公司合同法综合概述

1、合同法第一节 合同法概述一、合同的概念和特征1、合同的概念：合同又称契约，是指当事人之间设立的具有权利义务 内容的协议。它有广义、中义和狭义之分。广义：民法上的债权合同、物权合同和身份合同；国家法上的国家 合同、行政法上的行政合同、 劳动法上的劳动合同中义的合同是指民法上的债权合同、物权合同和身份合同。 狭义的合同仅指民法上的债权合同。 合同法所称的合同是指狭义的 合同。它是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终 止民事权利义务关系的协议。例如：下列（ ）属于合同法调整的合同A、债权合同B、物权合同和身份合同C、劳动合同D、国家合同和行政合同E、收养合同合同的特征：（ 1）合同是

2、一种民事法律行为。（ 2）合同是双方或多方当事人之间的民事法律行为。（ 3）合同是当事人在平等互利基础上的法律行为。二、合同的分类（了解）1、根据合同受国家计划影响的程度可划分为计划合同和非计划合同2、根据合同当事人双方权利、义务的分担可划分为双务合同和单务3、以当事人取得权益是否须付相应代价为标准可分为有偿合同和无偿 合同。4、根据合同是否以交付标的物为生效要件可分为诺成性合同和实践性 合同。5、根据合同的成立是否需要特定的法律形式可分为要式合同和不要式 合同。6、根据合同间的主从关系划分为主合同和从合同。7、根据法律是否设有规范并赋予一个特定名称为标准可分为有名合同 和无名合同。8、以是否

3、贯彻合同相对性原则为标准可分为束己合同与涉他合同。三、合同法的基本原则 （重点）1、平等原则2、自愿（自由）原则3、公平原则4、诚实信用原则5、遵守法律、尊重社会公德和社会经济秩序原则第二节 合同的订立一、 合同的订立过程 （重点）（一）要约1、要约的概念及有效要件（1）要约的概念：要约是指一方当事人向他人作出的以一定条件订立 合同的意思表示 。前者称为要约人，后者称为受要约人。（2）要约的有效要件：A 要约必须是特定人的意思表示。B 要约应包含在被接受时就受其约束的意旨。C 要约必须是能够反映所要订立合同主要内容的意思表示。（3）要约的形式：有书面形式和对话形式两种。书面形式包括信函、 电报

4、、电传、传真、电子邮件等函件（4）要约的法律效力。要约到达受要约人时生效。可分为三种情况： A 对话形式的要约，自受要约人了解时发生效力；B 书面形式的要约于到达受要约人时发生效力；C 采用数据电文形式进行要约， 收件人指定特定系统接收数据电文的， 该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间，即要约生效时间， 未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视 为到达时间，即要约生效时间。要约与要约邀请：要约邀请，也称为要约引诱，是指一方邀请对方 向自己发出要约。行为人邀请这是一种事实行为，它不是意思表示，其 目的在于引诱他人发生要约，仅是当事人订立合同的预备行为，因此， 不具有

5、法律意义，即对行为人不具有约束力。现实生活中的价目表的寄 送、拍卖广告、招标公告、招股说明书、商品广告（符合要约规定的除 外）属于要约邀请。（广州：某商场广告： 99 年 10 月 1 日，商场一层 的化妆品全部半价出售。这个广告属要约）要约与要约邀请的区别：1）要约一般情况下是向特定人发出的，要约邀请是向非特定人发出的；（2）要约的内容具体确定；而要约邀请的内容没有这一要求；（3）要约是订立合同的行为，因此，要约对要约人具有约束力，而要 约邀请是订立合同的预备行为，对行为人不具有约束力。3、要约的撤回：是指在要约发生效力以前，要约人就使其丧失法律 效力的意思表示。撤回要约的条件： 撤回要约的

6、通知应当在要约到达受要约人之前或者同时到达受要约人， 如果要约已经到达受要约人， 该要约便不可撤回。4、要约的撤销：要约的撤销是指在要约生效后，要约人欲使要约 丧失法律效力的意思表示。撤销要约的条件：撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺之前到 达受要约人。 但是要约中确定了承诺期限或明示要约不可撤销的及受要 约人有理由认为要约是不可撤销的，且为履行合同作了准备工作的，要 约不可撤销。5、要约的消灭，是指要约丧失其法律效力。要约消灭的原因主要有：（1）受要约人拒绝要约（2）要约已过有效期限（3）要约人撤回要约或撤销要约。（4）特定条件下的要约人死亡或受要约人死亡。二）承诺1、承诺的概念及有效要件

