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文档简介
1、国际私法复习题一、单项选择题1、如果在一国法律中规定限制外国人在内国从事某种民商事活动,不得享有某种民商事权利或者待遇。该规范一般被称之为(D)A、实体规范B、程序规范C、法律冲突规范D、外国人的民商事法律地位规范2、(C)是国际私法的主要渊源A、国际条约B、国际惯例C、国内立法D、国内判例3、我国著名国际私法学家韩德培教授提出了(C)A、法律关系本座说B、本地法说C、“机翼论”D、政府利益说4、中国人王某定居美国,但其国籍仍是中国国籍,后来,王某在加拿大开设公司。当王某于2009年在法国旅游期间,通过电传与中国某公司订立了钢材买卖合同,后来发生争议,中国公司在国内起诉。而王某抗辩认为:据美国
2、法的规定,他是限制民事行为能力人,合同无效。那么,法院应适用(A)A、美国法B、法国法C、加拿大法D、中国法5、按照我国法律规定,涉外民商事案件如果涉及到了公司法人是案件的当事人的,那么该公司法人以(A)作为其住所。A、法人的主要办事机构所在地B、法人的管理中心地C法人章程中规定的住所地D、法人的营业中心6、中国法人甲和美国法人乙之间签订了一份国际货物买卖合同,在合同中约定适用美国法律。此时应适用的美国法律是下列选项中的哪一个?(A)A、实体法B、程序法C、冲突法D、冲突法与实体法7、国际上最重要的专门从事国际私法统一活动的政府间国际组织是(A)A、海牙国际私法会议B、罗马国际统一私法协会C、
3、国际商会D、联合国国际贸易法委员会8、对“法律关系重心说”、“最密切联系说”产生重大影响的是(C)A、巴托鲁斯的“法则区别说"B、杜摩兰的“意思自治说”C萨维尼的“法律关系本座说”D、库克的“本地法说”9、某专门生产化妆品的跨国公司,其股东大部分是以色列的犹太人,该公司在美国注册登记,但其主要营业机构设在其最大的市场一一法国。现在,该公司欲在中国设立它的分支机构,并获得批准。不久,该公司与中国某国有商场就其销售合同发生争议。我国法院应认定该跨国公司的国籍国是(B)A、以色列B、美国C、法国D、中国10、某国公民杰克逊18岁,在上海某商场购买一款手机,价值4000元人民币。三天之后,杰
4、克逊在另一商店发现该款手机的价格便宜很多,便到前一商店要求退货,被拒绝。杰克逊遂向上海某法院起诉,理由是根据其本国法,男子满20岁为成年人,自己未届成年,购买手机行为应属无效。对此,下列哪一种说法是正确的?(B)A、认定杰克逊的行为无效,手机可以退货B、认定杰克逊的行为有效,手机不能退货C认定杰克逊为限制行为能力人,但因本案所涉金额不大,判购买行为有效D法院应根据1980年联合国国际货物销售合同公约处理该案11、“遗产的法定继承,动产适用被继承人死亡时住所地法律,不动产适用不动产所在地法律”,这是一条什么类型的规定?(B)A、选择型冲突规范B、双边冲突规范C、单边冲突规范D、重叠型冲突规范12
5、、一个住所在日本的美国人,未留遗嘱死亡,遗有动产在纽约州。为此动产的继承而在日本诉讼,依日本法律规定,继承应适用继承人的本国法(纽约州的法律),而纽约州的冲突法规定,动产继承适用被继承人的住所地法。于是,日本法院依照日本关于动产继承的法律规定作出了判决,这在国际私法上被称为(A)A、反致B、转致C、间接反致D、法律规避13、识别的目的在于准确地确定应适用的(A)A、冲突规范B、程序法C、准据法D、实体法14、关于代理权的法律适用,最主要的法律适用方法是适用(A)A、代理行为地法B、主要合同准据法C、本人住所地法D、第三人营业地法15、物之所在地法不适用于(C)A、动产与不动产的识别B、物权客体
