有限责任公司和股份组织机构比较

1、有限责任公司股份有限公司会议首次会议：出资最多的股东召集和主持。定期会议：应当按照公司章程的规定按时召开。一年一次。临时会议：代表1/10以上表决权的股东1/3以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事以上提议召开的，应当召开临时会议。定期会议：一年一次。临时会议：后卜列情形之一的，应当在两个月内召开临时股东大会：1、董事人数不足公司法规定人数或者公司章程所定人数的2/3时；2、公司未弥补的亏损达实收股本总额1/3时；3、单独或者合计持有公司10蛆上股份的股东请求时；4、董事会认为必要时；5、监事会提议召开时；6、公司章程规定的其他情形。召集程序会议召开15日以前通知全体股东。公司设立董事会

2、的，由董事会召集，董事长主持-一副董事长主持一一半数以上董事共同推举1名董事主持。公司小设董事会的，由执行董事召集和主持。董事会或者执行董事不履行召集股东会会议职责一一监事会或者监事（不设监事会的）一一代表1/10以上表决权的股乐可以自行召集和主持。将会议召开的时间、地点和审议的事项于会议召开20日前通知各股东；临时股东大会于会议召开15日前通知；发行无记名股票的，应当于会议召开30日前公告会议召开的时间、地点和审议事项。由董事会召集，董事长主持一一副董事长主持一一半数以上董事共同推举1名董事主持。董事会不履行召集股东大会会议职责一一监事会一一连续90日以上单独或者合计持有公司10%以上股份的

3、股东可以自行召集和主持。决议通过方式普逋事项：经代表二分之一以上表决权的股东通过。特别事项（修改公司章程、增加或者减少注册资本、公司合并、分立、解散或者变更公司形式）：经代表2/3以上表决权的股东通过。普逋事项：出席会议的股东所持表决权过半数通过。特别事项（修改公司章程、增加或者减少注册资本、公司合并、分立、解散或者变更公司形式）：出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。董事会有限责任公司股份有限公司组成3人至13人。规模较小或人数较少可只设一名执行董事。两个以上的国有企业或者其他国有投资主体投资设立的有限责任公司，具董事会成员中应当有公司职工代表；其他的可以有公司职，代表。董事会设董事长1

4、人，可以设副董事长。产生办法由公司章程规定。每届任期不得超过3年。可连选连任。5人至19人。董事会成员中可以有公司职工代表。董事会设董事长1人，可以设副董事长。董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生。每届任期不得超过3年。可连选连任。会议董事会会议由董事长召集和主持一一副董事长召集和主持一一半数以上董事共同推举1名董事召集和主持。董事会的议事方式和表决程序，除公司法有规定的外，由公司章程规定。董事会会议由董事长召集和主持，副董事长协助一一副董事长履行职务一一半数以上董事共同推举1名董事履行职务。董事会每年至少召开两次，应于会议召开10日前通知全体董事和监事。临时会议：代表1/10以

5、上表决权的股东、1/3以上董事或者监事会，可以提议召开。董事长应当自接到提议后10日内，召集和主持董事会会议。决议通过方式议事方式和表决程序，除公司法有规定的外，由公司章程规定。董事会决议的表决，实行一人一票有过半数的董事出席方可举行。董事会做出决议必须经全体董事的过半数通过。董事会决议的表决权实一人一票。无董事会决议，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事对公司负赔偿责任。但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可以免除责任。监事会有限责任公司股份有限公司组成不得少于3人。职工代表的比例不得彳氐于1/3,具体比例由公司章程规定。股东人数较少或者规模较小的可以设1至2名监事，不设立

6、监事会。设主席1人，由全体监事过半数选举产生。董事、高级管理人员不得兼任监事。不得少于3人。职工代表的比例不得彳氐于1/3,具体比例由公司章程规定。设主席1人，可以设副主席。均由全体监事过半数选举产生。董事、高级管理人员不得兼任监事。会议监事会主席召集和主持监事会会议半数以上监事共同推举一名监事召集和主持。每年至少一次会议，监事可以提议召开临时监事会会议。监事会的议事方式和表决程序，除公司法有规定的外，由公司章程规定。监事会主席召集和主持监事会会议一一副主席召集和主持一一半数以上监事共同推举1名监事召集和主持。每6个月至少一次会议。监事可以提议召开临时监事会会议。监事会的议事方式和表决程序，除

7、法律有规定的外，由公司章程规定。资本制有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十。其余部分均自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。子公司分公司法律地位虽受母公司实际控制，但具有独立的法人人格，在，商部门领取企业法人营业执照，有自己的公司名称和章程，以自己名义开展经营活动。不具有独立的法人人格，虽有公司字样但并非真正意义

