 万元、 10 万元、 5 万元利润 73 729 327 元，合计虚增 2013年利润 129 111 537 元。 2014年 12月 8日，参仙源参业在“新

4、 三板”挂牌，其在披露的公开转让说明书中，披露了虚增的上述 2013 年利润，存在虚假陈述行 为。参仙源参业于 2015 年 7 月 7 日被证监会立案调查， 2016 年 6 月 30 日，证监会对参仙源参业作 出行政处罚决定，依据证券法第 193条，对参仙源参业给予警告并处以 60 万元罚款，对其主要 责任人成波、李殿文，赵冬颖，肖林、吴文莉、蒋群给予警告并分别处以 的罚款。二、主要作案手法参仙源案中，主要通过少计成本、进行显示公允的关联交易两种方式进行财务造假。下面主要对 两种造假手法进行剖析。一）将生产成本中的人工费用挪用作购置资产计为存货以少计营业成本，虚增利润。参仙源参业于 201

5、3 年跟仲伟同及佳业山货庄签订人参透光抚育协议，但参仙源参业并未实际执 行透光抚育作业，而是将透光抚育费用作外购人参，并列入资产科目。上述手法主要表现为虚构生产 活动中人工合同费用，将上述费用挪用作购买资产，已达到其少计营业成本，虚增利润的目的。二）通过显示公允的的关联交易虚增收入，虚增参仙源营业利润。2013 年参仙源的根据参仙源参业提供的 2013 年销售人参业务相关的财务凭证、明细账等显示， 人参销售对象为参仙源酒业。根据工商登记资料显示，自参仙源酒业公司成立起至 2013 年 7 月 1 日，北京碧水投资有限公司 （以下简称碧水投资）时该公司的唯一股东，在此期间，参仙源参业与参仙源酒业

6、为受同一控制的关 联方。2012 年 12 月 15 日，参仙源参业与参仙源酒业签订购销协议，参仙源参业向参仙源酒业销 售 15年以上的野山参，销售单价整参为 800元/棵，碎参销售单价为 2000元/斤。参仙源参业外购野 山参的价格为元 / 支，碎参的市场价格为 1000 元/ 斤，根据企业会计准则第 14 号“收入”第五条 第一款“企业应当按照从购货方已收或应收的合同或协议价款确定销售商品金额”的要求，参仙源参 业向参仙源酒业 2013 年销售人参的关联交易价格已经大大超过外购同一野山参在同一时间账面采购 价格。不公允的部分不应被确认为收入。三、参仙源参业信披违法案中暴露出的法律问题参仙源

7、信披违法案件中暴露出诸多法律适用问题，由于新三板市场为新兴市场， 相关法律制度并不完善， 对违法违规行为的规制力度不够。 本文将从以下几个方面讨论该案中存在的相关法律适用问 题。一）新三板挂牌公司在挂牌过程中财务造假行为如何定性，如何处罚。本案中，参仙源参业在其报送给全国中小企业股份转让系统的公开转让说明书中虚假陈述， 由于新三板市场是不同于主板的新兴市场，上述违法行为应定性为欺诈发行行为，适用证券法第 189 条进行处罚？还是定性为信息披露违法行为，适用证券法第 193 条进行处罚？新三板公司在挂牌过程中财务造假行为可以视为欺诈发行，但是鉴于目前新三板市场处于成长阶段，针对新三板市场的法律法

8、规体系尚不完善，对于上述违法违规行为目前应适用证券法第193条规定的信息披露违法追责规定。主要基于以下几方面的理由：1根据国务院办公厅关于严厉打击非法发行股票和非法经营证券业务有关问题的通知（国 办发200699号，以下简称99号文）第三条第（二）项的规定，严禁变相公开发行股票。向特定 对象发行股票后股东累计不超过 200 人的，为非公开发行。非公开发行股票及其股权转让，不得采用 广告、公告、广播、电话、传真、信函、推介会、说明会、网络、短信、公开劝诱等公开方式或变相因此新三板公司在挂牌公开方式向社会公众发行。 新三板公司在挂牌过程中必然会涉及到公开发行， 过程中的财务造假行为可以视为欺诈发行

9、。2新三板公司的挂牌不仅涉及到与股转公司签订挂牌转让协议，而且股东人数超过200人的，需要经过证监会的核准。股东人数未超过 200人的，证监会豁免核准，豁免核准并不是不核准，只是 证监会保留这一权力， 而证监会的核准行为应当是一种公法行为， 因此新三板公司在挂牌过程中的财 务造假行为不应认定为一般的信息披露违法行为。3新三板市场不同于主板市场，具有挂牌公司规模有限、流动性低等特点，而且目前新三板市 场处于起步发展阶段，目前有关新三板公司违法违规的案例较少，而证券法第 189 条与第 193 条 规定的法律责任相差较大， 若将新三板公司在挂牌过程中的财务造假行为视为欺诈发行行为适用 券法第 18

10、9 条进行处罚，在目前新三板市场法律法规体系尚不健全的情况下，可能会有一定的法律 风险。因此，在有关新三板法律法规出台之前，对新三板公司在挂牌过程中的财务造假行为适用证 券法第 193 条进行处罚比较稳妥。此外，对于新三板挂牌公司的一般信息披露违法违规行为，根据 国务院关于全国中小企业股份转让系统有关问题的决定（国发201349号，以下简称49号文）的规定，适用证券法第 193条关于信息披露违法追责的规定进行处罚为宜。二）新三板挂牌公司的信息披露违法行为对相关中间机构未勤勉尽责如何处理本案中， 为参仙源参业提供推荐业务的主办券商、 提供审计服务的会计师事务所以及提供法律服 务的律师事务所均存在

11、未勤勉尽责的情形。 对相关中介机构未勤勉尽责应如何处理， 是否应与其行政 许可等相关业务挂钩？对未勤勉尽责的主办券商适用证券法第 192条关于保荐人责任的规定进行处罚。这主要是由于：1推荐挂牌业务与保荐业务在职责要求、工作内容、工作性质等方面具有一定的相似性。2挂牌推荐业务与保荐承销业务均属于投行业务，根据全国中小企业股份转让系统业务规则 第条关于挂牌推荐业务以取得保荐业务资格为前提的规定，挂牌推荐业务的性质应与保荐业务类似。3证券服务机构在证券法第八章中列示，与第六章关于证券公司的规定并列，说明证券服 务机构不应包括证券公司。对未勤勉尽责的会计师事务所、律师事务所适用证券法第 223条关于中介机构责任的规定进 行处罚。根据非上市公众公司监督管理办法第59 条的规定，对未勤勉尽责的会计师事务所、律师事务所应当按照证券法第 223 条的规定进行处罚。三）新三板挂牌公司涉刑是否应当移送公安机关根据最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）（以 下简称追诉标准二）的规定，参仙源案已经达到刑事追诉标准，但是鉴于参仙源参业为新三板挂牌公 司，目前尚无新三板公司涉刑的案件，因此参仙源案是否应移送刑事处罚应为本案的争议点之一。追诉标准二的规定是针对主板上市公司设定的，新三板公司由于自身的局限性，本身存在公 司治理不健