6、的范围C、运送中的物品的物权关系D、物权的保护方法16、“离婚的请求非依夫妻的本国法及法院地法均有理由的,不得提出",这条冲突规范属于下列选项中的哪一类?(A)A、重叠型法律适用规范B、选择型法律适用规范C阶段型法律适用规范D、单边法律适用规范17、一位住所设在意大利的丹麦公民,在法国去世并在中国留有动产。根据法院地法国的国际私法的规定,继承适用被继承人死亡时的本国法。而丹麦国际私法规定,继承应由被继承人死亡时的住所地法支配。若法国法院承认转致,则应适用(C)A、丹麦法B、法国法C、意大利法D、中国法18、有一住所在法国的法国人某甲,在荷兰从事蜂房经营。某甲死亡后,其子女向法国法院提
7、起继承之诉,依法国冲突法规定动产继承依属人法,荷兰冲突法规定不动产继承依物之所在地法,两国冲突规范的规定内容相同。经法国法院查明:在荷兰,蜂房属于不动产,因而应适用物之所在地法荷兰法;而法国则认为蜂房是动产,应适用被继承人属人法法国法。最后法院依本国法律决定适用有关继承的法律规定。法院的这种行为属于(C)A、外国法的查明B、反致C、识别D、法律规避19、本人与代理人的关系,首选应适用(C)A、本人的属人法B、代理人的属人法C、意思自治原则D、最密切联系原则20、运输途中的物的所有权应适用(A)A、发货地国法或目的地国法B、物之所在地法C、旗国法D、法院地法21、我国法律规定,侵权行为地法律是指
8、(C)A、侵权行为实施地法律B、侵权结果发生地法律C、侵权行为实施地法律或侵权结果发生地法律H侵权行为实施地法律或侵权结果发生地法,以何者对受害人更为有利而定22、甲为英国人,乙为法国人,二人同在一家英国公司,于2005年在英国结婚。之后,由于工作需要,两人被派到中国某合资企业工作。两年后获得城区200平方米的房屋一套;2008年两人关系破裂,并对于该房屋的使用权产生争议,诉至当地人民法院。根据案情,本案应适用(A)A、中国法B、法国法C、英国法D、以上均不对23、收养成立的形式要件,大多数国家主张适用(D)A、被收养人本国法B、法院地法C、收养人本国法D、收养成立地法24、某中国公民在美国有
9、住所,死于加拿大,其死亡时在英国遗有一栋别墅,对这栋别墅的继承应适用(C)的法律A美国以中国C、英国D、加拿大25、根据世界版权公约的规定,对作品的保护期一般不得少于作者有生之年加死后(B)。A、15年B、25年C、35年D、50年26、根据我国有关司法解释,在侵权行为实施地法和侵权结果发生地法不一致的情况下,法院应当(C)A、适用侵权行为实施地法B、适用侵权结果发生地法C、在侵权行为实施地法或侵权结果发生地法中选择适用H适用损害赔偿地法27、日本女子幸子为美国菲律宾某公司的职员,与中国武汉市男子钱某在东京结婚,现感情不和,钱某遂在武汉起诉离婚。该案适用(A)A、中国法律 B 、日本法律C、美
10、国法律 D 、菲律宾法律28、一对英国夫妇婚后移居意大利, 起回意大利生活。根据我国法律, 法律,下列哪一选项是正确的?(A、应适用中国法和意大利法C只需适用中国的有关法律规定后来华工作。该夫妻于今年收养一名中国儿童并决定一有关该夫妻收养中国儿童的条件和手续方面所应适用的A)B、应适用中国法和英国法D、只需适用意大利的有关法律规定29、中国公民肖某韩国籍养父杰克在访美期间因病突然去世,杰克的住所在英国。在日本有一处别墅,在加拿大有一部分动产,一名叫格尔的英国男子自称是杰克的私生子,要求继承杰克的遗产,遂与肖某产生纠纷,肖某向中国法院起诉。本案中,对杰克遗产的继承,下列表述哪项是正确的?(A)A