8、上的公司，无自己的章程，公司名称只要在总公司名称后加上分公司字样即可。注意：分公司虽不具独立法律地位，但依民事诉讼法第49条和民诉意见第40条，依法设立的分公司可以作为民事诉讼的当事人，具有诉讼资格，另外分公司也具有独立的缔约能力。责任承担以其自身财产独立承担民事责任，与母公司互不连带，除出资人（即子公司的各股东）出资不实或有抽逃资金，以及公司人格否认的情形下，债权人不得就未得清偿部分向出资人追偿。业务开展过程中出现债务履行不能情形时，债权人可以要求设立公司（总公司）承担清偿义务，提起诉讼时，可以直接把设立公司列为共同被告要求承担责任。但是要特别注意：这并不意味着两者之间为连带关系，应当是同一

9、个人格，由总公司承担全部责任。股东代表诉讼:1、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%股份的股东2、有限责任公司的股东董事、局管有违反义务的，找监事 （会）监事违反义务的，找董事监事（会）、董事（会）：拒绝提起诉讼；收到请求后30未提起诉讼； 情况紧急，不立即提起诉讼会使公27以自己名义直接提起诉讼出资责任（1）不出资或出资不足股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出

10、资的股东承担违约责任。有限责任公司的股东：出资+违约股份有限公司的发起人：出资+违约（2）虚假出资有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的,应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。股东缴纳出资后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。补足（差额）+连带（3）抽逃出资公司成立后，股东不得抽逃出资。在抽逃额度内对公司债务承担连带责任伙企业根据合伙企业法的规定，合伙企业是指自然人、法人和其他组织依照中华人民共和国合伙企业法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。限伙W 有合於通伙业 普合企普通合伙企业普通合伙人无限，声

11、责人普通合伙人国有独资公司、国 有企业.上市公司以及 公益性的事业单位、社 ，会团体匕有限合伙人国家公务员'法官 条检蒙官，警察普通合伙人有限合伙人唐山大家普通合伙企业合伙协议：依照中华人民共和国合伙企业法以下简称合伙企业法，全体合伙人遵循自愿、平等、诚信原则，共同出资创办合伙企业，并制订如下协议条款。一、企业名称及经营场所：企业名称售山大家普通合伙企业”，经营场所设在唐山市路南区人民道11号。二、合伙目的和合伙企业经营范围：为发挥每位合伙人的能力和集合资金实力，以争取合伙人合法利润最大化为目的。合伙企业经营范围：玻璃及制品、厨柜门业、卫浴保具、水暖五金、家电灯具、化学试剂（危险品除外

12、）。三、出资人姓名及住址四、合伙人出资方式，数额和缴付出资的期限：1 .出资方式：每位出资人均以人民币现金出资。2 .出资数额：每位出资人出资人民币叁仟元整，出资额均等。3 .缴款日期2007年2月8日。五、利润分配和亏损分担办法：每年12月31日为年度决算日。1 .企业盈利缴纳所得税，依照合伙人表决结果发放有单项经营盈利的合伙人奖金，其余按合伙人数入伙天数平均分配。2 .企业亏损时，依照合伙人表决结果惩罚有单项经营亏损的合伙人，其余按合伙人数入伙天数平均分摊补交现金。六、合伙企业事务的执行合伙企业事务须经合伙人1人1票进行表决（委托他人投票需有合伙人本人授权）。需要全体合伙人表决同意才能执行

13、的事务，除合伙企业法规定的以外，本协议补充规止：a.暂停或停止正在执行的事务。b.增加对合伙企业的出资用于扩大经营规模或弥补亏损。c.年度利润分配或亏损分担具体方案。d.执行人或外聘经营管理人员的职责权限和薪酬待遇。七、入伙、退伙、除名条款入伙、退伙、除名均需全体合伙人同意。1 .新合伙人入伙时需订立书面协议（含企业经营和财务状况）。新合伙人与原合伙人享有同等权利。承担同等责任（含入伙前企业的债务连带责任）。2 .合伙人出现合伙法规定的当然退伙情形外，自愿退伙需提前30天向其它合伙人提出申请。经全体合伙人同意，清算盈亏并协助现有合伙人到企业登记机关办完重新登记手续后，才能退伙。3 .合伙人触犯

14、合伙法规定的除名条例，经全体合伙人表决后，书面通知该合伙人除名，并对该合伙人在企业中的份额财产，清算盈亏后除名生效。八、其它条款1 .本企业合伙期限定为叁年，自2007年3月1日起至2010年2月28日止，届时解散、清算程序按合伙企业法执行。2 .本企业有关各方的法律责任按照合伙企业法严格执行。合伙人发生争议可以通过协商解决，协商不成申请仲裁直至向人民法院裁定判决。3 .本协议正本壹式叁份（登记机关、税务部门、企业留存各一份），每位合伙人副本壹份，签字和按指纹后生效有限合伙人和普通合伙人的十大区别:1、有限合伙人可为无限责任人（表见代理）2、有限合伙人仅负有限责任3、有限合伙人不执行事务4、有

