工程项目的合同风险分析及防范

1、南京审计学院本科生毕业论文题目：工程工程的合同风险分析及防范姓名：你的名字学号：你的学号二级学院：所在院系班级：所在班级专业：所在专业指导教师：教师名字职称：*二0一二年五月工程工程的合同风险分析及防范您的学号您的班级您的姓名【摘要】随着我国根底设施投资加大、增强建设工程不断增加,但目前存在各子分公司的治理水平不一及人力资源匮乏的问题,造成工程目前治理水准不高,公司各部门和作业队工程在不同程度上有合同纠纷.当然完全预防争端是不可能的,但是从公司治理工程来说,我国的合同治理中存在一些常见的问题,现在,关于如何预防合同风险,做一个简要的分析.本文针对目前工程合同治理中存在的问题,从合同签订前,合同

2、签订时,合同履行时,合同签订时及合同的中止和解除等方面详细分析存在的风险,使企业可以减少合同风险,提升经济效益.【关键词】工程工程,承包合同,风险治理引言1一、工程工程合同风险治理的概念分析1一工程合同治理的相关概念1二风险治理的概念2二、工程工程合同治理合同风险的形成原因3三、工程工程合同治理的现状4四、合同风险治理的问题及其建议5一当前合同风险治理体系的问题51.合同档案资料不完整或不标准52,合同内容填写不完整或不标准5二合同风险治理体系的建议61,增强合同档案资料治理62.标准填写合同条款内容63,施工治理体系的建立74,合同风险的限制方式85.合同风险的应对方案8五、总结10参考文献

3、：10致谢12合同作为业主与承包商双方的权利义务的根底和纽带,无可预防地成为争执和纠纷产生的焦点,而导致了合同风险治理作为风险治理源头之一.通过分析工程工程合同这种风险治理代表和一般市场根底工程合同风险治理的过程,可以为其他类型工程提供参考和借鉴,尤其是有助于我国工程公司在海外市场承包过程的风险限制.通过与竞争对手形成了鲜明的比照,发现中国工程公司虽然在工程设计、设备制造、安装和技术领域民事积累了丰富的经验,但相对国际承包商为国际工程合同风险的掌控水平仍然存在较大差距,主要表现在：忽略合同风险治理体系建设、风险识别和评价的精度低、现有的合同风险治理人员的风险控制水平不强,缺乏动态治理合同风险的

4、水平,难以系统的主要风险预警和风险的举措不够,风险治理经验和教训得不到有效和科学的总结等方面.合同风险治理问题,导致一些承包商的合同风险治理往往是在一个风险失控的开放状态,是一种合同争议的频繁发生和损失.“没有什么问题是偶然的,问题是不可预防的通俗地反映了这些承包商执行国际总承包工程的现状.因此,如何提升我国工程工程合同的风险限制水平,建设动态风险治理制度,标准合同风险治理过程中,针对重要合同风险预先提出的应急方案,为工程工程的风险管理指明了方向,是我国工程工程迫切需要解决的核心任务,也是本研究的焦点,希望能解决这个问题.一、工程工程合同风险治理的概念分析工程承包合同是多种学科的交合,它既是法

5、律问题,又是经营问题,同时又是工程治理问题.合同作为交易双方权利、义务的依据和纽带,对工程的进度控制、质量限制、本钱限制有总限制和总协调作用.因此工程风险治理的源头就是合同风险治理.研究合同风险治理对国际总承包工程工程风险治理意义重大.本草拟通过对合同风险的产生原因和必然性分析,结合国际总承包工程的特点,对国际总承包工程的合同风险进行识别和分析,寻找较为适宜的合同风险限制方式,并对假设干合同重点风险提出应对方案.一工程合同治理的相关概念工程是指一个工程生命周期的各阶段或各阶段已完成的工作,包括咨询、融资、采购、合同、实施治理的参与者来自多个国家,并根据普通的国际工程工程治理模式的工程治理.工程