11、、动产适用英国法律,不动产适用日本法B、动产适用加拿大法律,不动产适用英国法C、动产适用中国法律,不动产适用日本法H动产适用韩国法,不动产适用英国法30、根据保护文学艺术作品伯尔尼公约的规定,对作品的最低保护期为作者有生之年加死后(D)A、10年B、25年C、30年D、50年31、目前,内地与哪一个地区就调查取证达成了区际协议?(B)A、内地与香港B、内地与澳门C、内地与台湾D、目前内地尚没有就调查取证达成任何协议32、解决中国区际冲突法的原则不包括(C)A、促进和维护国家统一原则B、“一国两制”原则C、公共秩序保留原则D、促进和保障正常的区际民商事交往原则33、在当今国际社会,调整外国人民事
12、诉讼地位的一般原则是(A)A、国民待遇原则B、最惠国待遇原则C、不歧视待遇原则D普遍优惠待遇原则34、在国际民事诉讼中,“原告就被告”原则,属于(C)A专属管辖B、协议管辖C、平行管辖D、合并管辖35、根据民事诉讼法的规定,人民法院对在中国领域内没有住所的当事人采用公告送达的方式送达诉讼文书的,自公告之日起多长时间,即视为送达?(D)A、3个月B、4个月C5个月D、6个月36、在解决区际法律冲突时,不起作用的连结点(D)A、住所B、物之所在地C、侵权行为地D、国籍37、司法协助是一国法院应另一国法院的请求,代为进行某些诉讼的行为。下列哪些行为不属于司法协助?(D)A、代为承认和执行外国法院的判
13、决B、代为送达诉讼文书C代为调查收集证据D、代为实行财产保全38、甲是某外国公民,他在中国生活期间,由于一起侵权行为案件在中国法院受诉,他要求使用其本国的语言文字进行诉讼。那么,中国法院是否应该重视他的这一权利主张?(D)A、中国法院应该重视他的这一权利主张,以其本国的语言文字进行案件的审理日中国法院应该驳回甲的这一权利主张,以中国通用的语言文字进行案件的审理;当事人要求提供翻译的,可以免费提供翻译C中国法院应该驳回甲的这一权利主张,以中国通用的语言文字进行案件的审理;当事人要求提供翻译的,则应该由当事人自行解决翻译问题D中国法院应该驳回甲的这一权利主张,以中国通用的语言文字进行案件的审理;当
14、事人要求提供翻译的,可以提供,但费用应该由该当事人负担39、对于不在我国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼,在我国境内的原告应该到(A)A、原告住所地法院起诉B 、被告住所地法院起诉C、联合国的国际法院起诉D 、第三国法院起诉40、根据民事诉讼法的规定,人民法院对在中国领域内没有住所的当事人采用公告送达的方式送达诉讼文书的,自公告之日起多长时间,即视为送达?(D)A 、3个月B、4个月 C 5个月 D 6个月41、我国在批准加入1965年海牙关于向国外送达民事或商事司法文书和司法外文书公约的决定中,指定的中央机关是(A)A、司法部B、公安部C、外交部D、民政部42、民事诉讼法第260条规定
15、:外国法院请求协助的事项有损于中华人民共和国的主权、安全或社会公共利益的,人民法院不予执行。这一规定属于(B)A、反致B、公共秩序保留C、法律规避D、司法豁免43、用冲突规范调整涉外民事关系,其方法属于(B)A、直接调整B、间接调整C、混合调整D、自然调整44、仲裁法是指(A)A、调整仲裁程序的法律B、调整仲裁实体问题的法律C、调整仲裁实体问题和程序问题的法律D、以上三项都不是45、在涉外继承的法律适用问题上,区别制最早是由(B)提出来的。A、巴托鲁斯B、巴尔特C、萨维尼D、柯里需经所在国公证机关证明, 并经46、外国当事人从外国寄交或托交中国律师的授权委托书,我国驻该国使领馆(C)才能发生效