15、限合伙人不劳务5、自我交易自由6、竞业自由7、转让自我份额自由8、出质自由9、当然继承10、有限合伙人可约定利润归部分人所有普通合伙人和有限合伙人的区别有限合伙人普通合伙人注释出资形式货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利+劳务劳务出资难以用货币估价，无法确定责任大小合伙事务忧行有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。无限制有限合伙人取得承担有限责任这一有利条件是以放弃合伙事务执行权为代价的自我交易的限制可以向本有限合伙企业进行交易；但是，合伙协议另有约定的除外除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙

16、企业进行交易法理与竞业禁止相同竞业禁止的限制可以自营或者向他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务；但是合伙协议另有约定的除外合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务有限合伙人因为自身责任承担明晰，故不受竞业禁止的限制，而普通合伙人则相反。财产份额的出质可以将在有限合伙企业中的财产份额出质以在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。由有限合伙人的有限责任决定责任形式以出资额为限承担有限责任承担无限连带责任区别两者的核心要素合伙企业法第48条：合伙人有下列情形之一的，当然退伙；（

17、一）作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；（二）个人丧失偿债能力；（三）作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产；（四）法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；（五）合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。合伙人被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经其他合伙人一致同意，可以依法转为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。其他合伙人未能一致同意的，该无民事行为能力或者限制民事行为能力的合伙人退伙。退伙事由实际发生之日为退伙生效日。第83条有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企

18、业发生的债务承担无限连带责任。第84条普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任。第六章破产法第一节破产法概述一、破产的概念当债务人丧失偿债能力时，经债务人或债权人申请，由法院审理，将债务人的全部财产公平合理的清偿给全体债权人的法律制度。特征：1、不允许个别清偿2、为全体债权人利益而进行3、对债务人全部财产和经济关系进行的彻底清算二、破产法的概念破产法是规定在债务人丧失偿债能力时，法院强制对其全部财产清算分配，公平清偿债权人，或通过债务人与债权人会议达成的和解协议清偿债务，进行重整程序，避免其破产的法律规范的总称。特征：1、破产法的调整范围是特定的，

19、即仅限于当债务人丧失偿债能力、不能清偿到期债务的特殊情况。2、破产法是实体法和程序法的统一。3、破产法保护的利益主体既有债权人又有债务人。第二节破产申请的提出和受理一、破产界限（一）不能清偿+资不抵债（二）不能清偿+明显缺乏清偿能力鼓励适用破产程序，以积极清理债务，避免社会中大量的债务积淀和资产闲置。破产程序包括：1、和解2、重整3、破产清算二、破产申请的提出（一）提出主体1、债权人（重整、破产清算）2、债务人（和解、重整、破产清算）3、清算责任人（二）管辖（向哪个法院提出）1、地域管辖（住所地-注册地）2、级别管辖（基层法院一中级法院）3、移送管辖民事诉讼法第三十九条上级人民法院有权审理下级

20、人民法院管辖的第一审民事案件，也可以把本院管辖的第一审民事案件交下级人民法院审理。下级人民法院对它所管辖的第一审民事案件，认为需要由上级人民法院审理的，可以报请上级人民法院审理。三、破产申请的受理(一)程序：1、自收到破产申请之日起15日内裁定是否受理：(1)债权人提出：5日内通知债务人一7日内债务人可提出异议一异议期满10日内法院裁定是否受理(2)债务人或清算责任人提出：15日内裁定是否受理-特殊情况经上级批准可延长15日2、若受理：(1)5日内送达申请人一债务人15日内提交相关材料(2)受理同时指定管理人(3)受理后25日内通知已知债权人3、若不受理：5日内送达申请人并说明理由一不服10日

21、内向上一法院上诉(二)破产申请受理的效力1、债务人的有关人员应当承担以下义务：(1)妥善保管其占有和管理的财产、印章和帐簿、文书等资料；(2)根据人民法院、管理人的要求进行工作，并如实回答询问；(3)列席债权人会议并如实回答债权人的询问；(4)未经人民法院许可，不得离开住所地；(5)不得新任其他企业的董事、监事、高级管理人员。这里的有关人员是指破产企业的法定代表人，经人民法院决定，还可以包括企业的财务管理人员和其他经营管理人员。债务人的有关人员违反法律规定，擅自离开住所地的，人民法院可以予以训诫、拘留，并可依法并处罚款。2、人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效。3、债务人的

