论个人合股中内部违约时违约金的负担

1、论个人合股中内部违约时违约金的负担摘要数个合股人在经营治理合股体的进程中，均没有完全履行合股人的内部义务，即忠实义务和勤勉义务中的一种或两种义务，给其他合股人或合股体带来了不良后果，若是合股人在订立合股协议时约定了违约金，现在，应如何适用违约金罚那么，法律没有明确的规定，本文从个人合股人的内部义务、个人合股中的内部违约和个人合股中内部违约时违约金的适用等三个方面论述个人合股中内部违约时违约金的归责原那么为过失相抵，也就说当某个合股人的违约行为给其他合股人造成损害时，若是其他合股人亦存在违约行为，法官能够按比例将损害在违约合股人之间分摊以减轻或免去强违约人（依照违约的性质或程度划分强违约人和轻违

2、约人）的补偿责任，即按过错程度各自大担部份违约金。关键词内部义务、内部违约、违约金、过失相抵一、个人合股人的内部义务合股人的内部义务笔者以为是指各合股人之间及各合股人对合股体应遵守的约定的和大体的义务。各合股人作为合股体的经营者和治理者，其内部义务总的来讲，包括忠实义务和勤勉义务。所谓忠实义务，确实是要求各合股人忠于合股体的利益，视合股体利益为最大利益，其行为必需对合股体最有利和出于善意，必需幸免与合股体发生任何潜在的或现实的利益冲突的义务。所谓勤勉义务，确实是要求合股人在处置合股体事务时能像处置个人事务时那么认真和尽力，或说合股人必需以一个谨慎的人在治理自己的财产时所具有的勤勉程度去治理合股

3、体的财产。实践中,要紧体此刻以下三个方面:（一）行为选择的目的为适当目的而行使权利的义务所谓为适当目的而行使权利的义务确实是指各合股人在行使权利选择行为时应极力谋求合股体的最大利益。即各合股人只能为合股体的最大利益而行使其权利，而不能为其它目的包括为自己或他人的利益、也包括为部份合股人的利益而不吝损害其他合股人或整个合股体的利益而行使那些权利。合股人选择行为时应保证其所被授予的权利不能被用于谋取私人利益或其它与合股体整体权利不相关的利益，其权利的行使必需被用于它们被授予时所期盼的目的。（二）行为选择的披露告知合股人被选择行为的风险与利润的义务各合股人在选择行为期间，必需在一个合理的时刻内对该行

4、为可能给合股体带来的风险与利润告知其他合股人，若是其已熟悉到该行为可能会与其他合股人或合股体整体利益发生冲突的情形，应依照其行为在交易中的性质和利害关系程度作出相应的缘故说明，以谋求彼此之间达到共识，至少应让其他合股人尽快知悉该行为，从而有利于他们及时采取相应方法。（三）行为选择的监管同意监督的义务合股是一种一起经营的关系，各合股人可否尽责履行义务,直接阻碍到合股体可否持续健康进展。国家权利失去制衡，必然显现腐败，合股企业内部权利缺乏制约机制也会致使执行权的滥用，因此，通过法律来监管各合股人的行为实属必要。监督的目的确实是要求各合股人应当警惕谨慎，尽职尽责地开展各项工作，而不是漫不经心地从事工

5、作，当合股人与其他合股人或合股体的利益存在冲突时，应当诚信地履行对合股体的职责，尽到一般人在类似情形和地位下谨慎的合理注意义务，为实现合股体最大利益尽力工作。不然，要受到其他合股人的否定评判，并支付相应的代价。二、个人合股中的内部违约（一）个人合股中的内部违约的概念本文所指个人合股中的内部违约是说合股人在歹意或虽善意但没有在充分了解相关信息的情形下为合股体的最大利益作出的商业决策或其他行为给合股体带来了损害。归纳地说，即是合股人违抗了忠实义务和勤勉义务中一种或两种义务。个人合股中的内部违约包括合股人中的一人或数人违背了合股人的义务，本文只涉及合股人中的数人违背了合股人的义务，即合股人中的数人别

6、离违抗了自己的合股人义务。确认数人违约的目的在于要求法官依照他们违约的事实，确信他们各自所应负的责任，也就说当某个合股人的违约行为给其他合股人造成损害时，若是其他合股人亦存在违约行为，法官能够按比例将损害在违约合股人之间分摊以减轻或免去强违约人（依照违约的性质或程度划分强违约人和轻违约人）的补偿责任，从而爱惜合股人的合法权益。（二）合股人在经营治理中的内部违约是违约行为与侵权行为的糅合。一、个人合股中的内部违约是违约行为1-1成立个人合股的前提是合股协议。个人合股作为一种经营方式起源于家族经营，早在一千连年前的罗马法就已对合股作出了规定。个人合股最大特点就在于其人合性，人合性表此刻个人合股上确