16、力A、公证B、见证C、认证D、签证47、张某和赵某夫妻二人均为中国公民,婚后旅居阿根廷。因发生婚姻纠纷,阿根廷法律又不准离婚,夫妻二人就按照阿根廷法律规定的方式达成长期分居协议,并请求中国驻阿根廷大使馆领事部门予以承认和协助执行,我国应予承认和执行吗?(B)A、该分居协议按照阿根廷法律允许的方式达成,故我国应予承认日该分居协议不符合我国婚姻法的规定,按公共秩序保留不能承认和执行C、当事人的分居协议直接在我国具有效力H当事人的分居协议不能申请在我国承认和执行48、“动产继承适用被继承人住所地法”,这条冲突规范中的“住所地”在国际私法上称作?(D)A、范围B、准据法C、指定原因D、连结点49、隔地
17、法律行为很可能在甲国实施该行为,在乙国完成该行为,而行为结果却在丙国发生,这时需要根据个案的具体情况(D)A、回到场所支配行为原则适用行为地法B、运用最密切联系原则C、运用公共秩序原则D、综合*口劭口以考虑50、解放初期,我国在清理外国人在华企业时,对法人国籍的确定,主要采取(A)A、实际控制说B、设立人国籍说C、组成地说D、登记国说51、国家之间通过缔结条约,规定缔国一方不把低于内国或其他外国自然人和法人的权利地位适用于缔约国另一方的自然人和法人的待遇制度是(D)A、国民待遇原则B、最惠国待遇原则C、普遍优惠待遇原则D、不歧视待遇原则52、平行管辖主要适用于(D)A、单一连结因素的案件B、连
18、结因素多样的案件C合同及财产纠纷案件D、合同财产纠纷中连结因素复杂的案件53、在海牙域外送达公约的决定中,以我国为例指定了下面哪一机关为中央机关接受外国通过领事途径转递的文书(C)A、公安部B、外交部C、司法部D、最高人民法院54、1892年成立的英国伦敦仲裁院可以受理(D)之间的国际商事争议。A、外国人与英国人B、英国人与英国人C、外国人与外国人D、任何性质的55、常设仲裁机构最早出现在(C)A、19世纪初B、18世纪末C、I9世纪中期D、20世纪初56、对认领的实质要件的准据法有以下几种主张,不包括(D)A、适用父母属人法B、分别适用父母和子女的属人法C适用子女属人法D、适用法院地所在国法
19、57、依据仲裁法的规定,在仲裁委员会中,法律、经济贸易专家的人数应该不少于(D)A、1/5B、1/2C、1/3D、2/358、平行管辖主要适用于(D)A、单一连结因素的案件B、连结因素多样的案件C、合同及财产纠纷案件D、合同财产纠纷中连结因素复杂的案件59、13、商标权的法律适用采取商标注册地法律,这是(B)采取的法律适用原则。A、实行使用在先原则的国家B、在有关商标权的侵权诉讼中C、实行注册在先原则的国家D、实行申请在先原则的国家60、在海牙域外送达公约的决定中,以我国为例指定了下面哪一机关为中央机关接受外国通过领事途径转递的文书(C)A、公安部B、外交部C、司法部D、最高人民法院二、多项选
20、择题1、在立法中增加法律选择灵活性的方法有采用(ABD)A、双边冲突规范B、选择适用的冲突规范C重叠适用的冲突规范D、最密切联系原则2、某甲与某乙系美国某跨国公司在中国北京所设子公司的业务主管。2000年9月,二人因业务需要一同去加拿大出差,某甲在加拿大驾车不慎冲出公路,撞到一墙上,致使某乙严重受伤。回北京后,二人就伤害赔偿数额发生争议,诉至法院。对此,法院可以适用的法律有(ABC)A、美国法B、加拿大法C、中国法D、法院应不予受理3、根据我国民法通则第142条和第150条的规定,人民法院援用国际惯例作为处理合同争议的法律根据时,必须同时符合的条件有(BCD)A、某个合同应适用中国法作准据法B
21、、中国法没有解决该合同争议的相应规定C中国参加的国际条约也没有相应规定D、适用国际惯例不损害我国的公共秩序4、某英国石油公司在马来西亚投资设立了庄承海洋石油有限公司,在中东石油危机期间,马来西亚政府为了缓解国内市场的石油供需矛盾,并把握国家的主要经济命脉,决定对该庄承海洋石油有限公司实行国有化,对于马来西亚政府的这一举措,是否应该对该英国石油公司给予补偿。从理论上讲,国际私法主要有下列几种处理方法:(ABC)A、不予补偿B、给予“适当的、合理的”补偿C要求对国有化财产给予“充分、及时、有效”的补偿D、部分补偿5、国际上通行的承认外国法人民事主体地位的方式有(ABCD)A、分别认可制B、相互认可
