宣告死亡制度中被宣告死亡人及其配偶的婚姻关系问题(一)

1、宣告死亡制度中被宣告死亡人及其配偶的婚姻关系问题 一 一、宣告死亡后被宣告死亡人、配偶及其第三方当事人的婚姻关系问 题。对于宣告死亡后，被宣告人的婚姻关系的解除，各国民法有不同的规 定。?德国民法典?第 1319条规定： “宣告死亡前的婚姻随新的婚姻的 缔结而解除。 ?法国民法典?第 128 条规定：“失踪者的配偶得缔结的 新婚姻。 第 132 条进一步做出规定： “即使宣告失踪的判决已被撤销， 失踪人的婚姻然解除。 ?瑞士民法典?第 102 条规定： “配偶一方被宣 告为失踪，并经法院解除其前婚关系的，他方始得再婚。前款被宣告 失踪的配偶的他方，得在宣告失踪时或通过特别程序，请求同时解除 婚

2、姻关系。 ?民通意见?第 37条规定： “被宣告死亡的人与配偶的婚 姻关系，自死亡宣告之日起消灭。依此规定，自然人被宣告死亡后， 其与其配偶的婚姻关系自死亡宣告之日起消灭。被宣告死亡人的配偶 的婚姻自没有问题可言。问题在于如果被宣告死亡人在其生存地又缔 结了一个新的婚姻，该婚姻关系在法律上应如何认定。因为 1980 年通 过的?婚姻法?并未建立婚姻无效制度，所以一般认为该婚姻关系有 效。但是， 2001年新修订的 ?婚姻法?第十条规定， 重婚的婚姻无效。 学者一致认为宣告死亡的法律效力不涉及公法上的关系，尤其刑事法 律关系。重婚罪，是指有配偶的人在夫妻关系存续期间，又与他人建 立另一个夫妻关系

3、或明知他人有配偶而与之结婚的行为。该婚姻关系 问题可以区分为两种情况： 第一，失踪人被宣告死亡后，失踪人自己在其生存地并不知道自己已 被宣告死亡；因此，失踪人被宣告死亡的法律效力并不及于失踪人本 身，在这种情况下，如果失踪人在其生存地又另外缔结了一个婚姻， 应该认定失踪人在明知自己有配偶的情况下又与他人结婚的行为已构 成重婚，此婚姻关系依照现行婚姻法的规定是无效的。当然，为兼顾 该婚姻关系对方当事人的利益，如果对方当事人不知道失踪人有配偶, 笔者认为，其行为是善意的，在宣告该婚姻关系无效后，应当按有效 婚姻关系来处理善后问题，以保护善意对方当事人的利益。如果对方 当事人知道失踪人原已有配偶或者

4、知道失踪人已被宣告死亡仍与失踪 人结婚，其行为是恶意的，此时应当按现行婚姻法的规定来处理该婚 姻关系。对其利益不应特别保护。第二，失踪人被宣告死亡后，失踪人自己在其生存地并知道自己已被 宣告死亡，但是出于某种原因，失踪人没有申请撤销宣告死亡。在这 种情况下，如果失踪人与他人结婚，按照现行相关法律的规定，该婚 姻为有效婚姻。因为，重婚的构成必须以行为人已经有一合法的婚姻 关系为前提。失踪人被宣告死亡后，其婚姻关系自行终止，那么失踪人的前一婚姻关 系已经解除，其后一婚姻关系必然不构成重婚。因此，失踪人可以利 用这种漏洞来躲避法律的制裁。笔者认为，公法上行为的构成与私法 上行为的构成是不一样，以重婚

5、罪的认定为例，构成重婚罪的重婚行 为的方式可以是登记重婚，也可以是事实重婚。我们知道，事实婚姻只在1994年2月1日国务院公布?婚姻登记管理条例?之前才被认为是一种合法婚姻，在此之后的事实婚姻在法律上都认定为一种无效婚 姻。但在刑法上都认定为是构成重婚的一种行为方式。其实宣告死亡 对于相对人来说，其婚姻关系消灭，而对于被宣告死亡人来说，其仍 应受到婚姻效力的约束。因此在立法上应当采用此种立法例，在失踪 人知道自己被宣告死亡后，以此为由缔结了另一婚姻，应当认定为已 构成重婚。当然，这也应该区分该婚姻关系的对方当事人是否是善意 还是恶意，以保护善意当事人的正当利益。二、撤销死亡宣告后失踪人与其配偶

6、的婚姻关系问题?民通意见?第3 7条规定：“死亡宣告被人民法院撤销，如果其配 偶尚未再婚的，夫妻关系从撤销死亡宣告之日起自行恢复；如果其配 偶再婚后又离婚或者再婚后配偶又死亡的，那么不得认定夫妻关系自行 恢复。有学者认为： “此项规定全面周到，殊值推崇，应为我国民法典 所采。 对此，笔者实不敢苟同，学界也有众多学者认为该解释实属不 当。该解释反映了当时最高法院在进行司法解释时的片面性、武断性 和主观性，并未仔细地考虑到失踪人与其配偶在撤销宣告死亡后所面 临的实际情况。第一种情况是撤销死亡宣告后，失踪人与其配偶都希 望恢复原来的生活；第二种情况是撤销死亡宣告后，双方都不愿意恢 复原来的生活；第三

7、种情况是撤销死亡宣告后，失踪人与其配偶中有 一方不希望恢复原来的生活。笔者认为，现有的司法解释只考虑到了 第一种情况，而忽略了后两种情况。我们知道，婚姻是以感情为根底 的，我国婚姻法也是把感情确已破裂作为夫妻双方离婚的根本要件的。 我们不否认一部人持有坚贞的爱情观，但我们也不能因为为了到达某 种崇高的目标而剥夺另一局部人的婚姻自由权这正是我国立法中的 一大弊病。作为私法领域的民法，首先是一部人法和权利法，应该以 人为本，维护权利的多样性和自由性。 当然，笔者并不否认，私权的 行使应以不损害他人的权利为前提。 如果说，?民通意见?第 37 条规 定：“被宣告死亡的人与配偶的婚姻关系，自死亡宣告之日起消灭。死 亡宣告被人民法院撤销，如果其配偶尚未再婚的，夫妻关系从撤销死 亡宣告之日起自行恢复；如果其配偶再婚后又离婚或者再婚后配偶又 死亡的，那么不得认定夫妻关系自行恢复。 是尊重被宣告死亡人的配偶 的婚姻自由权的话，该条后半局部的规定那么是轻率地践踏了被宣告死 亡人配偶的婚姻自由权。岂不是自相矛盾吗？试想，怎么可能每一对 别离了多年的夫妻在重逢后都还能对对方怀有深厚的感情的。缺乏了 感情为根底的婚姻也是不可能幸福的，而这正是为何我国婚姻法要确 立婚姻自由这一根本原那么的原因之一。因此，在制订民法典的时候必 须对该问题进行