6、承包是指一国的承包商,以及在国际工程承包市场通过招标或其他协商方式,接受业主提出的建设工程工程的要求和条件,进行任务工程建设,并取得了一定奖励劳务合作活动.工程合同是一个全面的业务活动和技术和经济联系,它通过国际招标投标,讨论收购或其他谈判方式,由法人地位客户和签约方之间,根据一定的价格合同条款和条件的合同.承包商提供他们自己的技术、资本、劳动效劳、治理、设备材料,根据合同的要求工程的实施和从事其他组织相关经济事务活动、质量、数量和完成这个工程,工程验收由业主根据合同价格和支付费用.二风险治理的概念一般概念上风险治理研究的对象涵盖了包括自然、社会、经济、贸易等各个领域,在工程治理领域的应用偏重

7、于与工程有关的自然环境、社会环境、施工管理三个方面,合同风险治理作为工程风险治理的一个分支,相关的研究明显落后于风险治理研究的整体开展过程.合同风险治理的开展是伴随着合同治理理论和实践的开展,逐渐形成的.早期的工程比拟简单,合同关系不复杂,所以合同条款也很简单.合同的作用主要表达在法律方面,人们主要将它作为一个法律问题看待,较多地从法律方面研究合同,关注合同条件在法律方面的严谨性和严密性.合同治理主要属于律师的工作,风险治理也相对由律师进行,工程治理人员对合同风险的熟悉并不深入.进入20世纪80年代以后,随着工程合同关系、合同文本日益复杂,与合同相关的事务性工作也越来越复杂,人们开始逐渐注重合

8、同的文本治理,并对工程承包企业和各层次的工程治理人员增强合同、合同治理及索赔的宣传、培训和教育,使大家重视合同和合同治理,强化合同、合同治理和索赔意识.由此,工程领域的专家开始就合同风险治理进行了深入的研究.当前针对合同风险治理主要的研究方向主要集中在合同风险潜在阶段的风险回避和风险转移以及风险发生后果之后的风险降低工作,根本属于静态风险治理的范畴.其中,风险回避和风险转移主要是根据不同风险分配依据,编制对应的各种合同范本,研究不同合同范本下合同风险的分包、保险等转嫁工作；风险降低主要是研究合同违约救济举措-即索赔和反索赔的治理.二、工程工程合同治理合同风险的形成原因许多承包方在工作中重中标,

9、轻履约；重报价,轻举措；重义务,轻权利,重口头承诺,轻证据保存；重实体规定,轻程序过程；重客观性,轻时效性.这直接导致施工还没有开始,风险已经临门.具体表现为以下方面：承包商主动或被动放弃自己的权利.承包商采取在单位的决定,放弃自己的权利；心理上不敢与发包单位进行平等的协商,对许多隐藏的风险,甚至主要风险的条件下,不合理的和不利的客观环境因素,自愿不自愿的去接受.更有一些承包商,为了获得收购时机,在响应招标文件实质条件之外,并进一步放弃自己的权利,提出超出公平范畴的更为优惠的要约条件,带来更多的风险.承包商合同风险限制工作重视不够.不知道风险分析如何限制,但一厢情愿的、毫无根据地期望中标后遇到

10、开明的发包方,在合同的谈判和实际性能的过程中,给了很大的让步,甚至于期望在履约过程中修改合同,以挽回在投标过程中的被动.这无疑把企业置身于难以预测的险境.在这个工程中,工程治理和施工人员由于缺乏风险意识、缺乏责任或缺乏经验,许多主要的风险,未能正确识别和有效的处理.缺乏科学、有效的风险限制方法.许多承包商并没有从阻止风险的角度考虑,对招标文件由专业人士的进一步研究和综合分析,对现场调查、审核制图,检查数量、分析合同的条款,以及其他重要的根底工作,做的不深不细,所以在他的投标文件埋下巨大的隐患.最后转化为合同风险和经营风险.在合同的谈判与签订阶段,没有任何组织专业、高效的谈判小组.关键的问题,它

