合同法名词解释(DOC35页)

1、名词解释 :1、附条件的合同 , 是指合同当事人约定某种事实状态，并以 其将来发生或不发生作为该合同生效或者解除依据的合同。2、先合同义务，是指当事人为缔结合同而进行接触时，基 于诚实信用原则所发生的各种说明、告知、注意及保护等义 务。3、同时履行抗辩权，是指在未约定先后履行顺序的双务合 同中 , 当事人一方在对方未为对待给付以前 , 有拒绝自己给 付的权利。4、预期违约，是指在合同的履行期限到来之前 , 一方当事人 向对方当事人明确提出自己已经不能履行合同义务 , 或者以 自己的行为明确表明不履行合同的义务。5、样品买卖，是指以出卖人交付的货物须与当事人保留的 样品具有同一品质的买卖。6、不

2、要式合同，是指当事人订立的合同不需要采取法律规 定的某种形式，当事人可以任意约定合同的形式。7、要约邀请 , 是指希望他人向自己发出要约的意思表示。8、承诺适格，是指要约的实质上的约束力，既受要约人在 要约生效期内既可以取得依其承诺而成立合同的一种法律 地位。9、违约责任，是指当事人不履行或不完全履行生效合同所 应当承担的法律责任。10、合同履行 , 是指债务人全面的、适当地完成其合同义务。11、合同法基本原则 , 是指对合同关系的本质和规律进行集 中抽象和反映 , 其效力贯穿于合同法始终的根本规则。12、行为默认形式 , 是指合同当事人以某种表明法律意图的 行为间接地表示合同内容的合同形式。

3、13、合同解释，是指在合同生效及履行合同过程中双方当事 人因理解合同条款的涵义发生歧义时应当如何适用法律的 一种制度。14、 供用水合同，是指合同当事人中一方提供水，另一方使 用水并支付相应价款的协议。其中提供水的一方称为供水人 使用水并支付价款的为用水人。15、抵销，是指当事人就互付给付种类相同的债务按对等数 额使其相互消灭的意思表示。16、要约，是指以订立合同目的的意思表示。1 7、缔约责任，是指在合同缔结过程中，一方因违背其依据诚实信用原则所应尽的义务 , 而致使另一方的信赖利益遭受 损失时, 所应承担的民事责任。18、代位权，是指合同依法成立后 , 尚未完全履行之前 , 在债 务人怠于

4、行使其对第三人的到期债权并对债权人的债权实 现构成妨害之时，债权人为保全自己的债权 , 可以以自己的 名义行使债务人对第三人的债权的权利。19、易货交易，是指当事人约定相互交换金钱以外的财产权 的合同。20、可撤销的合同，是指已经生效但因当事人的意思表示没 有表现其真实意志 , 违反自愿原则而可由一方当事人请求撤 销的合同。21、合同的承受，是指合同当事人一方将其在合同中的权利 义务全部转移于第三人 , 第三人承受其在合同中的地位 , 享 受权利并承担义务。22、侵权责任，是指当事人的行为违反了我国法律和行政法 规的规定，损害了国家、集体和他人的合法权益时应承担的 法律责任。23、房屋租赁合同

5、，是指出租人和承租人之间关于出租人 将房屋交付承租人使用，承租人交付租金并于合同终止时将 租用的房屋返还给出租人的协议。24、缔约过失责任，是指在合同缔结过程中，一方因违背其 依据诚实信用原则所应尽的义务，而致使另一方的信赖利益 遭受损失时 , 所应承担的民事责任。25、赔偿损失 , 是指由于当事人不履行合同或不完全履行合 同给对方造成损失时 , 应当承担的财产责任。26、 试用买卖，是指当事人约定试验或检验标的物, 以买受 人认可标的物为条件的买卖合同。27、捐赠，是指为了社会公益事业或其他目的，无偿地将 财产给予他人的法律行为。28、附和缔约，是指合同条款由当事人一方预先拟定, 对方只有附

6、和该条款表示出来的意思, 方能成立合同的缔约方式。29、合同解除权，是指合同当事人一方能够以法律规定或合同约定凭单方意思表示使合同溯及消灭的权利。30、过错责任原则，是指确定当事人承担违约责任不但要有 不履行合同或者不适当履行合同的事实 , 而且要具备过错， 否则不承担违约责任的原则。31、行纪合同，是指行纪人接受委托人的委托，以自己的名 义，为委托人从事贸易活动，委托人支付报酬的合同。32、拍卖, 是以公开竞价的方式 , 将特定物品或者财产权利等 拍卖标的物转让给最高应价者的买卖方式。33、表见代理，是指行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人的名义进行民事行为。34、技术合同

7、，是指当事人就技术开发、转让、咨询或者服 务订立的确立相互之间权利和义务的合同。35、要约的撤回，是指在要约发出以后，尚未到达受要约人 之前 , 也就是在要约发生效力之前，要约人使其失去法律效 力的意思表示。36、合同的履行，是指合同的当事人按照合同的约定，全面完成各自承担的合同义务，使合同关系得以全部终止的整个 行为过程。3 7、合同的转让，是指在合同的内容与客体保持不变的情 形下，将合同由原来的主体转移给别的主体的一种法律行 为。38、不可抗力 , 是指根据我国民法通则和合同法的规定 , 在合 同生效后，由于出现了当事人不可预见、不可避免并且不可 克服的客观情况，致使合同不能履行时 , 对