7、实是合股人是在彼此信任的基础上，一起出资，一起经营，共享收益，共担风险。民法通那么第31条规定：“两个以上的公民依照协议，各自提供资金、实物、技术等，合股经营、一起劳动的称为个人合股”。合股人为达到一起目的而在协商、志愿基础上就出资、利润分享等事项达到的协议，确实是合股协议。只有达到合股协议，各合股人材能在必然范围内予以联合，并依据合股协议而享受权利，履行义务，承担责任。合股协议不仅是合股成立的前提和基础，而且也是合股人权利义务的依据。1-2合同的内涵。合同是平等主体的自然人、法人及其他之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同不仅是当事人之间设立、变更、终止债权债务关系，而且也是物权关

8、系、一起关系等非债权债务关系设立、变更、终止的缘故。个人合股协议虽不是纯粹的债权行为，即当事人订立这些合同的目的不在于发生债权债务关系，而在于确信一起投资、经营或分派盈余等方面的关系，但是，由于这些合同本质上是反映交易关系，而合同法所调整的合同确实是反映交易的法律形式。因此，合股合同应受合同法的调整,合股人违背合股合同义务的行为属违约行为，行为人应承担相应的违约责任。二、个人合股中的内部违约是侵权行为合股人的内部违约，对其他合股人或合股体造成财产上的不利益，即不良后果或不良状态；该作为或不作为，都是合股人组成合股体后法律所不许诺的行为，具有违法性；而且违约行为与损害后果之间有着紧密的因果关系，

9、加上违约人主观上存有过错；总之，合股人的内部违约行为符合侵权行为的组成要件，属侵权行为之债。应该注意的是，因个人合股组织的特殊性，合股人之间在经营治理合股事务时不可能约定很多具体的义务，判定其是不是履行义务，往往也只能依据合股人的归纳义务即忠实义务和勤勉义务的履行情形，而该义务是不是履行，实践中需法官依照自由裁量权予以确认。考量现实的司法环境，看到违约责任一样适用严格责任的归责原那么，把合股人内部违约仅仅看做是违约行为，具有较大的风险性。固然，把该行为看成是纯粹的侵权行为，又轻忽了当事人之间的约定，没有重视当事人的意思自治。若是把该行为看做是特殊的侵权行为，追究违约人的责任时适用过失相抵原那么

10、，如此既考虑到两边的约定，又重视实际情形，从而做到公平合理。因此笔者以为，个人合股中的内部违约既不完满是合同法意义上的违约行为，也不完满是侵权法意义上的侵权行为，而是二者有机的糅合。三、个人合股中内部违约时违约金的适用违约金是当事人通过约定而预先确信的，在违约后生效的独立于履行行为之外的给付，也确实是当事人在合同中约定的一方违约时应当向对方支付的必然数额的金钱。依照合同法规定,只要当事人事前就违约金事项达到了一致意见，若是一方没有履行或完全履行合同义务，既使对方没有蒙受任何财产损失，违约方也要按合同约定的标准给付违约金。除非该约定数额明显太高或低于守约方的实际损失。但这只是针对一方当事人违约时

11、违约金的处置方法，两边违约时是因各方应按约支付对方等价违约金彼此抵消而不该支持违约金请求，仍是依照两边违约的性质和程度以强违约行为吸收轻违约行为的原那么，只要求强违约方向轻违约方按约支付违约金，或是依据两边违约行为的性质和程度各自支付对方相应的违约金，也确实是说减轻强违约方的部份责任，换言之，两边依照过错程度各自大担部份违约金。对此，法律没有明确的规定。笔者以为，个人合股中内部违约时违约金的适用原那么应按过错程度各自大担部份违约金。（一）违约金的性质。违约金是一种合同的违约责任，合同法第一百一十四条规定了违约金，其第一款事实上把违约金和损失补偿额的计算方式规定在一路，第二款实际是规定了约定的违

12、约金和因违约造成的损失相较较过度差异的时候，给予人民法院或仲裁机构予以调整的权利。这两款规定能够反映出来，违约金仍是作为一种损失补偿额的预定，是用来填补因违约造成损失的，如此咱们就能够够得出一个结论，能够以为在合同法里面，事实上是以补偿性违约金为原那么，以处惩性违约金为例外，即以弥补当事人的损失为基准，又要表现必然的处惩性，但必需充分考虑两边当事人的利益均衡。（二）个人合股中内部违约确信违约金数额时应适用过失相抵归责原那么。数合股人都违约的情形下，若是完全依照约定适用违约金罚那么，就会显现如此的情形，即某合股人在自己不履行或履行不符合约定情形下，仍能取得其他违约合股人的违约金。这必将会造成其他

13、违约合股人在支付违约金的同时，可主张受偿方补偿对价违约金，这显然违背设立违约金制度的本意。因此，在多方都违约的情形下，违约金支付应当依照过失相抵归责原那么予以执行。因为，不管是违约责任仍是侵权损害补偿责任,它们的目的都是仅在于填补受害人的损失，并非给予受害人利益，故补偿额与损失额应当大体一致。因此，当数合股人都存在违约行为时，违约合股人取得他方违约金时，应扣除其违约行为给对方造成的损失，即按必然的标准减轻或免去对方的违约金补偿责任，从而达到公平合理分派责任的目的，只有如此，才能使违约金制度与转变着的市场环境相适应。（三）减免方式。一、比较缘故力大小。即通过比较缘故力的大小确信应当减免的数额，从而确信各自应当承担的损害后果。二、比较过失大小。即以比较过失轻重确