11、不能发现和有效的处理,从而导致现有施工合同主要的风险因素.在重大问题上,例如定价方法,责任和权力、工作程序、工作标准,奖励额度等,没有认真的讨论和精确的文本固定下来.特别是没有对发包方的义务和责任加以明确,而他们的义务非常沉重.对程序问题和时效问题的关注缺乏.承包商在这方面的教训很多.例如,在该扩展合同工程、设计等重要事件的变化中,必须实现由业主确认之后才可以实施,没有后者确认上述任何的决定都是无效的.任何违反规定的主要的问题完全请示监理工程师,那么可能因程序上的错误而受到损失.还有就是在合同约定、工程款的给付,或验收后或在专家经过测试,但在工程完成后,政党的奖励和各种各样的手段不座验收和测试

12、工作,导致承包方工程款无法及时收回.建设工程施工合同对许多工作都在时间上有严格的规那么,在一定时间内来完成有关的程序.一些承包商,由于疏忽、工作拖累等原因,不及时的签证,以至超过时效.没有价值或不擅长索赔工作.索赔是在合同的履行时根据法律、合同规定,并不是由于自己的错造成的损失向另一方进行赔偿,它是承包商风险转移的主要途径.但在工作中许多承包商索赔工作不够重视,表现为不敢索赔和不知道该如何索赔.不敢索赔,认为会得罪发包方,破坏合作关系,不利于履行合同；不知如何索赔,是对合同及相关术语缺乏深刻的理解,而不是在此根底上,相关证据不全面,收集不及时、没有有效的处理,不及时主张权利,工程上相关人员工作

13、素质的低下,致使索赔工作无从下手,保护自己的权利和利益的影响.这些将使索赔工作变得异常艰难.囹三、工程工程合同治理的现状从上世纪70年代末开始,在“走出去战略的指引下,经过邓小平、江泽民、胡锦涛三代领导人持续不断地推动,我国对外工程承包业务取得了令人瞩目的开展,获得了国家的高度重视,目前已经成为推动我国经济增长的一支重要力量.针对对外承包工程开展,我国制订的中长期战略是稳固并扩大现有的价格优势,向“高技术、高附加值和高利润的领域开展,在全球产业链中确立“中国品牌,根据世界经济结构的调整,不断优化中国产业结构,加速参与经济全球化的进程,推动优势行业和优势企业“走出去,带动其他行业参与国际竞争.合

14、同风险治理的开展是伴随着合同治理理论和实践的开展,逐渐形成的.早期的工程比拟简单,合同关系不复杂,所以合同条款也很简单.合同的作用主要表达在法律方面,人们主要将它作为一个法律问题看待,较多地从法律方面研究合同,关注合同条件在法律方面的严谨性和严密性.合同治理主要属于律师的工作,风险治理也相对由律师进行,工程治理人员对合同风险的熟悉并不深入.进入20世纪80年代以后,随着工程合同关系、合同文本日益复杂,与合同相关的事务性工作也越来越复杂,人们开始逐渐注重合同的文本治理,并对工程承包企业和各层次的工程治理人员增强合同、合同治理及索赔的宣传、培训和教育,使大家重视合同和合同治理,强化合同、合同治理和

15、索赔意识.由此,工程领域的专家开始就合同风险治理进行了深入的研究.当前针对合同风险治理主要的研究方向主要集中在合同风险潜在阶段的风险回避和风险转移以及风险发生后果之后的风险降低工作,根本属于静态风险治理的范畴.其中,风险回避和风险转移主要是根据不同风险分配依据,编制对应的各种合同范本,研究不同合同范本下合同风险的分包、保险等转嫁工作；风险降低主要是研究合同违约救济举措-即索赔和反索赔的治理.四、合同风险治理的问题及其建议一当前合同风险治理体系的问题在开展工程领域突出问题专项治理检查中,基层单位在工程工程合同治理存在着许多不标准的现象.企业合同治理不到位,法律风险意识不强,将给企业造成不必要的隐