7、（1）承诺是指受要约人同意要约内容缔结合同的意思表示。（2）承诺的有效要件：A 承诺必须由受要约人作出。B 承诺必须是在有效期内作出。C 承诺必须与要约的内容一致。D 承诺必须向要约人作出。2、承诺的表示方式：承诺的表示方式应与要约相一致，即要约以什么 方式作出，承诺也应以什么方式作出。承诺的表示方式应注意以下几点：（1）要约以对话方式作出的，除当事人另有约定的以外，就当即时作 出，过后承诺的，要约人有权拒绝。（2）承诺的表示一般应以通知的方式作出。（3）根据交易惯例或要约表明可以通过行为作出承诺的，行为亦可作 为承诺的表示方式。（4）当事人可约定数据电文作为承诺方式。（5）承诺应以明示方式作

8、出，缄默或不行为不能作为承诺的表示方式。3、承诺的生效时间。承诺在承诺期限内到达要约人时生效。具体而言：（1）要约以对话方式作出的，承诺人即时作出承诺的意思表示，承诺 生效；受约人约定承诺期限，承诺在承诺期限内到达要约人时，承诺生 效。（2）要约以非对话方式作出，承诺在合理期限内到达要约人时生效。（3）约定的数据电文形式承诺的，在承诺期限内，收件人（要约人） 指定特定系统接收数据电文的， 该数据电文进入该该数据电文进入该特 定系统时，承诺生效；未指定特定系统的，该数据电文进入要约人的任 何系统的首次时间，即为承诺生效时间。（4）承诺需要通知的，承诺通知到达要约人时生效；承诺不需要通知， 根据交

9、易惯例或要约的要求作出承诺行为时有效。4、承诺的撤回承诺的撤回是指承诺人阻止承诺发生法律效力的意思表 示。撤回承诺的条件： 撤回承诺的通知应先于承诺到达要约人或与承诺同时 到达要约人。5、承诺对要约内容的变更及法律后果：（ 1）对要约内容的实质性变更及法律后果 :所谓对要约内容的实质性变 更，是指受要约人作出的承诺中，对要约有关合同标的数量、质量、价 款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法的 内容作出了修改。如果承诺对要约的内容进行实质性变更的，便不构成 承诺，而视为一项新要约或反要约。（2）承诺对要约内容的非实质性变更及法律后果：所谓承诺对要约内 容的非实质性变更，是指

10、承诺对要约的内容作了部分变更，但没有涉及 到要约中有关合同标的 ,数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地 点和方式、违约责任和解决争议方法等内容。承诺只对要约非实质性内容进行变更，除要约人及时表明反对或者 要约表明不及对要约内容作任何变更的以外，不为对要约内容的变更， 该承诺有效。合同内容以承诺的内容为准。二、订立合同的当事人资格1、合同当事人可以是自然人，也可以是法人或非法人组织（如合伙组 织、非法人独资企业、个体工商户、农村承包经营户、筹建中的法人） 合同当事人应具有相应的民事权利能力和民事行为能力。另外，合 同当事人可以委托代理人订立合同。代理人持介绍信、合同书等代签合 同具有授权委

11、托书同样的效力。三、合同的形式1、口头形式：是指当事人以直接对话的方式订立合同。2、书面形式：是当事人以书面文字表达协议内容订立合同的形式。它 的表现形式包括合同书，信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电 子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。3、其他形式（推定形式） ，这种形式只适用于交易习惯许可时或要约表 明时，而不能普遍适用。例如：甲乙双方的租房协议 5 月到期，乙方在 5 月底仍接收甲方支付的6 月份的租金，就可以推定乙同意 6 月份继续租房于甲，乙接受甲的租 金行为就可以推定甲乙之间的租赁合同成立并有效。四、合同的内容合同的内容由当事人约定，根据我国合同法，一般应包