22、债务人或者财产持有人应当向管理人清偿债务或者交付财产。债务人的债务人或者财产持有人故意不向管理人清偿债务或者交付财产，使债权人受到损失的，不能免除其清偿债务或者交付财产的义务。但是如果债务人的债务人向债务人交付财产或清偿债务后，债务人将其交给管理人，债权人的利益并未受到损失的，债务人的债务人可以不再承担向管理人交付财产或清偿责任。4、管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同，有权决定解除或继续履行，并通知对方当事人。5、人民法院受理破产申请后，有关债务人的财产保全措施应当解除，执行程序应当中止。6、人民法院受理破产申请后，已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁

23、应当中止，在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲裁继续进行。7、有关债务人的民事诉讼，只能向受理破产申请的人民法院提起。第三节破产管理人一'、管理人的概念管理人即破产清算人。是指负责破产财产的管理、清算、估价、变卖和分配的专门机构。破产管理人可以是一人，也可以是数人。1、管理人由人民法院指定。债权人会议认为管理人不能依法、公正执行职务或者有其他不能胜任职务情形的，可以申请人民法院予以更换。2、指定管理人和确定管理人报酬的办法，由最高人民法院规定。3、破产管理人可以由有关部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。不、有下列情形

24、之一的，不得担任管理人：? (1)因故意犯罪受过刑事处罚；? (2)曾被吊销相关专业执业证书；? (3)与本案有利害关系；? (4)人民法院认为不宜担任管理人的其他情形。三、职责? 1、接管债务人的财产、印章和帐簿、文书等资料；? 2、调查债务人财产状况，制作财产状况报告；? 3、决定债务人的内部管理事务；? 4、决定债务人的日常开支和其他必要开支；? 5、在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业；? 6、管理和处分债务人的财产；? 7、代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序；? 8、提议召开债权人会议；? 9、人民法院认为管理人应当履行的其他职责。第四节债务人财产一、债务人

25、财产的概念和范围(一)概念人民法院受理破产申请时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结之前债务人取得的财产。(二)范围1、宣告破产时破产企业所有的或者经营管理的全部财产。大体可以分为四类：(1)有形财产；(2)无形财产；(3)货币和有价证券；(4)投资收益。2、破产企业在破产宣告后至破产程序终结前所取得的财产。主要包括：(1)因破产债务人的债务人清偿债务而取得的财产；(2)因管理人决定继续履行合同所取得的财产；(3)因破产宣告前的投资行为而取得的收益；(4)因破产财产所产生的孳息；(5)因继续破产企业的营业所取得的财产；(6)因其他原因而合法取得的财产，如接受捐赠、时效等所取得

26、的财产。3、因破产人的违法行为被追回而取得的财产。(撤销权)二、撤销权(一)概念因债务人实施的减少债务人财产的行为危及债权人的债务时，管理人可以请求法院撤销这一行为的权利(二)行使撤销权需注意：1、由管理人行使2、可撤销的行为必须发生在人民法院受理破产申请前1年内(三)在人民法院受理破产申请案件前1年内，债务人企业有下列违法行为的，管理人可以向人民法院申请撤销并追回，作为破产财产，供全体债权人分配：?(1)无偿转让财产的；对上述违法行为，破产管理人有权追回，作为破产财产。?(2)以明显不合理的价格进行交易的；?(3)对没有财产担保的债务提供担保的；?(4)对未到期的债务提前清偿的；?(5)放弃

27、债权的行为。三、债务人的无效行为涉及债务人财产的下列行为无效：1、为逃避债务而隐匿、转移财产的2、虚构债务或者承认不真实的债务的四、破产抵消权(一)含义破产法第四十条规定：债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。”债权人在法院受理破产申请前对破产人负有债务的，无论是否已到清偿期限，无论债务的给付标的、给付种类是否相同，均可在破产清算前抵销，这即为破产抵销权。(二)抵消权的条件1、债权人与破产人互付债务又互享债权，这种互付的债务，无论是否已到偿还期，无论债务标的、给付种类是否相同，都可以抵消。2、债权人对破产人负有的债务产生于破产申请受理之前。但重整期间申请抵消，以种类相

28、同且在法院受理破产案件前均已到期的为限。(三)债权人有下列三种情况之一的，不得行使抵销权：1、债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的。2、债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的;但是，债权人因为法律规定或者有破产申请1年前所发生的原因而负担债务的除外。3、债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的；但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请1年前所发生的原因而取得的债权除外。另外，根据最高人民法院有关司法解释规定，破产企业的股东享有的破产债权不得与其未到位的注册资本相抵销。第五节破产费用和共益债务一、破