16、患.1 .合同档案资料不完整或不标准合同对方主体资格材料不齐全,未将对方年检有效的营业执照、相应的有效许可证书、资质等级证书、法定代表人身份证实、授权委托书和代理人身份证实等相关资料列入档案保存.合同原件丧失或仅保存一些复印件；只有一方盖章,以件代替合同原件等；合同附件缺失或不对应.例如,某合同中提到三个附件,未见附件一和附件三,附件二名称与材料中的资料名称不符,也未注明附件序号.根据司法实务中对证据认定规那么及民事责任归属确认规定,假设上述合同档案资料不完整或不标准,当处理纠纷时,将不利于我方的诉讼和法院的执行.2 .合同内容填写不完整或不标准合同签订时间未明确,多见完全留空未填或签署错误,

17、例如,某合同签署时间为“2021年2月30日；合同履行时间未明确,例如,交货时间未填写；合同其他约定条款、双方住所地、通讯地址、账户名称、账号等信息未填写等；内容修改未加盖校对章和双方有效印章,例如,某合同第四条“协议价款暂定为人民币叁万柒仟捌佰万元整中第二个“万字用水笔涂改,未加盖校对章和双方有效印章.上述因合同内容填写不明确或不标准,极容易陷入欺诈圈套,引发合同纠纷.二合同风险治理体系的建议为了解决当前风险治理体系的问题,迫切需要帮助企业建立与企业实际情况相适应的动态风险治理体系.通过将人力资源根据一定的组织框架整合起来,将企业拥有的经验和知识进行动态的治理,根据现代化的理论和方法进行总结

18、和加工,形成标准化、标准化的制度,这就是动态风险治理体系,也是中国工程公司承接海外总承包工程的核心竞争力,是一种难以替代的软实力.动态风险治理体系的建立,不仅仅需要建立一种针对风险治理具体业务层次的,根据实际情况反响,不断总结和调整工程级的风险治理举措的,持续的、动态的,业务治理过程；而且需要从更高的制度层面上建立针对整个风险治理体系的,根据工程和企业的实际情况,依次循环,滚动开展,调整完善,将企业工程治理水平从混乱到标准再到优化的,持续的、动态的,体系进化过程.在动态风险治理体系下,风险治理成熟度不断升级的过程也就是其风险治理水平逐步积累的过程.以组织体系为框架,人力资源体系为核心,经验治理

19、体系为手段,根据风险治理成熟度模型的理念进行不断的优化和提升,对系统地、有方案地提升中国企业抗风险水平是十分必要和具有现实意义的.1 .增强合同档案资料治理建立、健全合同审查、归档治理制度,妥善保管合同档案.合同文件材料包括：合同正本、合同附件、合同会签单,以及其他相关材料：合同文件材料原那么上应为原件,假设为复印件,须盖合同有效印章且加注“与原件核对无误的字样,并由承办人签字.要增强对乙方资信的调查了解,当事人为单位的主体资格要求：具备签订合同的主体资格,能独立对外签订合同,具备有效的营业执照；涉及专营许可或法律法规有资质等级要求的,应具备相应的有效许可证书、资质等级证书；由代理人代为订立合

20、同的,应具备真实有效的法定代表人身份证实、授权委托书和代理人身份证实、家庭住址、等.2 .标准填写合同条款内容经办人应认真填写好合同文本中所列明的每个条款,对合同中条款留白内容应填写完整,选择性条款要进行明确,没有其他约定或不需要填写内容的要规划.内容修改应加盖校对章和双方有效印章.合同起草原那么上由我方或以我方为主承当,应优先使用国家、行业公布的合同示范文本；没有国家、行业公布的合同示范文本的,要争取起草权,以便更充分地考虑和保护我方的权益,在合同中对双方权利义务和相关条款要作出明确的约定,无论对方的诚信如何,要使我方风险降低到最低；确需由对方提供合同文本的,我方承办部门应认真研究合同条款,

21、对不利我方或权利义务不对等的合同条款,要与对方协商修改.3,施工治理体系的建立内部治理和外部交流.这是两个影响或解散工程风险不可预防的内部和外部因素,我们希望从思想上加以注意,着重从治理入手,并且详细举措,治理挖潜,降低治理本钱,并试图让工程治理的全面实施精细化治理.对于外部环境,我们必须增强与客户的沟通、监督,与当地部门建立良好的关系,更多理解,更多的交流,增强外部的支持,不仅可以改善外部环境,还能得到当地政府的支持.要注重发挥治理优势,最重要的是如何发挥员工的积极性,提升工作效率,充分利用人力资源,创新治理机制,不断提升工作效率.随着越来越多的工程规模和治理将成为一种潮流,除了各分包商的比

