商业贿赂犯罪若干问题探讨(一)

1、商业贿赂犯罪假设干问题探讨 一所谓商业贿赂，是指在商业活动中，经营者为销售或者购置商品、提 供或者接受效劳，违反国家规定，给予对方单位或者个人财物，或者 在商业活动中，一方利用职务上的便利，接受对方所送财物或者违反 国家规定收受回扣、 手续费的行为。 1我国现行刑法在第三章第三节妨 害对公司、企业管理秩序罪和第四节破坏金融管理秩序罪中对商业贿 赂犯罪作了比拟详细具体的规定，具体包括第一百六十三条规定的公 司、企业人员受贿罪、第一百六十四条规定的对公司、企业人员行贿 罪以及第一百八十四条规定的金融机构工作人员受贿依照一百六十三 条定罪处分的犯罪。这些规定形成了与刑法第八章的公务贿赂犯罪既 相对应

2、又相区别的商业贿赂犯罪体系，进一步完善了我国惩治贿赂犯 罪的刑事立法。本文拟就我国刑法规定的商业贿赂犯罪所存在的假设干 问题作一探讨。一、关于商业贿赂犯罪的主体问题。 商业贿赂犯罪罪名在我国最早是源于 1995 年全国人大常委会 ?关于惩 治违反公司法的犯罪的决定? 该决定现已废止第九条规定的商业受 贿罪。该罪的设立是为了弥补我国公司法中有关刑事责任条款过于笼 统而无法具体适用的缺乏，有效打击公司企业工作人员利用职务上的 便利，为他人谋取利益从而收受贿赂的行为。 正是基于此立法背景，?决 定?规定的商业受贿罪的犯罪主体才仅限于公司、企业中不具备国家 工作人身份的人员。而 1997 年新刑法典在

3、吸收这一罪名时，对其主体 范围也未作任何变动。从逻辑上而言，自然人犯罪主体可以划分为国 家工作人员和非国家工作人员。而根据现行刑法关于受贿罪和公司、 企业人员受贿罪的主体立法，这两个罪名的犯罪主体却并不能涵盖整 个自然人主体，因为公司、企业工作人员并不能完全等同于非国家工 作人员。非国家工作人员并不仅仅存在于公司企业中，其他一些单位 或组织中也有不具备国家工作人员身份的人员，这些人员的受贿行为 那么成为刑法惩治的真空地带。所以，刑法第一百六十三条规定的公司、企业人员受贿罪一旦脱离公 司法这一特定背景，那么显现出了其犯罪主体立法上的局限性。相比拟 而言，同样脱胎于?决定?的职务侵占罪和挪用资金罪

4、在犯罪主体上 的修改那么表达了较强的前瞻性和包容性， 新刑法典在吸收两个罪名时， 将犯罪主体都扩展为公司、企业或者其他单位的人员，从而与主体为 国家工作人员的贪污罪和挪用公款罪相互照应、配合，同时涵盖了所 有的自然人主体。值得庆幸的是，我国刑法规定的商业贿赂犯罪主体 存在的问题已得到立法部门的高度重视。 今年 6月 29日公布施行的?刑 法修正案六?第七条、第八条对刑法第一百六十三条及第一百六十 四条进行了修改，将商业贿赂犯罪的主体从 “公司、企业的工作人员 扩大到了 “其他单位的工作人员 ，填补了立法漏洞。但是应当注意的是， 根据我国刑法规定的 “从旧兼从轻 原那么，修正案六对其公布实施以

5、前发生在公司、企业以外的其他单位，如报社、科研院所、医疗、社 会团体等非国有公司、企业的工作人员受贿行为是没有溯及力的。另外，商业贿赂犯罪行为中的接受贿赂的一方是否限于交易相对人？ 对此，相关法律法规及司法解释没有明确规定，理论界也意见不一。 而国家工商局在 1999 年给福建省工商行政管理局关于旅行社或导游人 员接受商场支付的 “人头费、“停车费 等费用定性处理问题的答复 工 商公字 1999第 170 号中那么涉及到了这一问题。该答复肯定了接 受贿赂方并不仅限于交易相对人： “经营者无论将这种利诱给予交易对 方单位或个人，还是给予与交易行为密切相关的其他人，也不管给予 或收受这种利益是否入