8、约定的合同义务 如何处理的法律制度。39、附合缔约，是指合同条款由当事人一方预先拟定，对方 只有符合该条款表示出来的意思，方能成立合同的缔约方 式。40、合同解除权，是指合同当事人一方能够以法律规定或合 同约定凭单方意思表示使合同溯及消灭的权利。4 1、过错责任原则，是指确定当事人承担违约责任不但要 有不履行合同或者不适当履行合同的事实，而且要具备过错 否则不承担违约责任的原则。42、 供用电合同，是指合同当事人一方提供电力，另一方面 使用电力并支付价款的合同。43、 行纪合同，是指行纪人接受委托人的委托, 以自己的名 义，为委托人从事贸易活动 , 委托人支付报酬的合同。44、合同法基本原则

9、, 是指对合同关系的本质和规律进行集 中抽象和反映，其效力贯穿于合同始终的根本规则。45、拍定，是指拍卖人在竞买人的所有应价中选择最高那一 个予以接受的表示。46、不可抗力，是指根据我国民法通则和合同法的 规定 , 在合同生效后，由于出现了当事人不可预见、不可避 免并且不可克服的客观情况 , 致使合同不能履行时 , 对约定 的合同义务如何处理的法律制度。4 7、借款合同的保证担保，是指保证人与合同当事人之间协 商达成的，在被保证人的借款人不履行或者不完全履行合同 规定的义务时，由保证人代为履行或者承担连带责任的协 议。48、运输合同 , 是指承运人将旅客或者货物从起运地点运输 到约定地点，旅客

10、、托运人或者收货人支付票款或者运输费 用的合同。49、合同变更 , 在一定情况下是指依法成立的合同于其尚未 履行或者尚未完全履行完毕之前，由当事人达成协议而对其 内容进行修改和补充。50、赔偿损失，是指由于当事人不履行合同或不完全履行 合同给对方造成损失时，应当承担的财产责任。51、附期限的合同，是指以将来确定到来的期限作为合同的 条款 , 并在该期限到来时合同的效力发生或者终止的合同。52、撤销权， 是指债权人在债务人放弃对第三人的到期债权、 实施无偿处分财产或以非正常低价处分财产的行为而妨害 其债权实现时，依法享有的请求法院撤销债务人所实施的上述行为的权利。53、样品买卖，是指以出卖人交付

11、的货物须与当事人保留的 样品具有同一品质的买卖。54、5 5、简答题:1、简述可撤销合同的原因。答： 1）一方因欺诈、胁迫而订立的合同。 2）乘人之危定订 的合同。3）因重大误解订立的合同。4）在订立合同时显失 公平。2、简述提存的原因。答 : 1 ） 债权人无正当理由拒绝受领。2）债权人下落不明。3）债权人死亡或丧失行为能力 , 又未确定继承人或监护人 的。 4 ）其他债务人无法确定债权人的情形。5 ） 法律规定的 其他情形。3、简述供用电合同的法律特征。答：1）供用电合同属于转移标的物所有权的合同。2）供用电合同属于双务有偿合同。 3）供用电合同多为标准合同。4）供用电合同受计划的控制。4

12、、简述合同条款种类。答：1） 提示性的合同条款，主要包括 : 第一，当事人的名称 或者姓名和住所 ; 第二，标的；第三 , 质量和数量 ; 第四，价款或酬金；第五，履行期限、地点和方式；第六 , 违约责任； 第七，解决争议的方法。2)合同的主要条款。3)合同的普通条款，主要有：第一，偶尔条款 ; 第二 , 通常条款；第三， 特意待定条款。5、缔约过失责任有哪些类型？答 :1) 假借订立合同 , 恶意进行磋商 ; 2 ) 故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；3 )泄露或不正当使用商业秘密； 4) 其他违背诚实信用原则的行为。6、简述承揽合同的法律特征。答： 1)承揽合同以一定工作的

13、完成目的。 2 ) 承揽合同的标 的具有特定性。3 ) 定作人可以留置定作物。 4)承揽合同的 履行需双方的协作。7、简述不安抗辩权制度设立的目的。答：在于避免因情况变化而导致应先履行一方遭受损害。在 市场经济条件下 , 大多数双务合同的互负债务，在履行期上 往往不一致。设计法律制度时必须考虑到如何保护先为给付 之当事人的合法权益。不按抗辩权就是法律规定的保护手 段。在对方缔约后出现财产状况明显恶化等情况，可能危及 先给付一方的债权实现时 , 法律赋予先给付方在对方为对待 给付或提供担保之前拒绝履行的权利，以维护公平。8、简述违约责任的内容。答：合同法规定须根据违约的具体情况让违约方承担下列之

14、一或承担全部以下三种违约责任：1）继续履行合同。违约方不能履行合同或者不能按时完成合同 , 令相对人不能实现 合同预期利益 , 相对人如果发现违约方具备履行合同义务的 条件, 并且继续履约对自己有利，有权要求对方继续履行合 同，以恢复自己合同的权利。2）采取补救措施。主要指在已经出现质量违约的情况时 , 违约方采取必要的措施减少合 同因质量不符合合同约定的要求导致的损失 , 以及采取必要 的措施为恢复合同的全面履行创造条件，为对方实现合同权 利而完成必要的工作。3）赔偿损失。是指由于当事人不路履行合同或不完全履行合同给对方造成损失时，应当承担的 财产责任。9、简述赠与合同法定撤销的概念和受赠人