22、制C、特别认可制D、一般认可制6、以法律冲突的性质为标准,法律冲突可以划分为(ABC)A、空间上的法律冲突B、人际法律冲突C、时际法律冲突D、公法冲突7、普遍优惠制是发达国家给予发展中国家制成品和半制成品的何种待遇?(CD)A、最惠国待遇B、国民待遇C、非互惠待遇D、优惠待遇8、属人法一般用来解决下列哪些问题的法律冲突(ABCD)A、继承关系B、身份关系C、亲属法D、人的权利能力和行为能力8、根据国际私法的理论,下列哪些选项可以作为当事人属人法的连结点(AB)A、国籍B、住所C、侵权行为地D、行为地10、在国际私法中构成法律规避应该具备的条件是(ABCD)A、从主观上讲,当事人规避某法律必须是
23、出于故意B、从规避的对象上讲,当事人规避的法律是当事人本应适用的法律C、法律规避必须是通过改变构成冲突规范连结点的具体事实来实现DK法律规避必须是既遂的,即当事人所希望的那个实体法得到了适用,当事人的目的已经达到11、下列选项中属于行为地法的系属公式有哪些(ABCD)A、合同缔结地法B、合同履行地法C、婚姻举行地法D、侵权行为地法12、根据国际私法的普遍实践,管辖法院援用公共秩序保留条款排除外国法适用以后,涉外民事争议一般适用(AB)A、法院地法B、与争议有密切联系的另一外国法C、准据法D、争议发生地国法13、根据我国法律的规定,涉外合同当事人选择的合同所适用的法律可以是(ABC)A、中国法B
24、、外国法C、港澳地区的法律D、冲突法14、巴黎公约适用的范围是(ABCD)A、实用新型B、商号C、产地标记D、反不正当竞争15、根据涉外民事关系法律适用法的规定,我国涉外合同的法律适用原则是(AB)A、意思自治原则B、最密切联系原则C、适用国际条约原则D、适用国际惯例原则16、我国甲公司对自己所有的一项技术申请专利保护,委托另一家中国乙公司去俄罗斯开拓市场。一年后,甲公司发现乙公司利用自己的专利技术制造产品作为乙公司自己的产品出售。为了维护自己的权利,甲公司向乙公司注册登记的人民法院提起来侵权之诉。以下说法正确的是:(ABC)A、如果甲公司的专利在俄罗斯不受保护,则乙公司不构成侵权B、如果甲公
25、司的专利在俄罗斯也受法律保护,则乙公司构成侵权,可以按照俄罗斯的法律承担责任C、如果甲公司的专利在俄罗斯也受法律保护,则乙公司构成侵权,可以按照中国的法律承担责任DK以上说法都不对17、从各多法域国家的立法和司法实践来看,解决区际法律冲突的途径有(AB)A、冲突法途径B、统一实体法途径C、国际条约途径D、国际惯例途径18、美国人甲在中国法院涉诉,按照我国民事诉讼法中的规定,下列选项哪些是正确的?(BC)A、甲必须委托中国律师作为其诉讼代理人B、甲可以委托美国律师以非律师身份担任诉讼代理人C、仅使用我国通用的语言、文字,外文必须翻译H两个美国国籍的当事人之间的诉讼,可以适用美国的民事诉讼法19、
26、区际法律冲突的主要特征如下(ABD)A、区际法律冲突是在一个主权国家领土范围内发生的法律冲突B、区际法律冲突是在一个主权国家领土范围内具有独特的法律制度的不同地区之间的法律冲突C、区际法律冲突是在一个主权国家领土范围内不同地区之间的刑事法律冲突H区际法律冲突是在一个主权国家领土范围内不同地区的法律制度之间的横向法律冲突20、朴某为韩国人,现在我国某市中级人民法院因民事纠纷涉诉,可以成为朴某诉讼代理人的有哪些?(ACD)A、韩国公民B、以律师身份接受朴某委托的韩国律师C、中国律师D、中国公民三、简答题1、简述外国法的查明有哪几种不同的做法。答:从各国关于外国法内容查明的理论和实践来看,外国法内容