6、账，只要这种利诱行为以争取交易为目的，且 影响了其他竞争者开展质量、价格、效劳等方面的公平竞争，就构成 反不正当竞争法第八条禁止的商业贿赂 。当然，该意见只是国家行政 部门对下级部门请示的答复，并不具有法律效力。我们认为，对于商 业贿赂犯罪相对人的界定，还应从商业贿赂的性质入手。商业贿赂是 不正当竞争行为的一种，它实质上是以不正当的手段获取交易时机， 排斥正当竞争，现实经济生活中， 接受贿赂方并不局限于交易相对方， 能够使贿赂行为人通过不正当手段获得交易时机的人有时并不仅仅限 于交易相对人，与交易相对人有某种利益或其他关系的人对交易相对 人施加影响也往往能够促成交易，如交易相对人的上级单位、亲

7、属、 有业务关系的单位等，只要交易相对人或与之有特殊关系的人接受贿 赂，影响、促成了交易的达成，就是商业贿赂行为。因此，商业贿赂 行为中的相对方并不局限于交易相对人，还可以是与交易相对人有特 殊关系的人 二、关于贿赂对象和范围的重新定位问题。商业贿赂犯罪的构成离不开贿赂。而贿赂又必然是能满足受贿人需要 的某种利益。但是从法律上说，并非任何这种利益都可成为贿赂，也 就是说，并非接受他人任何利益即使不正当利益都可以认定为贿 赂。因此，正确分析贿赂的特点，界定贿赂的内容，具有重大意义。 从世界范围看，各国的刑法，根据本国和本法区的实际情况，立法观 点和传统，对贿赂的内容和范围的规定，是有所不同的。当

8、前，我国 刑法理论界对贿赂的内容和范围主要有以下几种观点： 1财物说， 认为贿赂就是指财物，即金钱和物品，而不包括其他权益。从现行刑 事立法看，我国新旧刑法典及其他一些刑事法规都采取此说把贿赂规 定为财物。2物质利益说，认为贿赂不仅指有形的财物，即金钱和 物品，而且也包括无形的物质利益带有财产性质的利益 。如提供劳 务，实物招待、提供旅游、设立债权、免除债务等。 3利益说，认 为凡能满足受贿人某种欲望的一切不正当利益都可以是贿赂，包括物 质欲望和精神欲望。 2这种观点认为把贿赂范围扩大到财产性利益的范 围还是不够的。因此，非财产性的其他不正当利益，如迁移户口、调 开工作、提升职务、安置就业，甚

9、至包括提供性效劳等等同样可以成 为贿赂手段，同样具有严重的社会危害性和思想腐蚀性。 我们认为，当前我国刑法将贿赂犯罪的对象与范围囿于 “财物 过窄，已 不能满足形势开展的需要，亟需予以扩大与完善。在贿赂的对象与范 围问题上，立法者应采 “利益说的立场。理由如下：1从贿赂罪的罪质看，无论认为贿赂罪是侵犯职务行为不可收买性的犯罪，还是认为 贿赂罪是侵犯职务行为公正性或廉洁性的犯罪， “贿赂均是作为 “职务 行为的代价所赠受的不法报酬 而存在的，这一不法报酬理当 “包括能够 满足人需求与欲望的一切利益 。2从贿赂罪 “以利换权 这一本质属 性来看，能满足人之需求的非财产性利益与包括财物在内的各种财产

10、 性利益并无本质的区别，故无充分理由将其排除在外。 3从社会生 活的实情看，以某些不便计算价值的财产性利益和非财产性利益实施 贿赂已成为腐蚀国家机关、企事业单位等工作人员的一种重要手段， 危害相当严重， 刑法应当对社会生活的这种变化及时作出适当的反响。 一些“新兴的贿赂手法在现实社会生活中逐渐向 “常规化 开展。如，为 国家机关、企事业单位等工作人员的子女解决升学、就业、提拔或出 国问题，给予这些人员的亲属某种商业上绝对盈利的 “时机 ，为其房屋 无偿提供装修设计或其它劳务， 无偿向 “实权者长期出借住房或汽车等 等，至于免费吃喝玩乐、 提供性效劳等那么更为常见。 在这些 “新兴贿赂 的社会危害日渐严重， 民众严惩腐败的要求日益强烈， “贿赂 之词义在 实际的社会观念上已发生重大变化的情况下，代表民意的立法者绝不 能再囿于 “计赃论罪 的巢臼，而对新的社会现象视而不见。 毕竟，社会 实践才是决定理论走向的最终力量，法律的设置和语言、观念的内涵 都应当反映现实社会生活的开展变化。 4从国际的立法潮流看，随 着腐败的社会危害不断加剧，世界各国反腐败的力度也相应加大。严 惩腐败之理念在立法上的表现之一，就是大多数国家的刑法均成认，“贿赂除了财物、 财产性利益之外， 还包括其他非物质性