15、有哪些情形时赠 与人可以撤销赠与。答：赠与合同的法定撤销，指在具备法定事由时，由有撤销 权的人对赠与合同予以撤销。按照我国合同法第1 92 条 的规定 , 受赠人有下列情形之一的，赠与人可以撤销赠与 :1 ） 受赠人严重侵害赠与人或赠与人的近亲属；2）受赠人对赠与人有抚养义务而不履行的 ;3） 受赠人不履行赠与合同约定 义务的。1 0、简述法定解除权行使的条件和行使方式。答：行使的条件有：1）不可抗力。2 ）拒绝履行。3）履行迟 延。 4） 不完全履行。 5）法律规定的其他情形。行使必须以 通知为要件，对方当事人有提出异议的权利 , 对合同的解除 有异议的 , 可请求法院或仲裁机构确认合同能否

16、解除。11、简述格式合同和格式条款解释的基本内容。答 : 格式合同和格式条款解释的基本内容主要包括下列解释 方法： 1）按照通常理解予以解释。 2）作出不利于提供格式 条款方的解释。 3） 既有格式条款 , 又有非格式条款 , 在发生争 议时，应以非格式条款确定的权利义务为准。1 2、简述融资租赁合同的特征。答: 融资租赁合同与传统的租赁合同、买卖合同、借贷合同 相比，具有以下特征：1 ） 出租人须向承租人指定的出卖人 购买承租人选定的标的物。 2）出卖人须将出租人购买的标 的物直接交付给承租人 , 但该物的所有权归出租人。 3）出租 人对租赁标的物不负瑕疵担保责任。 4） 承租人在租赁期限届

17、 满后对租赁权享有选择权。13、 简述合同的一般法律约束力表现在哪些方面? 答：1）当事人不得擅自变更或者解除合同；2）当事人应 当按合同约定履行其合同约定的义务； 3）当事人应当依法 或依诚实信用原则履行一定的合同义务。14、先履行抗辩权的适用条件有哪些 ？答: 先履行抗辩权的行使应当具备以下条件 : 1 ） 双方当事人 须由同一方双务合同互负债务； 2） 须双方所负的债务有先后 履行顺序 ;3 ）应当先履行的当事人未履行或履行债务不符合约定。15、简述赠与合同任意撤销的主要内容。 答：赠与合同的任意撤销 , 是指赠与合同成立后，赠与人按 照自己的意思而撤销赠与。由于赠与合同具有无偿性, 所

18、以法律允许赠与人任意撤销。由于这种撤销具有任意性, 如果不对其加以限制 , 则等于赠与合同对当事人没有任何约束 力，因此 , 对赠与合同的任意撤销有以下几方面的限制:1 )可以任意撤销的赠与合同仅限于一般的赠与合同。2)撤销必须在赠与财产权利转移之前作出。 3)16、简述融资租赁合同的法律特征。答 :1) 融资租赁合同的出租人必须向承租人指定的出卖人购 买承租人选定的标的物。 2) 融资租赁合同的出卖人须将出租 人购买的标的物直接交付给承租人。 3) 融资租赁合同的出租 人对租赁标的物不负瑕疵担保责任。4)承租人在租赁期限 届满后对租赁权享有选择权。1 7、简述构成欺诈须具备的要件有哪些？答:

19、1) 须有欺诈行为 , 包括陈述虚构事实或隐瞒真实情况。 2) 须欺诈人有欺诈的故意。 3)须相对人因欺诈而陷于错误， 即这种错误与欺诈之间有因果关系。4)须欺诈人基于错误而与欺诈人订立合同。18、简述法定抵销的要件。答:1) 双方当事人互负债务和互享债权。2)主动债权须已到清偿期。 3）双方债的标的的种类相同。 4）债务根据其性质 和法律的规定可以抵销。1 9、简述法律管辖竞合的含义。答：法律管辖竞合，是指两个或两个以上的法律有权管辖某 一个具体的法律关系，本着特别法优先适用于普通法的原则 凡出现有其他特别法规范可以调整合同法律关系时 , 合同法 暂居幕后 , 让其他的法律法规优先进行调整，

20、只有在其他的 法律法规调整乏力时 , 才适用合同法的总则部分或其他基本 原则。2 0、简述委托合同的特征。答: 1 ） 委托合同的性质是提供服务。 2） 委托合同是诺成合同 和非要式合同。 3）委托合同可以是有偿的，也可以是无偿 的。 4）委托合同具有一定的人身性质。 5） 委托事项的范围由 委托人确定。 6） 委托人既可以以委托人的名义 , 也可以以自 己的名义处理委托事务。2 1 、简述缔约过失责任的法律特征。答:1 ）缔约过失责任发生在合同缔结的过程中 ;2） 一方当事 人违反了以诚实信用为基础的先契约义务 ;3 ）违反先契约义 务的行为造成了对方的损失 ;4 ）违反先契约义务的一方当事

21、 人具有过错。22、简述侵权责任的构成要件。答: 确定当事人是否承担侵权责任须注意的条件有: 1 ) 必须确定当事人具有违法行为 , 该行为须是法律和行政法规明确 规定加以制止的。 2） 要有损害事实存在。 3）当事人有主观上 的过错。 4）损害事实与行为人的违法行为之间有因果关系。23、简述在借款合同的抵押担保中哪些财产不得抵押。 答： 1）土地所有权； 2） 耕地、宅基地、自留地、自留山等集 体所有的土地所有权； 3） 学校、幼儿园、医院等以公益为目 的事业单社会团体的体育设施、医疗卫生设施和其他社会公 益设施 ;4） 所有权、使用权不明或者有争议的财产 ;5 ）依法 被查封、扣押、监管的