12、括以下条款：1、当事人的名称或姓名和住所（必备条款）2、标的（必备条款）3、数量（必备条款） 4、质量5、价款或酬金6、履行期限、地点和方式7、违约责任8、解决争议的方法五、合同的成立时间和地点 （重点）1、合同成立时间合同成立的时间依合同为要式合同和不要式合同而有 所不同。具体而言：（1）以直接对话方式订立的合同，以承诺人表示承诺的时间为准。（2）当事人采用书面形式订立合同的，合同的成立时间为合同双方签 字或盖章的时间；签字、盖章有先后的，以最后签字、盖章的时间为合 同成立时间。（3）当事人采用书信、数据电文形式订立合同，在合同成立前要求签 订确认书的，以签订确认书的时间为合同成立时间。（4

13、）法律、法规规定应采用书面形式或当事人约定采用书面形式订立 合同，当事人未采用书面形式，但当事人一方已履行了合同主要义务， 对方接受的，合同成立，对方接受履行的时间为合同成立时间。（5）签订要式合同，以法律、法规规定的特殊形式要求完成时间为合 同成立时间。2、合同成立的地点：（1）承诺生效的地点为合同成立的地点。如果采用数据电文形式订立 合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经 常居住地为合同成立的地点。（2）采用合同书包括确认书形式订立合同的，双方当事人签字、盖章 的地点为合同成立的地点。（3）合同需要完成特殊的约定或法律形式才能成立的，以完成合同的 约定形式或法定形式

14、的地点为合同的成立地点。（4）合同当事人对合同成立地点有特别约定的，其约定的地点为合同 成立的地点。六、格式条款合同的适用范围和应注意的问题1、格式条款合同的概念格式条款合同是指由一方当事人预先制定的， 并由不特定的第三人所接受的，具有完整性和定型化的合同条款。如： 保险合同、信用卡合同等都属于格式条款合同。2、适用范围：法律上垄断经营的行业（主要为公用事业）和事实垄断 经营的行业（如保险、银行、海上运输等） 。3、格式条款合同适用中应注意的问题 （重点）（1）免责问题。适用格式条款合同的，提供格式条款合同的一方应采 取合理的方式提请对方注意免除或限制其责任的条款，并按对方的要 求，对该条款予

15、以说明。提供格式条款合同的一方未尽提示义务或拒绝 说明的，该免责条款不发生效力。（2）权利与义务的一致性问题。提供格式条款合同的一方应遵循公平 原则确定当事人之间的权利和义务。 如果利用格式条款合同排除对方当 事人的主要权利或免除自己的主要义务，则该条款无效。（3）格式条款合同的无效或撤销问题。提供格式条款合同的一方如果 采用欺诈方式或采用胁迫方式或乘人之危方式与他人订立合同的； 或格 式条款合同违反法律的强制性规定或损害国家利益及社会公共利益的； 或格式条款合同显失公 平或对方当事人对格式条款合同内容存在重大误解的， 该格式条款合同 应归无效或撤销。（4）解释问题。合同双方当事人对格式条款合

16、同的条款发生争议的， 应作出不利于提出格式条款合同一方的解释。 如果合同中既有格式条款 又有非格式条款，应采用非格式条款。案例分析2003年 10月的一天,赵某与朋友在某饭店聚餐。为节省开支，他们自带 白酒饮用。酒足饭饱后，赵某前去结帐，发现多收了 100 元，遂与酒店 理论。店家振振有词：按照本地本行业的交易习惯，客人不得自带酒水 在店中饮用。否则，我店将收取“开瓶费” 100 元。这一点已在我方的 店堂告示中写得清清楚楚。你既然来我店就餐，就意味着你已经按受了 这项条款。赵某听罢，感到愤愤不平，于是诉至法院请求解决。思考： 1，本案的店堂告示是否合理？为什么？2，该起纠纷应如何解决？习题一

17、、单项选择1. 合同法不适用于 ()A.出版合同B.收养合同C.土地使用权合同D.质押合同2. 在下列哪种情形中，在当事人之间产生合同法律关系()A.甲拾得乙遗失的一块手表B .甲邀请乙看球赛，乙因为有事没有前去赴约C. 甲因放暑假，将一台电脑放入乙家D. 甲鱼塘之鱼跳入乙鱼塘3. 租赁合同是 ()A.双务合同B.无偿合同C.无名合同D.为第三人利益订立的合同4. 在以招标方式订立合同时，属于要约性质的行为是()A. 招标B.投标C.开标D.决标5. 某商店橱窗内展示的衣服上标明 “正在出售”，并且标示了价格， 则“正在出 售”的标示视为 ()A.要约B.承诺C.要约邀请D.既是要约又是承诺6