29、产费用(一)破产费用的概念和特点破产费用，是指破产程序开始后，为破产程序的顺利进行以及破产财产的管理、变价和分配而发生的费用。它实质上是一种为维护全体债权人的共同利益所支出的费用。1、产生于破产程序中。破产费用是法院受理破产案件后至破产程序终结前产生的。2、为全体债权人的共同利益而产生。3、清偿顺序优先。破产费用优先于破产债权，随时清偿。当破产财产不足以清偿破产费用时，法院应当终结破产程序。(二)破产费用范围1、破产案件的诉讼费用；2、管理、变价和分配债务人财产的费用；3、管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。二、共益债务(一)共益债务的概念和特点人民法院受理破产申请后，管理人为全体

30、债权人的共同利益，管理债务人财产时所负担或产生的债务，以及因债务人财产而产生的，以债务人财产优先支付的债务。特点：1、发生于人民法院受理破产申请后。2、是管理人在管理债务人财产过程中因债务人和债务人财产而发生的债务。3、是管理人在管理债务人财产过程中为全体债权人的共同利益而发生的债务。(二)共益债务范围1、因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务；2、债务人财产受无因管理所产生的债务；3、因债务人不当得利所产生的债务；4、为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务；5、管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务；6、债务人财产致人损

31、害所产生的债务。1、无因管理：没有法定或约定的义务，为避免他人利益遭受损失，为他人管理事务的行为。2、不当得利：没有法律上或合同上的根据，使他人受损而自己得利的行为三、清偿方法(1)随时清偿(2)破产费用优先(3)按比例(4)终止程序第六节债权申报一、债权申报指债务人的债权人在接到人民法院的破产申请受理裁定通知或者公告后，在法定期限内向人民法院申请登记债权，以取得破产债权人地位的行为。期限：债权申报期限自人民法院发布受理破产申请公告之日起计算，最短不能少于30日，最长不得超过3在人民法院确定的债权申报期限内，债权人未申报债权的，可以在破产财产最后分配前补充中报；但是，此前已经进行的分配，不再对

32、其补充分配。第七节债权人会议与债权人委员会一、债权人会议(一)债权人会议的性质与组成（二）债权人会议的召开（三）债权人会议的决议表决规则及决议效力二、债权人委员会债权人会议是指在破产程序进行中，为了便于全体债权人参与破产程序以实现其债权，维护全体债权人共同利益而由全体登记在册的债权人组成的表达债权人意志和统一债权人行动的议事机构。债权人会议的性质：共同民事诉讼的特殊形式;?临时性的债权人自治团体；适格的债权人会议成员的条件：?其债权须在破产案件受理之前有效成立;其债权已于法定期间内申报和登记;经审查，人民法院已经确认其债权人资格;债权人会议的职权有：?核查债权；?申请人民法院更换管理人，审查管

33、理人的费用和报酬;?监督管理人；?选任和更换债权人委员会成员；?决定继续或者停止债务人的营业；?通过重整计划；?通过和解协议；?通过债务人财产的管理方案；?通过破产财产的变价方案；?通过破产财产的分配方案；?人民法院认为应当由债权人会议行使的其他职权。债权人会议决议：表决规则：双重多数；出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的二分之一以上；决议效力：对全体债权人都有约束力；人民法院可以依法撤销;、债权人委员会性质：债权人委员会的常设机构;非必设机构;?债权人委员会的一般监督权与特别监督权；债权人委员会的一般监督权：（企业破产法68条）1 .监督债务人财产

34、的管理和处分；2 .监督破产财产的分配；3 .提议召开债权人会议；4 .债权人会议委托的其他职权。债权人委员会的特别监督权：（企业破产法第69条）管理人要对发生的下列行为及时向债权人委员会报告：1 .涉及土地、房屋等不动产权益的转让；2 .探矿权、采矿权、知识产权等财产权的转让；3 .全部库存或者营业的转让；4 .借款；5 .设定财产担保；6 .债权和有价证券的转让；7 .履行债务人和对方当事人均未履行完毕的合同；8 .放弃权利；9 .担保物的取回；10 .对债权人利益有重大影响的其他财产处分行为。第八节重整一、破产重整制度（一）重整概念和流程1、重整概念当企业法人不能清偿到期债务时，不立即进

35、行破产清算，而是在法院的主持下，由债务人与债权人达成协议，制定债务人重整计划，债务人继续营业，并在一定期限内全部或部分清偿债务的制度。2、流程提出重整-法院裁定重整-债务人或者管理人向法院和债权人会议提交重整计划草案-债权人会议分组表决-法院裁定批准与否-执行重整计划例人制慵间H谙破产中抗阶段市颦用向（应功则小装产j活解（二）重整申请和重整期间1 .重整原因比破产原因更加宽松2 .申请主体：尚未进入破产程序：债权人、债务人；债权人申请对债务人破产清算的：债务人或出资额占债务人注册资本1/10以上的出资人3 .破产重整期间（1）重整期间自人民法院裁定债务人重整之日起至重整程序终止（2）重整期间债