22、财产 ;6 ）依法不得抵押的其他财产。24、简述技术咨询合同的特征。答：1）技术咨询合同是一种特殊的技术服务活动；2）技术 咨询的范围特定 ;3） 技术咨询合同履行结果对委托人所起作 用具有不确定性； 4） 技术咨询合同有其特殊的风险责任原 则。2 5、简述格式合同的法律特征。答：1 ）格式合同的要约具有广泛性、持久性和细节性。2）格式合同的条款具有一方事先决定性。定式合同的条款，一般 由一方当事人事先确定，实践中多为提供商品或者服务的一 方制订并提出。 3）合同条款的非协商性。 4） 合同当事人法 律地位的不平等性。 5）合同签订的快捷性与经济性。26、简述提存的使用条件。答： 提存的条件又

23、称提存的原因。合同法 101 条规定了提存的原因 :1 ）债权人无正当理由拒绝受领。 对于债务人的给付 , 债务人无正当理由拒不受领时 , 债务人可将给付的标的物提 存。 2）债权人下落不明。债权人下落不明而导致债务人清偿 债务的困难，故应肯定债务人以提存方式消灭债权。3）债权人死亡未确定继承人或者丧失了民事行为能力未确定监 护人，或者其他债务人无法确定债权人的情形。此时欠缺债 务受领人，故债务人可将标的物提存来消灭债务。4） 法律规定的其他情形。27、简述房屋租赁合同的法律特征。答： 1）房屋租赁合同是双方有偿合同。 2） 房屋租赁合同只 转移房屋的占有、使用权利、房屋的所有权不发生转移。3

24、）房屋租赁合同的标的物是房屋 , 它是不动产，而且是法定产 物。 4）由于房屋租赁是属于对特定物的持续性行为。5）房屋租赁合同应当采取书面形式。28、简述附条件合同中作为条件的事实应具备的要件有哪 些?1） 必须是将来的事实。条件必须是合同成立时尚未发生 的事实 , 过去的、现存的事实不能作为合同的条件。 2）必须 是不确定的事实。条件必须是不确定的 , 即是否发生只具有 可能性 , 不具有必然性。将来必然发生的事实不能作为条件。 3）必须是当事人约定的事实。条件必须是由当事人在合同 中自由选定的事实 , 法律直接规定或者按照合同性质当然具有的限制，不属于合同的条件。4）必须是合法的事实。违法

25、的事实不能作为条件。2 9、简述买卖合同内容。答 : 确定当事人是否承担侵权责任须注意的条件有:1) 必须确定当事人具有违法行为 , 该行为须是法律和行政法规明确 规定加以制止的。 2)要有损害事实存在。当事人有主观上 的过错。 4)损害事实与行为人的违法行为之间有因果关系。30、简述法律抵消的要件。答：(1) 双方当事人互负债务和互享债权。( 2 )主动债权需已到清偿期。 (3) 双方债的标的的种类相同。 (4) 债务根据其 性质和法律的规定可以抵销。3 1、简述赠与合同任意撤销的主要内容。答：赠与合同的任意撤销 , 是指赠与合同成立后，赠与人按 照自己的意思而撤销赠与。由于赠与合同具有无偿

26、性 , 所以 法律允许赠与人任意撤销。由于这种撤销具有任意性，如果 不对其加以限制 , 则等于赠与合同对当事人没有任何约束 力，因此，对赠与合同的任意撤销有以下几方面的限制 :(1 ) 可以任意撤销的赠与合同仅限于一般的赠与合同。(2) 撤销必须在赠与财产权利转移之前作出。32、简述我国合同法规定哪些合同债权不能转让。 答： (1)依合同权利性质不得让与的权利。基于人身性质的 债权; 以特定身份为基础的债权；以特定的人为基础的债权 不得让与。 (2 )合同的当事人双方约定不得转让的合同权利。依据债权的性质 , 虽然不在禁止之列 , 但其约定不得转让的合同权利，为尊重当事人的意愿，一般不得转让

27、, 当然此种 约定应以不违反法律的强行性规定为前提。(3 )依照法律规定不得转让的合同权利 , 当然不能转让。33、简述技术咨询合同的特征。答：(1)技术咨询合同是一种特殊的技术服务活动；(2)技术咨询的范围特定； (3) 技术咨询合同履行结果对委托人 所起作用具有不确定性； (4) 技术咨询合同有其特殊的风险 责任承担原则。34、简述缔约过失责任的法律特征。答： (1) 缔约过失责任发生在合同缔约的过程中。(2 )一方当事人违反了以诚实信用为基础的先契约义务。(3) 违反先契约义务的行为造成对方的损失。 (4 )违反先契约义务的一 方当事人具有过错。35、简述委托合同特征。答:(1) 委托合

28、同的性质是提供服务。 (2)委托合同是诺成合 同和非要式合同。 (3)委托合同可以是有偿的 , 也可以是无 偿的。 (4)委托合同具有一定的人身性质。 (5) 委托事项的 范围由委托人确定。 (6 )受托人既可以以委托人名义 , 也可 以以自己的名义处理委托事务。36、简述合同权利转让与对内部效力和对外效力的主要内容。答：1 ）合同权利让与的内部效力的主要内容有：（1）合同权利及其从权利转让于受让人。 （2） 让与人对受让人负有告 知的义务。（3）让与人对让与的合同权利负瑕疵担保义务。2） 合同权利让与的对外效力的主要内容有：（1）债务人应向受让人履行债务。 （2）债务人对原合同权利人的抗辩权