18、. 某企业在其格式劳动合同中约定： 员工在雇佣工作期间的伤残、 患病、死亡， 企业概不负责。如果员工已在该合同上签字，该合同条款 ()A.无效B.是当事人真实意思的表示，对当事人双方有效C. 不一定有效D. 只对一方当事人有效7. 某商场设有自动售报机，顾客只要按要求投入硬币，即可得到当天日 报一 份，此种成立买卖合同的形式为 （ ）A.书面形式B. 口头形式C.推定形式D.默示形式案例分析某市建雄建筑公司（以下简称建雄公司）因施工急需水泥 100 吨， 于是同时向某市红旗水泥厂、某县白云水泥厂和某地区百力水泥厂发 函，函件中称：“如贵厂有 300 号矿洼水泥现货（袋装），吨价不超过 1500

19、 元，请于接信后 10日内发货 100吨，货到付款，运货由供方承担。 ”红 旗水泥厂在接信当天回信，表示愿以吨位 1500 元发货 100 吨。建雄公 司回电同意。白云水泥厂接信后第二天回信称“我厂有符合你方要求的 水泥，不过因质量上乘，故吨价不能低于 1600 元。接到此信件后 5 日 内未予以答复，我方将发货 100 吨，价款按每吨 1600元结算。”建雄公司接到这封信后决定回绝，但因公司负责人公务繁忙，就把 这件事给忘了。百力水泥厂在接到建雄公司的函件后积极准备货源，于 接信后第七天，将 100 吨袋装水泥直接送至建雄公司，建雄公司拒收。 理由是：本公司给百力水泥厂发函， 只是一种意向，

20、 不具有法律约束力。 几天后，白云水泥厂也送来 100 吨水泥厂，建雄公司以同样的理由拒收， 白云水泥厂无奈之下提出水泥可以降至每吨 1500 元，建雄公司仍不同 意收货。思考：（1）建雄公司向三家水泥厂分别发函的行为，在合同法上属于什么行 为？白云水泥厂第二次向新华水泥厂发函的行为是什么行为？2）建雄公司与哪家水泥厂存在合同关系？为什么？3）该起纠纷应如何解决？第三节 合同的效力 一、合同效力的状态1、合同效力的概念：合同的效力，又称合同的法律效力，是指法律赋 予依法成立的合同具有约束当事人各方乃至第三人的强制力。2、合同效力的状态 未成立合同：无效合同 成立未生效的合同：实践合同（质押、定

21、金、自然人之间的借贷、保管 等）；需登记、批准、过户的合同；附条件、附期限的合同。 成立即生效的合同： 可撤销合同 效力未定合同二、合同生效1、概念：合同生效是指合同具备法定要件后能产生法律效力。2、合同的生效要件 （重点）1）当事人在订立合同时必须具有相应的民事行为能力（2）合同当事人的意思表示真实。（3）合同内容不违反法律或者公共利益。（4）合同标的须确定和可能。3、合同生效的时间依据我国合同法，合同生效时间可分为以下情形：（1）依法成立的合同，自成立时合同生效，即合同成立的时间为合同 生效的时间。（2）法律、法规规定应当办理批准、登记手续的合同，合同生效时间 为办理完毕批准、登记手续的时

22、间。（3）附条件的合同，合同生效的时间为条件成就时间。思考:合同成立与生效的关系 合同成立与合同的生效是一对既有联系又有区别的概念 .区别表现为 :（1）含义不同 : 合同成立是指客观上是否存在 ,涉及是事实判断问题 ,而合 同的生效是指一个已经成立的的合同是否发生当事人所预期的法律后 果,涉及的是价值判断问题 .（2）条件不同 :合同成立条件有一般要条和特别要件之分 ;一般要件是当事 人意思表示一致 ,特别要件是交付标的物 （要物合同 ）、具备特定形式或履 行特定手续（要式合同）等。生效也有一般要件和特别要件。 联系：例如，附条件的合同在条件成就之前，虽然合同已成立，但不生 效力。一项内容违