27、查明的方法,大致有三种:(1) 由当事人举证证明外国法的内容;(2分)(2) 法官依职权查明外国法的内容;(2分)(3) 法官和当事人共同查明外国法的内容。(1分)2、简述先决问题及其构成条件。(5分)答:先决问题,也称“附随问题”,是指涉外民事案件(即主要问题)的处理所必须首先加以解决的其他问题。(2分)先决问题的解决是处理案件本身(即主要问题)的前提,但并非所有的涉外民事案件都存在先决问题,构成一个需要单独确定其准据法的仙居问题要符合三个条件:(1) 按照法院地法的冲突规范,主要问题的准据法是外国法;(1分)(2) 该先决问题相对独立于主要问题,可以作为一项单独的争议向法院提出,并且有针对
28、它的冲突规范可以适用;(1分)(3) 依准据法所属国针对先决问题的冲突规范所应适用的法律,与依法院地针对先决问题的冲突规范所应适用的法律不同,由二者得出的判决结果将完全相反。(1分)3、简述我国关于定居国外的中国公民、外国人、无国籍人民事行为能力法律适用的规定。答:(1)定居国外的中国公民的民事行为能力,如其行为是在我国境内所为,适用我国法律;如在定居国所为,可以适用定居国法律;(2分)(2)外国人在我国领域内进行民事活动,如依其本国法律为无民事行为,而依我国法律为有民事行为能力,应当认定为有民事行为能力;(2分)(3)无国籍人的民事行为能力,一般适用其定居国法律,如未定居的,适用其住所地国法
29、律。(1分)4、简述国籍积极冲突的解决方法。(5分)答:第一,如果当事人所具有的两个以上的国籍中有一个是内国国籍,那么国际上通行的做法是内国国籍优先,即认为该当事人为内国人,以内国法作为其本国法;(1分)第二,如果当事人所具有的两个以上的国籍都是外国国籍,主要有以下几种解决方法:(1) 以取得在先的国籍优先;(1分)(2) 以取得在后的国籍优先;(1分)(3) 以当事人惯常居所或住所所在国的国籍优先;(1分)(4) 以与当事人有最密切关系的国家的法律为其本国法,或者说以他的“实际国籍”决定其属人法。(1分)(这种做法为许多学者和许多国家的立法与司法实践所采纳。我国也采用此种做法。)5、简述无人
30、继承财产的准据法。答:(1)一般依据死者的属人法也就是以死者的本国法或住所地法作为准据法。(2分)(2)也有的国家适用财产所在地法。(1分)(3)在我国一一(a)判断某项遗产是否为涉外无人继承财产,自应适用继承关系的准据法;(b)至于涉外无人继承财产的归属的准据法,2010年涉外民事关系法律适用法第35条规定:“无人继承财产的归属,适用被继承人死亡时遗产所在地法律。”(2分)6、简述物之所在地法的适用范围。(5分)答:物之所在地法原则是各国解决涉外物权法律冲突的基本原则,从世界各国的立法和实践来看,这一原则主要用于解决:(1)决定物权客体的范围;(1分)(2)适用于动产与不动产的区分(识别);
31、(1分)(3)物权的种类和内容;(1分)(4)物权的取得与变动;(1分)(5)物权的保护方法。(1分)四、论述题1、试述我国涉外经济合同的法律适用?答:我国学者对合同的法律适用问题基本上主张一一以意思自治原则为主、以最密切联系原则为补充。归纳起来,有如下几个原则:(1)意思自治原则一一合同法律适用的首要原则(5分)根据我国民法通则第145条、合同法第126条和涉外民事关系法律适用法第41条的规定:“当事人可以协议选择合同适用的法律。”我国海商法第269条也有基本相同的规定。这说明,我国关于合同法律适用的首要原则是一一当事人的意思自治原则。这与世界上大多数国家的作法是一致的。(2)最密切联系原则