29、可以 向受让人主张。 （3）债务人可以主张以其合同权利与让与的 合同权利相抵销。37、简述保管合同的特征。答： （1） 保管合同原则上为实践合同。我国合同法规定 保管合同自保管物交付时成立 , 但是当事人另有约定的除 外。意味着在我国原则上保管合同是实践合同。（2） 保管合同的标的物为日常生活用品。保管合同的标的物是寄存人交 付保管人保管的物品。 （3）保管合同的标的是保管行为。保 管合同的标的是保管人的特定的保管行为。保管合同的保管 人的义务是依约对保管物提供保管行为，即将保管物置于自 己的控制之下，妥善、安全地对保管物进行保管，并于寄存 人解除保管合同或者期限届满时返还保管物于寄存人。（4

30、）保管合同既可以是有偿的，也可以是无偿的。38、简述提存的适用条件。答：提存的条件又称提存的原因。 合同法 101 条规定了提 存的原因 ：1 ）债权人无正当理由拒绝受领。对于债务人的给 付, 债权人无正当理由拒不受领时, 债务人可将给付的标的物提存。 2)债权人下落不明。债权人下落不明而导致债务 人清偿债务的困难，故应肯定债务人以提存方式消灭债权。3) 债权人死亡未确定继承人或者丧失了民事行为能力未确 定监护人 , 或者其他债务人无法确定债权人的情形。此时欠 缺债务受领人 , 故债务人可将标的物提存来消灭债务。 4) 法 律规定的其他情形。39、简述构成欺诈须具备的要件有哪些。答:1 )须有

31、欺诈行为 , 包括陈述虚伪事实或隐瞒真实情况。2)须欺诈人有欺诈的故意。 3) 须相对人因欺诈而陷于错误， 即这种错误与欺诈之间有因果关系。 4) 须受欺诈人基于错误 而与欺诈人订立合同。40、简述合同无效的原因。答： 1) 一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益。 2)恶意串通，损害国家、集体或第三人利益。3) 以合法形式掩盖非法目的。4)损害社会公共利益。5)违反法律、行政法规的强制性规定。论述题：1、论述表见代理。答：表见代理 , 是指行为人没有代理权、超越代理权或者代 理权终止后以被代理人的名义进行民事行为。表见代理的特征有 :1) 无权代理人并没有获得被代理人 的明确授权 ,

32、属于广义上的无权代理。2) 在客观上、外表上具有足以使人相信行为人具有代理权的理由。3）合同的相对人在主观上必须是善意的、无过失的，不知道或者不应当 知道行为人实际上无代理权。 4） 表见代理产生有权代理的法 律效果。表见代理的意义是维护交易安全 , 保护善意相对人 的信赖利益。表见代理发生之情况有 1）代理权自始不存在时。 2） 代 理人超越代理权时。3）代理权终止后实施代理行为。4）被代理人知道其以本人名义订立合同而不做否认表示。表见代理之后果为被代理人承担代理的法律效果。2、试比较代位权与撤销权。答：代位权，是指合同依法成立后，尚未履行之前 , 在债务 人怠于行使其对第三人的到期债权并对

33、债权人的债权实现 构成妨害之时，债权人为保全自己的债权 , 可以以自己的名 义行使债务人对第三人的债权权利。撤销权，是指债权人在债务人放弃对第三人的到期债 权，实施无偿处分财产或以非正常低价处分财产的行为而妨 害其债权实现时，依法享有的请求法院撤销债务人所实施的 上述行为的权利。通过上述概念的比较，可看出以下几点 :相同点有 , 均为 债的保全措施。不同点有，1 ）行使的条件不同。前者债权人 所为的是消极行为，后者债权人所为的是积极行为。2）前者债权人的债权须已到期 , 后者债权人的债权有效成立并继 续存在即可。 3）后者除了债权人的行为等客观要件外，若 该行为是有偿行为，则尚需满足债务人及受

34、益人为恶意的的 主观要件。 4） 撤销权的行使有除拆期限。 5）后果不同。前者 使得债务人对第三人的债权得以实现 , 并归于债务人 , 后者 使得债务人与第三人之间的行为归于无效。3、如何理解合同法的本质和地位？ 答：合同法本质上是财产流转关系的发律规范。合同法以债 权债务关系、即当事人间的全力义务关系为直接调整对象 , 其深层的社会关系则是社会的财产流转关系。合同法调整的 是财产关系中的动态的财产流转关系，他反映的是平等主体 间在转让产品或货币 , 完成工作和提供劳务活动中产生的债 务的清偿或履行，具体体现着财产从一个民事主体到达另一 个主体的合法移转过程。合同法作为调整债权关系的法律规 范

35、, 规定和反映的社会财产或其他劳动成果从生产领域转移 到交换领域，并经过交换领域进入消费领域，其内容主要表 现为转移已占有的财产 , 转换的目的或是实现对财产的占 有，或是创造一个新的占有。因此 , 合同是当事人处分财产 或获得财产的重要法律手段 , 充分反映着流通领域内的财产 运动状态。合同法则通过确认和保障合同当事人正当地行使 权力、履行义务，依法约束自己的行为，而对这种财产流转 关系进行规范和调整。4、试从代位权的涵义论代位权的适用条件。答 : 代位权 , 是指合同依法成立后，尚未履行之前，在债务人 怠于行使其对第三人的到期债权并对债权人的债权实现构 成妨害之时 , 债权人为保全自己的债