36、务人的营业管理债务人在管理人的监督下自行管理财产和营业事务（3）重整期间对债务人营业的保护措施：?担保权暂停行使；?可以为该借款设定担保；?破产取回权受到限制；?债务人的出资人不得请求投资收益分配；?债务人的高管人员不得转让股权；破产取回权，指管理人接管破产企业时，对于债务人合法占有他人财产的，其所有人有从管理人处主张取回的权利。(三)重整计划的制定和批准1 .重整计划的制定？a?a由重整期间负责经营管理债务人企业的人制定2 .重整计划的通过？a?a债权人会议分组表决；3 .重整计划的批准？a?a法院可以强制批准重整计划草案应当包括以下内容(1)债务人的经营方案；(2)债权分类；(3)债权调整

37、方案；(4)债权受偿方案；(5)重整计划的执行期限；(6)重整计划执行的监督期限；(7)有利于债务人重整的的其他方案。企业破产法第79条规定，债务人或者管理人应当自人民法院裁定债务人重整之日起6个月内，同时向人民法院和债权人会议提交重整计划草案。如果因特殊情况需要延长的，经债务人或者管理人请求，人民法院可以裁定延期3个月。债务人自行接管财产和营业事务的，由债务人制作重整计划草案；管理人负责管理财产和营业事务的，由管理人制作重整计划草案。重整计划未获得债权人会议通过的，重整计划的制定者可以申请法院批准。如果重整计划符合规定的条件，法院应当自收到申请之日起30日内裁定批准：?最少限度组别同意；?公

38、平补偿；?绝对优先原则；(三)重整计划的执行1 .由债务人负责执行。2 .管理人监督重整计划的执行。3 .债务人不能执行或者不执行重整计划的，法院应当裁定终止重整计划的执行，并宣告债务人破产。4 .按照重整计划减免的债务，自重整计划执行完毕时起，债务人不再承担清偿责任。第九节和解制度(一)和解概念及流程概念具备破产原因的债务人，为了避免破产清算，而与债权人会议达成协商解决债务的协议的制度和解流程：1、债务人向法院申请和解同时提交和解协议草案2、法院审查，认为符合规定，应当裁定和解，予以公告3、法院召集债权人会议讨论和解协议草案，若表决通过4、法院认可，发布公告，终止破产程序5、债务人执行和解协

39、议和解流程：同和喇段（成功则不破产）申谛受骞、（二）和解申请申请主体？a?a债务人;申请期间？a?a债务人具备破产原因;?和解申请的处理结果？a?a法院经审查认为和解申请符合破产法规定的，应当裁定和解，予以公告；（二）和解协议的通过?债权人会议通过的表决规则：1、出席会议的有表决权的债权人过半数同意2、并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的2/3以上（三）和解协议的效力?对全体和解债权人均有约束力；?有担保债权人，自人民法院裁定和解之日起可以行使担保物权；?债务人只能按照和解协议清偿债务；?在和解程序终止之后，新产生的债权人不受和解协议的约束；和解协议对债务人的保证人或者连带债务人无效（四

40、）和解协议的终止1 .因债务人欺诈或者其他违法行为达成和解协议的情况；2 .债务人不能执行或者不执行和解协议的情况；债务人为和解协议的执行提供的担3 .和解债权人在和解协议中作出的债权减免承诺失去效力保继续有效。第十节破产清算一、破产宣告（一）破产宣告的程序1 .必须由法院以裁定的方式做出内依法定的方式告知相关人员2 .宣告债务人破产的裁定应当在法定时间（二）破产宣告的法律效力1 .破产案件进入破产清算程序2 .对债务人的法律效力3 .对债权人的效力清算流程：管理人碑婀居胤价段4破产宣告对债务人的效力：?债务人成为破产人；?债务人财产成为破产财产；?债务人丧失对财产和事务的管理权；?债务人的法

41、定代表人承担与清算有关的法定义务；企业破产法对破产宣告后债权行使的特别规定：未到期的债权视为到期；有财产担保的债权人可以随时由担保物清偿；对破产企业负有债务的债权人享有破产抵销权；无担保债权人依破产分配方案获得清偿；二、破产清算（一）变价规则？a?a以货币分配为原则，以实物分配为例外（二）分配规则清偿顺序分配规则（三）破产财产分配方案的执行清偿顺序：?破产费用与共益债务?特殊职工债权；?普通职工债权（社保费用）、税收债权；?普通破产债权；分配规则：?法定清偿顺序不得变更；?前一顺序的债权人得到全部清偿后，才能进行后一顺序的清偿?同一序列按比例分配；?分配方案由管理人拟定、债权人会议决议、法院认