32、一一补充原则(5分)在当事人对合同的准据法没有明示的选择时,我国不采取一一推定当事人意图的办法,而是采用一一最密切联系原则来确定合同的准据法。民法通则第145条第2款、合同法第126条、海商法第269条以及民用航空法第188条均对此予以肯定:“当事人没有选择法律的,适用与合同有最密切联系的国家的法律。”涉外民事关系法律适用法第41条规定:“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的,适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居住地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。”在这里,最密切联系原则主要是做为意思自治原则的补充来适用的。(3)国际条约优先原则(5分)我国民法通则第142条
33、、海商法第26条、民用航空法第184条及票据法第95条等都规定:“对相关的涉外民商事关系指定应适用中国法律时,如中国缔结或者参加的国际条约同中华人民共和国法律有不同规定的,适用国际条约的规定(中华人民共和国声明保留的条款除外);中华人民共和国法律和中华人民共和国缔结或者参加的国际条约未作规定的,可以适用国际惯例。”对此,以下几点应予以注意:(1) 涉外合同适用中国法作为准据法的有以下三种情况:A、某些种类的合同必须适用中国法律;(如三种外商投资企业合同)R合同当事人合意选择了中国法;G根据“最密切联系原则”,法院认为中国是与合同有最密切联系的国家,因而应适用中国法。(2) 这里所指的国际条约与
34、国际惯例,从学理解释上讲,均应理解为一一实体法条约或者惯例。(3) 我国民法通则、海商法、民用航空法都规定,在适用“国际惯例”时,“不得违背中华人民共和国的社会公共利益”(分别是它们的第150条、第276条、第190条)2、试述我国关于国际民事管辖权的主要规定?答:根据民事诉讼法及最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法若干问题的意见中的有关规定,我国关于国际民事管辖权的制度的内容归纳如下:(1)在级别管辖上,根据民事诉讼法第19条第1款和最高院意见第2条规定,基层人民法院、中级人民法院、高级人民法院以至最高人民法院都可以作为一审法院审理国际民事案件;(2分)(2)普通地域管辖。根据民事诉
35、讼法第22条第1款规定首先适用被告住所地原则,即凡被告在我国境内有住所的案件,不论其是中国人还是外国人,我国法院均由管辖权;其次,根据民事诉讼法第23条的规定,在某些特殊情况下,也可以适用原告住所地原则。(2分)(3)特别地域管辖。对于在我国境内没有住所的被告,因合同纠纷或者其他财产权益纠纷提起的诉讼,我国民事诉讼法第241条规定中国法院可以行使管辖的多种连结因素;(2分)此外,根据民事诉讼法第24这一33条就特别地域管辖作了详细的规定,若被告住所地不在我国境内时,我国人民法院仍然可以行使管辖权;(2分)另外,根据我国民事诉讼法第23条的规定:“对不在中国领域内居住的人以及下落不明或宣告失踪的
36、人提起的有关身份关系的诉讼,可由原告住所地或经常居住地的中国法院管辖。”对此,最高院意见还做了进一步的补充和解释。(4)专属管辖。民事诉讼法第34条和第244条规定了4种专属管辖案件(2分)(5)协议管辖。民事诉讼法第242条和第243条确立了协议管辖原则,即明示协议管辖原则和默示协议管辖原则(“推定管辖”)(2分)(6)共同管辖。最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法若干问题的意见第306条和第15条对此做了规定(3分)“中华人民共和国人民法院和外国法院都有管辖权的案件,一方当事人向外国法院起诉,而另一方当事人向中华人民共和国法院起诉的,人民法院可予受理。判决后,外国法院申请或者当事人