23、法的合同可能成立，但也不能发生当事人所预期的法 律效力。三、无效合同1、概念：无效合同是指严重欠缺合同的生效要件，不发生合同当事人追求的法律后果，不受国家法律保护的合同。2、无效合同的特征（1）合同自始无效。（2）合同绝对无效。（3）合同当然无效。（4）无效合同可能是全部无效，也可能是部分无效。3、无效合同的种类（1）因欺诈或胁迫而订立的且损害国家利益的合同。（2）恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的合同。（3）违反法律、行政法规中的强制性规定的合同。（4）违反社会公共利益的合同。（ 5 ） 以合法形式掩盖非法目的的合同。（6）自始不能履行的合同。4、无效合同的法律后果：无效合同由人民法院或

24、仲裁机构确认。 无效合同从订立时起就没有法律约束力， 当事人双方确立的权利义务关 系随之无效。合同未履行的，不得履行；正在履行的，应当立即终止履 行。合同所涉及的财产依下列规则处理：（1）返还财产。（2）赔偿损失。（3）收归国库或者返还集体或第三人。四、可撤销合同1、概念：可撤销合同是指欠缺合同有效要件，存在可撤销原因的合同。2、特征：（1）合同的有效要件欠缺或存在瑕疵，或因对合同的内容存在重大误 解，或因合同内容显失公平。（2）合同的撤销要撤销权人通过行使撤销权来实现。（3）撤销权人不行使撤销权或未在规定期限内行使撤销权，合同有效。3、种类：（1）对合同内容存在重大误解的合同。 （ 2）显失

25、公平的合同。（3）一方以欺诈、胁迫手段或乘人之危订立的合同。4、可撤销合同的法律后果：（1）撤销权人放弃了撤销权或在除斥期限内未行使撤销权，可撤销合 同具有法律效力，双方应按生效合同履行。（2）撤销权人行使了撤销权的，可撤销合同从合同签订之日起就不具 有效力，双方按无效合同处理。五、效力未定合同1、概念：效力未定合同，是指合同是有效或无效处于不确定状态，尚 待享有形成权的第三人同意或拒绝来确定的合同。2、特征：（1）效力未定合同的成立效力是确定的，但效果效力是不确 定的。（2）效力未定合同的悬而未决的效力的确定，取决于享有形成权的第 三人的行为。（3）效力未定合同经同意权人同意后，其效果效力确

26、定于合同成立时。（4）效力未定合同，经同意权人拒绝，即确定自始无效。3、效力未定合同的种类：（1）限制民事行为能力人依法不能独立订立的合同属效力未定合同， 但纯获利益的合同，与其年龄、智力相适应而订立的合同，无需法定代 理人的追认，直接发生法律效力；（2）无权代理人以他人名义订立的合同；（3）代理人滥用代理权订立的合同； （ 4）无处分权人订立的处分他财 产的合同。4、效力未定合同的法律后果（1）效力未定的合同经追认权人追认后，自始有效。（2）效力未定的合同，经追认权人拒绝追认后，该合同自始无效。第四节 合同的履行一、合同履行概述1、概念合同的履行，是指债务人全面地、适当地完成约定的义务，以

27、使债权人的债权得到完全实现。2、合同履行中当事人的附随义务（属法定义务，非约定义务） ：（1）及时通知的义务；（2）协助义务；（3）提供必要条件的义务； （4） 防止损失扩大的义务； （5）保密的义务。3、合同内容没有约定或约定不明时的履行规则 （重点）： 合同生效后，当事人就质量、价款或报酬、履行地点等内容没有 约定或约定不明的，可以协议补充，不能达成补充协议的，按合同有关 条款或交易习惯确定；按照有关条款或交易惯例仍不能确定的，按下列 规则履行：（1）质量不明确的，按通常标准履行；（2）价款或报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行； 依法由国家定价的，按国家定价履行。（3）履行地

28、点不明确的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行； 交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在 地履行。（4）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时请 求履行，但应当给予对方必要的准备时间。（5）履行费用不明确的，由债务人承担。二、涉及第三人的履行1、向第三人履行及其规则 向第三人履行是指债务人向第三人履行债务。规则如下：（1）向第三人履行必须是基于合同债权人和债务人的约定，没有约定， 则不适用向第三人履行。（2）债务人向第三人履行增加的费用，应由债权人负担。（3）第三人可以自己的名义向债务人请求履行。（4）债务人未向第三人履行债务或履行债务不符合约定，应当