42、可、管理人执行;（三）破产财产分配方案的执行?执行人：管理人管理人的公告义务（每次分配均公告）；?管理人的提存义务;?提存：由于债权人的原因，债务人无法向债权人给付合同标的物时，债务人将合同标的物交付提存机关而消灭合同关系的法律制度。?提存机关：公证机关；?提存的债权范围?提存的原因；?提存的效力；?提存的期限；提存的债权范围：?附条件债权；?债务人未受领的分配额；?破产财产分配时诉讼或者仲裁未决的债权；提存的原因：?债权人无正当理由拒绝受领；?债权人下落不明；?债权人死亡或者丧失行为能力；?数人就同一债权主张权利，债权人无法确定；?法律规定的其他原因；提存的效力：?视为债务人履行了债务。自提

43、存有效成立时起，债务人对债权人的债务消灭;?提存后,标的物毁损、灭失的风险由债权人承担；?提存期间，标的物的孳息归债权人所有。提存费用由债权人负担；?债权人可以随时领取提存物提存的期限：破产程序终结后2年仍不能受领的。法院应当将提存的分配额分配给其他债权人破产程序终结的法律效果：(1)破产企业的法人资格消灭；(2)债权人会议自动解散，管理人由人民法院宣布解散；(3)债权人未得到清偿的债权不再清偿。破产财产的追加分配(企业破产法第123条)：2年内，发现债务人有下人民法院依法裁定终结破产程序的，自破产程序终结之日起列破产违法行为的，可以由人民法院追回，为债权人追加分配：(1)在人民法院受理破产申

44、请前1年内，无偿转让财产行为的；以明显不合理的价格进行交易的；对没有财产担保的债务提供担保的；对未到期的债务提前清偿的；放弃债权等行为的(2)在人民法院受理破产申请前6个月内，债务人有不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的情形，仍对个别债权人进行清偿的；(3)隐匿、转移财产的、虚构债务或者承认不真实债务的行为；(4)发现债务人有应当供债权人分配的其他财产的。第五章合同法律制度第一节合同法律制度概述一、合同的概念合同法第2条规定：本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律

45、的规定。二、合同的特征（一）合同是一种双方民事法律行为1 .是民事主体设立、变更、终止民事权利和民事义务的行为。2 .当事人双方的意思表示一致才可以成立的法律行为。（二）合同产生于平等主体之间（三）合同的目的在于产生具体的财产性权利义务三、合同法的概念合同法是调整合同关系法律规范的总称。第二节合同的订立一、合同订立的概念合同的订立，是当事人为设立、变更、终止财产性权利义务关系而进行协商、达成协议的过程。二、合同的主要形式1 .口头形式。在实践之中被广泛使用于即时清结合同和消费合同。2 .书面形式。在不能即时消结、合同关系复杂、交易数额较大的交易中通常会采取书面形式3 .其他形式。三、合同主要条

46、款一般包括：当事人的名称或者姓名和住所；标的；数量与质量；价款或者报酬；履行期限、地点和方式；违约责任；解决争议的方法。出于鼓励交易的原则，即使合同就质量、价款或者报酬、履行期限、地点、方式等没有约定或者约定不明确，合同的成立和生效并不一定受到影响，因为这些遗漏或不明确的内容可以通过合同解释的规则予以确定。四、格式条款1 .格式条款的概念。格式条款是指由一方当事人为了重复使用而预先拟定的，并在订立合同时未与对方协商的条款。2 .格式条款的价值及弊端。格式条款的价值有：可以节省交易时间，降低缔约成本，提高交易活动的效益。为不同条件的人提供了自由交易的公平机会，体现了法律的公平。其弊端是在一定程度

47、上限制当事人的合同自由。为趋利避害，法律通常在允许使用格式条款的前提下对其作出特别的规制。一、合同订立的方式（一,）要约1 .概念要约是希望和他人订立合同的意思表示。2 .要约的构成要件要约必须是特定人所为的意思表示。要约必须向相对人发出。要约必须具有明确的缔结合同的目的。要约的内容须具体、确定。3 .要约的生效时间要约到达受要约人时生效。4 .要约邀请希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等均属于要约邀请。要约与要约邀请的联系：要约邀请是唤起要约的意思表示。要约与要约邀请的区别：二者目的不同。要约需要唤起受要约人的承诺，继而成立合同；要约邀请

48、要唤起相对人向自己发出要约,继而进入合同订立阶段。二者性质不同。要约一经发出即产生法律效力。而要约邀请并不具有法律意义。5 .要约的撤回指要约人在发出要约后，于要约生效前取消要约。要约撤回的后果是要约不发生效力。要约的撤回，须符合以下要求：撤回要约，只能在要约生效前发出；撤回要约，须以通知受要约人的方式作出；撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。6 .要约的撤销。指在要约生效后，要约人以自己的意思使要约溯及既往地不发生效力。撤销要约的通知应在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。有下列情形之一的，要约不得撤销：要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；受