22、照挑选外,实现必须增强对分包商的风险治理.建立一个良好的分包合同的关系,并加强分包商的风险治理,特别是长时间分包商、干扰、合作、重叠,个人破产,建立完善工作机制的工作和配套举措.建立工程各阶段的治理目标,针对开发监测,尤其是增强施工准备工作,全面做好各项准备工作,做各种各样的方案,保证从源头上截止浪费,降低治理费用.建立人才本钱、治理本钱和设备本钱的概念.不断完善合同治理人员的综合素质,让业务人员在以下几个方面不断增强学习,比方除了根本语言技能,必要的对外贸易的知识,还可以了解根本的外事接待工作和礼仪常识,等等,让他们改良尽快全面业务水平,成为新的尽快的复合型人才.也注重于设备的本钱预测和分析

23、,根据施工设备优化方案,保证了工程机械维修和备件采购方案的合理性及正确性,加载和卸载的限制,真正的增强限制从源.以保证最高的设备的使用效率,减少设备部件消费.4 .合同风险的限制方式工程工程的合同风险限制所采取的举措和方法主要有一下几点：第一、风险回避是指风险发生的可能性太大,或者一旦风险事件发生造成的损失太大时,主动放弃该工程或改变原来的目标、方案或条件,以排除因此类前提条件而导致的风险.例如,在合同谈判阶段,将一些风险较大的合同责任或者不确定的合同范围推给业主,力争对责权利不平衡的条款,单方面约束性的条款做修改或限制,预防独立承当责任,以减少承包商的风险.当然,在减少风险的同时,对应的收益

24、时机也相应减少了,如治理费和利润的收益.第二、风险降低(减轻)有两方面的工作：一方面是降低风险发生的概率,一方面是尽量降低由于风险发生后造成的损失.例如：针对合同条件方面的风险,充分考虑合同实施过程中可能发生的各种情况,在合同条件予以详细具体地规定,降低合同争议的发生概率；通过对延期罚款、性能罚款等违约金设定单个上限和总体上限,降低风险发生后造成的损失.第三、风险抵消是指将一些风险加以合并抵消,以便降低风险损失.如果一个工程遭受了风险损失,还有其他工程可能会带来收益,会全部或局部抵消风险损失.例如：针对合同总价的风险,在国际总承包工程工程中,主要的支付手段是美元和工程所在国货币.在当前弱势美元

25、的大背景条件下,完全采用美元报价将极有可能发生本币升值的风险,一般外汇管制国家也不允许这样操作.第四、风险别离是指将各个风险独立分割,以预防发生连锁反响或互相牵连.这种限制风险方法的目的是将风险局限在一定的范围内,即使风险发生,所造成的损失范围也有限,以到达减轻整体风险损失的目的.例如：参照工程融资的做法,针对风险较大的IPP(IndependentPowerProducer)独立发电厂工程,成立独立的工程工程公司,与母公司进行独立核算,以预防发生重大风险时产生风险连锁反响,涉及到母公司的生存.5 .合同风险的应对方案对于承包商而言,在任何一个工程承包合同中,问题和风险总是客观存在的,没有不承

26、当风险,绝对完美的合同.必须对分析出来的合同风险进行认真的对策研究,这是关系到整个工程的成败的关键,是所有人必须重视的问题.通过上文的分析,不难发现在国际总承包合同中,最重要的风险是合同总价风险和合同条件风险,因此有针对性选取上述两个重点风险因素设立预事于先的在全寿命周期内的应对方案对降低整个工程的风险水平是有好处的.第一、合同立项阶段；实际工程量可能与预估有较大差异,设备、材料、劳动力费用上涨考虑缺乏,业主履约风险的判断不清或出现不可预见的情况等不确定因素,成为国际总承包工程的合同立项阶段的与合同总价风险相关的主要风险事件.针对这一风险事件,为了尽可能降低合同立项阶段的风险,深入了解拟参与工

