股权转让税收监管与国际税收协定

1、股权转让税收监管与国际税收协定1利用税收协定的 25%条款。根据中国大陆和香港避免双重征税及偷漏税的安排及其他双边税 收协定，一般规定只有持有境内股权 25%以上的股东转让其持有的股 权，中国大陆才可以有征税权。比如，百威英博啤酒持有青岛啤酒的 股份就是 27%，符合在中国大陆纳税的规定。为了防止企业分次转让 股权避税，比如：百威英博可以先转让 3%股份缴纳少部分预提所得 税，再次转让剩余 24%股份即可避税。协定又规定，这里的持股 25% 以上，是指在股权转让前 12 个月内任何时间内曾经达到 25%的股权 比例，从而堵塞了税收漏洞，很难想象为了税收上的利益， 12 个月 时间不去办理股权变

2、更手续， 当然如果客观条件支持， 也可以先转让 部分股权， 12 个月后转让剩余的不足 25%的股权可以达到避税的目 的。那么涉及外资股权架构时，每一个股东的持股比例都使之达不到 25%,是不是可以避税呢？例如 ;A 公司在大陆投资一个全资子公司， 为了避免将来转让股权时缴纳预提所得税，可以在香港设立 5 家公 司，每家公司控股 20%，将来转让的时候，均达不到 25%的比例限制， 这样的运作也属于一般反避税的范畴： 2福州“行动一致人”案例。香港某公司减持一家上市公司股票应征的 9828 万元税款顺利入 库，该公司也创下了福建征收单户非居民税收的最高纪录。从 2009年 10 月份以来，该公

3、司共减持同一家上市公司原始股 2.8 亿股，累 计缴纳非居民企业所得税 3.79 亿元。这家上市公司在上海证券交易 所挂牌上市，其中香港公司占注册资本的 15.6 。2009年 10月 9日 至 27 日，香港公司在二级市场以竞价交易方式出售上市公司股票 1982 万股，交易金额 2.21 亿元。当福州市国税局上市公司调研组通 过上证所公开渠道获知此信息时， 企业却向主管的福清市国税局提出 要求享受免税的税收协定待遇。理由是：根据 2008年 1月内地和香 港签订的内地和香港特别行政区关于避免双重征税和防止偷漏税的 安排第二议定书第五条规定： “一方居民转让其在另一方居民公司 资本中的股份或其

4、他权利取得的收益， 如果该收益人在转让行为前的 12 个月内，曾经直接或间接参与该公司至少 25的资本，可以在另 一方征税。”由于香港公司占该上市公司的股份未达到 25，因此企 业认为内地没有征税权。福州市和福清市两级国税局人员通过查阅 2008 年上市公司年报 信息、历年股东持股情况， 认真分析税收协定政策和香港的相关税收 法规后， 判定香港公司并不符合税收协定免税待遇。 虽然香港公司转 让股票前的 12 个月内只占上市公司股份的 15.60 ，但从年报上看， 该上市公司的第一大股东公司与第二大股东香港公司是“行动一致 人”，这两家股东公司均由某香港居民个人 100%投资，因此香港公司 实际

5、控股人、 转让股票的最终收益人是该香港居民， 间接拥有该上市 公司 38.09 的股份。同时，上市公司 2008 年年报披露，香港的两 家股东公司都是非业务经营性投资控股公司。 按照内地与香港签订的 税收协定安排和第二议定书以及国家税务总局有关规定，内地有权征税按照中华人民共和国企业所得税法 ，应对非居民企业香港公司 取得的转让股权收益实行源泉扣缴， 以支付人为扣缴义务人。 但由于 上市公司的股票是通过证券市场减持， 本案中的纳税人香港公司在获 得巨额收益的同时， 并没有真正意义的扣缴义务人， 税务机关也因此 无法确定支付人。为此，福清市国税局让香港公司在所得来源地，即 该上市公司所在地办理临时税务登记， 并指定其作为代理人协助税务 机关履行纳税义务。经过税企双方多次磋商，最终香港公司同意就其股票出售收益在 内地缴纳非居民企业所得税。 2009年 10月，该上市公司作为香港股 东的代理人，到福清市国税局申报扣缴了 2210 万元非居民企业所得 税。福州市国税局上市公司调研组随后密切跟踪其关于股东减持的公 告。 2009年 11月和 2010年 4月，