49、要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。7 .要约的失效指已经发生效力的要约因一定事由终止效力，对要约人和受要约人均不再有拘束力有下列情形之一的，要约失效：1 .要约被拒绝，即受要约人对要约人发出的要约不予承诺。2 .要约依法被撤销。3 .承诺期限届满。4 .受要约人对要约内容作出实质性变更。（二）承诺1 .承诺的概念承诺，是指受要约人按照要约指定的方式，对要约内容表示同意的意思表示2 .承诺的要件承诺必须由受要约人向要约人作出。承诺必须在要约有效期内作出。承诺的内容应当与要约的主要内容一致承诺应以要约要求的方式作出。3 .承诺生效的时间。我国也采取到达主义。4 .承诺

50、的撤回。指受要约人在发出承诺通知以后，在承诺正式生效之前撤回其承诺。承诺可以撤回。不可以撤销。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。5 .缔约过失责任的概念缔约过失责任，是指在缔结合同的过程中，一方当事人违反基于诚实信用原则而产生的相互保密、通知、协助等义务，致使他方当事人遭受损害，应当承担的赔偿责任。缔约过失责任的三种主要类型：假借订立合同，恶意进行磋商；故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；有其他违背诚实信用原则的行为。第三节合同的效力一、合同生效合同生效，是指已经成立的合同具备了法律所规定的生效要件时产生法律效力的一种状态。(一)合同生效的一

51、般要件1 .签约的合同当事人须具有相应的缔约能力。(1)自然人的缔约能力。完全民事行为能力人具有完全的缔约能力。限制民事行为能力人只能订立与其年龄、智力、精神健康状况相适应的合同或者纯获利益的合同。无民事行为能力的人不具备缔约行为能力，因此其订立的合同一般应属无效。(2)法人的缔约能力。法人的缔约能力受其经营范围限制。当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。(3)非法人组织的缔约能力。尽管非法人组织不具备独立法律人格，但其仍具有缔约能力，不同之处在于非法人组织不能独立承担民事责任。2 .意思表示真实。指订约者的意

52、思表示与其真实的内在意思一致，并且其意思完全是基于自己的正确认识自愿形成的，未受到他人的不法干预或者不当的影响。意思表示不真实并不一定导致合同无效，以其是否损害国家利益区分两种后果：一方当事人以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益的，合同绝对无效；一方当事人以欺诈、胁迫手段或乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同或者因重大误解订立的合同，当事人可以行使撤销权。3 .不违反法律、行政法规的强制性规定，不损害社会公共利益。二、无效合同(一)无效合同的概念无效合同，是指已经成立的合同因违反法律、行政法规的强制性规定，或其内容损害了社会公共利益而被认定为不具有法律约束力的合同。(三)无效合

53、同的类型1 .一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益。欺诈，是指一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的行为。欺诈行为的构成要件包括：欺诈的一方具有欺诈的主观故意；欺诈行为人客观上实施了欺诈的行为；欺诈的行为与合同的成立有因果关系；欺诈行为损害了国家利益。胁迫：是指一方当事人以将来要发生的损害或者以直接施加损害相威胁，而使对方当事人产生恐惧并与之订立合同的行为。胁迫行为的构成要件包括：行为人实施胁迫行为是出于故意。行为人有实施威胁的事实。受胁迫方因受到胁迫而实施订立合同的行为。损害国家利益。2 .恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益。恶意串

54、通的构成要件包括：当事人在主观上具有恶意。当事人之间互相串通。合同履行的结果损害国家、集体或者第三人的利益。3 .以合法形式掩盖非法目的。指当事人实施的行为在形式上是合法的，但在内容和目的上非法4 .损害社会公共利益。5 .违反法律、行政法规的强制性规定。6 .无行为能力人订立的合同（四）无效合同的法律后果1 .返还财产。合同当事人在合同被确认无效前已经履行或部分履行的，受领给付的人有返还财产的义务。2 .赔偿损失。合同被确认无效后，有过错的一方给对方当事人造成损失的，应当承担损害赔偿的责任。3 .收归国家所有或者返还集体、第三人。当事人因恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的无效合同而取得财产的，应当将取得的财产收归国有或者返还集体、第三人。三、可撤销合同（一）可撤销合同的概念可撤销合同实际上包含了可变更合同与可撤销合同。可变更合同、可撤销合同，是指合同虽已经成立，但是由于存在着法定的可变更、可撤销因素，经一方当事人请求，法院或者仲裁机构确认后予以变更或撤销的合同。合同在被变更后，合同当事人双方的权利义务关系也随之调整；合同在被撤销后，