36、权 , 可以以自己的名义 行使债务人对第三人的债权权利。由上所述，可看出债权人要行使代位权, 必须具备以下条件 :1) 债权人与债务人之间存在合法有效的合同关系。2)债务人对第三人享有到期债权。3)债务人怠于行使其其债权。 4) 债务人已经履行迟延。5、试述要约与要约邀请的区别。答：1)按照法律的规定作出区别。我国合同法第1 5条明文规定 : 寄送的价目表、拍卖广告、招标公告、招股说明书、 商业广告等为要约邀请。 2) 根据当事人是否愿意在法律上受 到约束作出区分。人们也可以根据当事人所表达出来的意思 是否表明愿意在法律上受到约束, 来确定当事人所实施的行为究竟是要约 , 还是要约邀请。 3)

37、 根据订约提议的内容是否 包含合同的主要条款予以确定。要约的内容中应当包含合同 的主要条款 , 这样才能使承诺人做出承诺而使合同成立。而 要约邀请只是希望对方当事人提出要约, 因此 ,它不必包含合同的主要条款。4)根据交易的习惯即当事人历来的交易方式进行区分。例如询问商品的价格 , 根据交易习惯 ,一般认 为是要约邀请而不是要约。再如当事人之间因多次从事某种 物品的买卖，始终未改变其买卖货物的品种价格 , 那么根据 双方的交易习惯 , 一方仅向对方提出买卖的数量 , 也可以成 为要约。 5）其他因素。在区分要约和要约邀请时，还可以 考虑其他的情况 , 如合同的性质是否要求在签订合同的过程 中要

38、注重相对人的身份、信用、资历、品行等情况 ; 还有, 合 同的订立是否需要双方实际接触 ; 以及一方发出的提议是否 能使相对人产生要约的信赖等等。6、试述合同履行的基本原则。答：合同履行的基本原则有：1）全面履行原则，具体内容表现为 : 第一按照合同约定的主体履行。第二 , 按照合同约定的 标的物履行。第三 , 按照合同约定的质量履行。第四，按照 合同约定的价款或者报酬履行。第五 , 按照合同约定的履行 地点、履行期限履行。 第六，按照合同约定的履行方式履行。 2）协作履行原则。包括以下内容：第一 , 及时通知义务。第 二，相互协助义务。第三，保密义务。3）经济合理履行原 则。在履行合同中贯彻

39、经济合理原则表现在以下方面 ; 第一, 选择最经济合理的旅行方式。第二 , 合同履行期的选择体现 经济合理原则。第三 , 当事人变更合同和变更合同应当体现 经济合理原则。第四，对违约进行补救体现经济合理原则。7、试述我国现行合同法确定的归责原则是什么?为什么这样规定？有没有例外？答： 我国新的合同法第 107 条规定“当事人一方不履行合同 义务或履行合同义务不符合规定的，应该承担继续履行、采 取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 ”合同法此条规定指 出，当事人承担违约责任的条件只是没有实际履行或者没有 适当履行合同义务即须承担违约责任 , 并无规定当事人在没 有过错的情况下不用承担违约责任。由此

40、可见 , 我国现行的 合同法确定的规则原则是严格责任原则。传统的违约责任归责原则被认为是过错责任原则 , 当事 人只有具备过错的条件才承担违约责任 , 没有过错就无须承 担违约责任。而过错的范围又被许多政策性规定不断地完 善，于是不少企业和机构没有履行合同的义务都有自己的说 法，都是主张自己没有过错 , 不应当承担违约责任。传统违 约责任原则不明确造成履行环境的复杂性 , 市场交易秩序混 乱和连绵不断地三角债、连环债。从实践的角度看，以过错 责任原则作为违约责任归责原则是不符合市场实际情况的。传统的归责原则已经不适应市场经济需要，我国的合同 法 107 条规定的归责原则就是严格责任原则，即当事

41、人有违 约行为就承担责任 , 另一方不需负举证责任。我国合同法规定以严格责任原则为主，另外在一些分合 同中规定了过错责任原则，例如第 180 条规定供电人未按照 法定和约定的供电质量标准安全供电，造成用电人损失的 , 应当承担损害赔偿责任。第 2 2 2条规定承租人因保管不善 造成租赁物毁损、失灭的，应当承担损害赔偿责任等若干种 过错责任违约情况。8、试从法律责任竞合的概念分析法律责任竞合的意义。 答：法律责任竞合，是指行为人的行为触犯了两个或两个以 上法律的禁止性规定，行为人因此要受到两个或两个以上的 法律的管辖，并根据管辖法律的规定承担具体的法律责任 , 权利人可选择适用相关的法律维护自己

42、的合法权益。合同法第1 22条规定：“因当事人一方的违约行为，侵害 对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其 承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。 ”这 里说的其他法律包括产品质量法，消费者权益保护法、计量 法、商标法、专利法 , 著作权法，公司法，反不正当竞争法 等法律，这条规定可以使合同当事人的权益受到更充分的保 护。综上所述 , 法律责任竞合的意义有 ： 因为不同的法律所 维护的社会秩序及追求目标不同，所以不同的法律规定的法 律责任很可能是不一致的 , 例如行为人的行为既违反了合同 法的规定 , 又违反了反不正当竞争法的规定时，当事人就面 临适用哪个法律追究其法律