37、请求人民法院承认和执行外国法院对本案作出的判决、裁定的,不予准许;但双方共同参加或者签订的国际条约另有规定的除外。”最高院关于适用民事诉讼法若干问题的意见(试行)第15条规定:“中国公民一方居住在国外,一方居住在国内,不论哪一方向人民法院提起离婚诉讼,国内一方住所地人民法院都有管辖权;如国外一方在居住国法院起诉,国内一方向人民法院起诉的,受诉人民法院有管辖权。”五、案例分析题1、一对在外国留学的中国青年在外国的婚姻登记机关登记婚姻,后因感情不和在中国法院提起离婚诉讼。其中男方当事人以该婚姻未在中国婚姻登记机关登记为由,主张该婚姻在形式上无效,请求法院宣告解除非法同居关系(目的是在财产处理上获得
38、好处)。而女方当事人主张该婚姻关系无论是按照结婚地的外国法还是当事人双方的本国法都不存在禁止结婚的情形,并且按照婚姻缔结地法履行了婚姻登记手续,因而应该是合法婚姻关系。问:对于该婚姻关系我国法院应该适用哪国法律判断其效力?答:我国民法通则对中国公民之间在国外结婚的法律适用未作明文规定。根据最高人民法院关于贯彻执行(中华人民共和国民法通则)若干问题的意见(试行)第188条的规定,对于婚姻效力的认定应该适用婚姻缔结地法。这条规定表明无论是形式要件还是实质要件都应适用婚姻缔结地法。因此,该案中所涉婚姻关系既然符合婚姻缔结地法的规定,就应该被认定为是合法有效的婚姻关系。我国f涉处民事关系法建适用迭2.
39、规定一一第N1条规定:“结婚条件,适用当事人共同经常居所地法律;没有共同经常居所地的,适用共同国籍国法律;没有共同国籍,在一方当事人经常居所地或者国籍国缔结婚姻的,适用婚姻缔结地法律。”第22条规定:“结婚手续,符合婚姻缔结地法律、一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律的,均为有效。”我一因此,应认定该婚姻合法有效。2、美国人斯考特和他的朋友斯皮门在其住所燃放烟花,烟花本来指向空旷地方,但点燃后突然改变方向,朝着站在不远地方观看的斯考特的弟弟17岁的迪斯飞去,击伤了他的右眼。所燃放的烟花是由中国进口的带响的“空中旅行号”。于是,迪斯的父母即委托律师,在美国德克萨斯州达拉斯地区联邦地方法院提起诉
40、讼,他们将中华人民共和国当做生产烟火的制造商作为第一被告,以中国外交部长为中华人民共和国的代理人,并以进口烟火的美国远东进口公司和烟火经销商为第二、第三被告。原告要求赔偿损害赔偿金100万美元,并判处惩罚赔偿金500万美元,共计600万美元。原告认为,该烟火是中国的产品,由于产品质量存在缺陷,具有危险性,从而导致燃放者人身受到伤害,根据美国产品责任法,产品的出口者应承担赔偿责任。法院受案后,通过美国大使馆向我国外交部长送达了传票,为我国外交部长所拒绝。根据上述案情,请回答下列问题:(1) 美国法院能否将中华人民共和国作为被告?为什么?(2) 作为出口者的国有中国土产畜产进出口公司是否享有豁免权?(3) 本案应根据哪国法来处理,理由是什么?答:(1)美国法院不能把中华人民共和国作为被告。(2分)根据国际法,各个主权国家是平等的,一国对他国的司法管辖享有豁免权。因此,在本案中,未经中国同意,美国法院不得以中华人民共和国为被告行使司法管辖权。其二,中华人民共和国政府既不是制造厂商,也没有从事经营该烟花的进出口贸易,因此,以中华人民共和国为被告也是不恰当的。(2分)(2)该案中,经营该项烟花出口贸易的是中华人民共和国土产畜产进出口公司,它是独立的法人,
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