27、程所在地的政治、经济、社会风俗、自然环境,以及出入境、进出口、外汇、税收等政策和法律规定.根据工程的市场环境状况,同业的竞争比照情况,对设备、材料、劳动力费用的上涨趋势进行研究,为制订正确的投标策略提供输入信息.第二、合同签订阶段合同订立程序上是否合法,内容、形式上是否恰当,合同条款是否存在错误、矛盾和二义性,合同描述是否清楚等不确定因素,成为国际总承包工程的合同签订工作阶段的与合同条件风险相关的主要风险事件.针对这一风险事件,为了尽可能降低合同签约阶段的风险,可以采取如下举措：首先要引入内部或外部律师对订立合同的过程有效性进行审核,审核合同当事人的主体资格,包括双方当事人授权是否有效,代理人

28、资格是否有效等.其次是注重条款的合法性,认真研究适用法律法规以及有关的国际惯例和公约,保证不违反法律、法规的规定,并可以满足相关的国际标准和技术标准.最后要注重条款的完备性.充分考虑合同实施过程中可能发生的各种情况,在合同条件予以详细具体地规定,并尽可能选择FIDIC的合同示范文本.合同管理人员在签订合同时应认真细致,斟字酌句,尽可能使文字表述严谨无隙,预防二义性和矛盾.第三、合同执行阶段不明确的工作范围,合同签署时未达成一致的条款以及尚未明确的工作范围,执行中业主提出比合同更高一级的质量、技术和文档要求,业主提出合同未涉及的交付要求,未能及时进行索赔和反索赔工作等不确定因素,成为国际总承包工

29、程的合同执行阶段与合同条件风险相关的主要风险事件.针对这一风险事件,为了尽可能降低合同执行阶段的风险,可以采取如下措施：首先要做好合同交底工作,建立合同实施治理体系,及时记载合同履行的情况,掌握履行合同中存在的问题,收集各种工程资料,将合同实施情况于合同分析资料进行比照分析,找出其中的偏差,并及时进行信息反响.其次是针对工程中出现的在合同未明确规定的特殊的细节问题,通过合同意义的拓展,整体地理解合同,根据工程惯例、公平和老实信用原那么,赢得业主的理解和尊重,说服业主放弃不恰当的要求.最后严格依照合同约定的程序,充分行使和保护合同赋予承包商应有的合同权利,利用合同使对方的权利要求降到最低,充分限

30、制对方的合同权利,也就是找出业主的责任,通过索赔和反索赔降低自己的损失.五、总结随着中国公司走向海外工程承包市场,年度完成营业额和新签订合同额均大幅增长,但是经营规模的相对扩大和盈利水平的相对降低成为中国公司海外工程承包的怪象.因此研究对外工程承包过程中的合同风险治理是十分必要和具有现实意义的.通过分析合同风险治理的现状,发现应用动态风险治理理论对合同全寿命周期内合同风险治理的具体过程进行横向研究和合同动态风险治理探讨的文献并不多见,因此本文在前人研究的根底上,针对中国公司无视合同风险治理建设、合同风险治理水平缺乏,从而导致频繁的合同纠纷和巨额损失的问题,提出了增强合同全寿命周期的动态风险治理

31、,建设动态合同风险治理的观点,参考文献：1肖利民,国际工程承包工程风险预警研究D,上海同济大学,2006.2李丽,工程工程全面风险治理的理论与方法研究D,北京工业大学,2002.3 ABHuseby,SSkogen,Dynamicriskanalysis:theDyn-RiskconceptJ,InternationalJournalofProjectManagement,1992,10(3):160-164.4 A.DelCano,ContinuousprojectfeasibilitystudyandcontinuousprojectriskassessmentJ,InternationalJournalofProjectManagement,1992,10(3):165-170.5 HRen,RisklifecycleandriskrelationshipsonconstructionprojectsJ,InternationalJournalofProjectManagement,1994,12(2):68-74.6 AliJaafari,Managementofrisks,uncertaintiesandopportunitiesonprojects:timeforafundamentalshiftJ,Int