43、责任的问题。传统的合同法确认 当事人承担违约责任只是根据合同法的规定，而对违约人同 时违反了其他法律的规定缺乏管辖的依据，于是只得追究其 违约责任，而不能追究其更为严重的其他法律责任。现行合 同法规定了法律责任竞合制度 , 如果当事人的行为违反了合 同的约定，同时又违反了其他法律的规定 , 给对方当事人造 成人身和财产损害时 , 受损害方可选择适用合同法或其他法 律请求违约方承担违约责任或侵权责任，以更有效地维护当 事人的合法权益。9、试述违约责任的构成。 答：违约责任主要由以下几方面条件构成：1、违约责任是当事人违反了有效合同后应当承担的法律责任，所以凡是违 约责任必然是当事人因不履行合同或

44、不完全履行合同导致 的法律后果。违约责任的主体应是有效合同当事人 , 是有权 独立自主主张自己利益和独立参加仲裁或诉讼活动的主体 , 主体资格是主体进行各种法律行为的前提条件，如果主体资 格不合格的或有缺陷，就不能构成有效的合同，当事人也就 不用承担违约责任。 2、违约行为，当事人承担违约责任的 一个基本前提是违反了合同规定的义务，而合同中一方当事 人的义务就是另一方当事人的权利，如果一方当事人不履行 自己的义务必然使对方的权利得不到实现。违约行为，是指 合同的当事人没有按照合同约定的条件和时间履行合同。包 括两种情况 :1) 作为的违约 , 是指义务人应当以自己的主动 行为完成合同规定的义务

45、。 2)不作为的违约 , 是指少数合同 规定合同当事人应当以自己某些不作为的承诺作为合同成 立必要的基础。 3、承担违约责任的主观条件，在让违约者 承担违约责任时 , 构成继续合同义务的违约责任并不需要主 观上有过错。而是看违约方有无履约能力，若有 , 则对方要求继续履行合同义务时 , 必须履行合同义务。10、试述格式合同的法律调整。 答：我国合同法对格式合同条款的法律调整，主要从三方面 进行, 以其实现合同的公平与正义。 1、立法控制，是指在法 律中事先明确规定清楚，某些条款必须作为某类合同的条款 或者某些条款不能作为某类合同的条款 , 当事人不得改变。 我国合同法第3 8条明文规定：“标准

46、条款具有本法第 52条 和 53 条规定的情形，或者免除提供标准条款一方当事人主 要义务、排除对方当事人主要权利的，该条款无效。”2、司法措施 , 是指根据合同法规定，由法院认定某一具体合同条 款是否由当事人合意才纳入合同的。实际上是授权由法院来 解释合同条款 , 有歧义时则作有利于相对人的解释。我国合 同法第37条规定：“采用格式条款订立合同的，提供格式 条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义 务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的 条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。 ”我国合同法 第3 9条规定：“对格式条款的理解发生争议的 ，应当作为不 利于提供格式条款的

47、一方当事人的解释。格式条款与非格式 条款不一致的，应当采用非格式条款。 ”这一规定体现了格 式条款中保护弱者利益原则。 3、行政措施 , 是指通过要求某 些格式条款应事先经过行政机关审核 , 方能投入使用的办法 来消除不合法的格式条款的适用 ; 或者由行政机关制定合同范本，以供当事人采用。11、试述合同法基本原则的法律意义。答： 1)凝固和体现了立法的根本精神。立法者在合同法具体 规范的基本精神或者基本原则的基础上确定立法的定位。据 此设计合同的具体规范 , 并将立法的基本精神或者基本原则 具体化为法律条文，形成了基本原则条款。 2)是合同法具 体规范的总的指导思想。合同法的基本原则是立法者制

48、定合 同法所采纳的价值标准的反映 , 是合同法各种具体规范的总 的指导思想。合同法的具体条款都是基本原则的具体表现。3) 为合同法提供了最高的行为准则，确立了一般性的行为模 式。合同法的规范都是指导当事人作为或者不作为的行为规 范，这些规范成了当事人的行为模式。 4)是实施法律的根 本依据。无论司法机关或者仲裁机关适用合同法 , 还是当事 人遵守合同法，合同法基本原则都是必须遵守的基本准则。1 2、试述法律管辖竞合的依据的内容。答： (1 )特别合同法与合同法的关系。合同本是当事人权利 义务关系的确定化和具体化的协议 , 无论是书面合同还是口 头合同 , 都反映着一定的财产利益关系 , 中华人

49、民共和国合 同法是我们目前最完善、最系统的合同法，凡是有关合同 订立、合同成立、合同生效、合同变更和解除、合同履行、 违约责任的范围及确定等具体的合同法律制度均由合同 法管辖和调整 , 当事人的权利义务由合同法认定。但 是由于社会生活的复杂性 , 一些合同法律关系生产的背景及 涉及的领域比较特殊 , 不宜用本合同法调整，而是由专 门的法律予以调整， 合同法属于普通法 , 而其他参与调整 合同法律关系的具体部门法和有关的行政法规则属于特别 法，根据特别法优先适用于普通法的原则， 合同法第 123 条规定：“其他法律对合同另有规定的 , 依照其规定。 ”只有 当特别合同法没有规定时 , 才适用合同

50、法总则的规定 , 当合 同法总则没有规定的则适用民法通则的规定。 (2) 合同法与 相关法律的关系。合同法是调整合同权利义务的法律规范 , 而合同的权利义务的重点内容在于对违约责任的认定和如 何强制债务人履行合同义务。合同义务是当事人在合同中约 定的，合同没有约定则不构成合同义务。如果违约方的行为 不但造成对方合同权利的损失，而且造成对方的人身或者其 他财产的损失，这些损失就不是合同损失，而是一种侵权导 致的损失 , 不能适用合同法的规定弥补受损害方的损失。在 此情况下合同法第 122 条规定 : “因当事人一方的违约 行为，侵害对方人身、财产权益的 , 受损害方有权依照本法 要求其承担违约责

51、任或者依照其他法律要求其承担侵权责 任。”1 3、试述违约责任的构成。答：违约责任主要由以下几方面条件构成 ；1、主体条件，违 约责任是当事人违反了有效合同后应当承担的法律责任 , 所 以凡是违约责任必然是当事人因不履行合同或不完全履行 合同导致的法律后果。违约责任的主体应是有效合同的当事 人, 是有权独立主张自己利益和独立参加仲裁或诉讼或诉讼 活动的主体，主体资格是主体进行各种法律行为的前提条件 如果主体资格不合格的或有缺陷的，就不能构成有效的合 同，当事人也就不用承担违约责任。2、违约行为，是指合 同的当事人没有按照合同约定的条件和时间履行合同。包括 两种情况：( 1) 作为的违约 , 是

52、指义务人应当以自己的主动行 为完成合同规定的义务。 ( 2)不作为的违约 , 是指少数合同 规定合同的当事人应当以自己某些不作为的承诺作为合同 成立的必要基础。 3、承担违约责任的主观条件 , 在让违约者 承担违约责任时 , 构成继续合同义务的违约责任并不需要主 观上有过错 , 而是看违约方有无履约能力 , 若有，则对方要求 继续履行合同义务时 , 必须履行合同义务。14、试从法律责任竞合的概念分析法律责任竞合的意义。 答：法律责任竞合 , 是指行为人的行为触犯了两个或者两个 以上法律的禁止性规定，行为人因此要受到两个或两个以上 的法律的管辖 , 并根据管辖法律的规定各承担具体的法律责 任，权

53、利人可选择适用相关的法律维护自己的合法权益。合同法 第 12 2 条规定 :“因当事人一方的违约行为， 侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要 求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”这里说的其他法律包括产品质量法，消费者权益保护 法, 计量法 , 商标法，专利法，著作权法，公司法 , 反不正当 竞争法等法律 , 这条规定可以使合同当事人的权益受到更充 分的保护。综上所述 , 法律责任竞合的意义有 : 因为不同的法律所 维护的社会秩序及追求目标不同 , 所以不同的法律规定的法 律责任很可能是不一致的。传统的合同法确认当事人承担违 约责任只是根据合同法的规定 , 而对

54、违约人同时违反了其他 法律的规定缺乏管辖的依据，于是只得追究其违法责任 , 而 不能追究其更为严重的其他法律责任。现行合同法规定了法 律责任竞合制度 , 如果当事人的行为违反了合同的约定 , 同 时又违反了其他法律的规定，给对方当事人造成人身和财产 损害时，受损害方可选择适用合同法或其他法律请求违约方 承担违约责任或侵权责任 , 以更有效地维护当事人的合法权、人 益。15、试述全面履行原则的概念、意义及具体内容。 答：全面履行合同原则是指合同当事人必须按照合同关于标 的、数量、质量、价款或报酬、履行地点、履行期限、履行 方式等的约定，正确而完整地履行自己的合同义务。合同是双方当事人根据自己的实

55、际需要而订立的 , 合同 中的各项条款都反映了当事人所追求的目标和实际承受能 力。因此 , 债务人只有按照约定全面履行合同 , 合同目的才能 得以实现，债权人的利益需求也才能得到满足。全面履行原 则，是合同本质要求的集中体现。全面履行原则的具体内容表现为： （1）按照合同约定 的主体履行。（2）按照合同约定的标的履行。 （3 ）按照合同 约定的质量履行。 （4 ）按照合同约定的价款或者报酬履行。（5）按照合同约定的履行地点履行。（6 ）按照合同约定的履行期限履行。16、试述合同法的作用。答:（1） 合同当事人的合法权益 , 是指合同当事人依照国家法 律、法规的规定，在订立合同到终止合同的全过程

56、中享有的 权利和利益。保护合同当事人的合法权益是合同法的重要任 务之一。 合同法通过规定给当事人订立、 履行、 变更、解除、 终止合同的原则、条件和程序以及违反合同所应承担的责任 保护合同当事人的合法权益。（2）良好的社会经济秩序是保障社会主义市场经济发展、合同当事人合法权益得以实现 的必要条件。其中 , 维护交易安全是合同法的重要任务。合 同法是规范交易关系的基本法律，它所确定的是基本的交易 规则 , 交易的安全主要是通过合同法进行维护的。协调个人 利益与社会利益的关系也是合同法的重要功能。通过合同法 对合同自由予以限制，以保护经济上处于弱者的个人和中小 企业的利益，从而实现跟人利益和社会公共利益的协调一 致。 （3） 合同是联结生产、流通、消费的纽带，是经济合作、 技术交