29、向债权 人承担违约责任，而不是向第三人承担违约责任。2、第三人代为履行及规则 第三人代为履行是指第三人代替债务人向债权人履行债务。规则如下：（ 1）必须存在债权人和债务人的约定。 （2）债务的性质必须是能够代 为履行的。（3）债权人有权请求第三人履行。（4）第三人没有履行或者履行债务不符合约定的，债务人应当向债权 人承担违约责任。三、履行抗辩权：履行抗辩权是指对抗请求权或者否认对方的权利主张的权利， 又称 异议权。可分为以下情形：1、同时履行抗辩权。同时履行抗辩权，是指在应当同时履行的双务合 同中，一方当事人确有证据证明另一方当事人在同时履行的时间不能履 行或者不能适当履行，到履行期时其享有不

30、履行或部分履行的权利。2、先履行抗辩权（不安抗辩权）不安抗辩权，是指双务合同成立后， 应当先履行债务的当事人有确切证据证明对方不能履行义务， 或者不能 履行合同义务的可能时，在对方没有履行或者提供担保之前，有权中止 履行合同义务。3、后履行抗辩权后履行抗辩权，是指双务合同中应当先履行的一方当 事人未履行或不适当履行， 到履行期限的对方当事人享有不履行或者部 分履行的权利。四、合同的保全 （重点）1、合同保全：是指法律为防止因债务人的财产不当减少而给债权人的 债权带来危害， 允许债权人对债务人或第三人的行为行使撤销权或代位权，以保护其债权。2、合同保全的种类：（1）代位权是指合同债务人怠于行使对

31、第三人享有的权利而害及债权 人的债权时，债权人为保全自己的债权，可以自己的名义代位行使债务 人对第三人的权利之权。例如： B 欠 A500 万元人民币， C 欠 B500 万元人民币， 而 B 不问 C 要钱，A起诉B、C,要求法院判决C还钱。这种情况是谁在行使代位 权？2、撤销权是指合同债权人对于合同债务人所为的危害债权行为，请求 法院予以撤销的权利。例如： B 欠 A500 万元人民币， B 无财产， C 欠 B 500 万元人民币，B不但不问C要钱且还放弃债权，A起诉B、C，要求法院撤销B的行 为，这种情况是谁在行使撤销权？第五节 合同的变更和转让（了解）、合同的变更1、概念：合同的变更

32、是指合同成立以后，履行完毕之前由双方当事人依法对原合同的内容所进行的修改。2、合同变更的条件：（1）原已存在合同关系；（2）合同内容已发生变化；（3）合同的变更须依当事人协议或依法律直接规定及裁决机构裁决， 有时依形成权人的意思表示；（4）须遵守法律要求的方式。3、合同变更的后果： 合同的变更原则上则对将来发生效力，未变更的权利义务继续有 效，已经履行的债务不因合同的变更而发生影响。合同的变更不影响当 事人要求赔偿损失的权利。二、合同转让1、概念：合同的转让是指不改变合同内容的情况下，变更合同的债权 人或合同的债务人。2、合同转让的种类（1）合同权利的转让是指合同债权人将合同权利全部或部分转让

33、给第 三人。此种转让无须取得债务人的同意，但应通知债务人，否则，债务 人可拒绝履行对受让人的义务。（2）合同义务的转让合同义务的转让是指债务人将合同义务的全部或 部分转移给第三人。此种转让应取得债权人的同意，否则合同义务转让 无效。（3）合同权利义务的概括转让是指合同当事人一方经对方同意将合同 权利义务一并转让给第三人。三、合同的终止1、概念：合同的终止是指合同当事人终止合同关系，合同确立的权利 义务关系消灭。2、合同的权利义务终止的原因：（1）债务已经按照约定履行；（2）债务相互抵销；（3）合同解除；（4）债务人依法将标的物提存；（5）债权人免除债务；（ 6）债权债务同归于一人（或称混同）

34、。第六节 合同责任一、缔约过失责任1、缔约过失责任有广义和狭义之分。 广义：是指合同不成立、无效或被撤销，当事人一方因此受到损失，对 方当事人对此有过错时，应对受害人损失的赔偿责任。狭义：是指在订立合同过程中一方假借订立合同，实施损害对方利益为 目的行为或实施其他违背诚实信用原则的行为， 造成对方损失时应负的 赔偿责任。我国合同法所指的是狭义的缔约过失责任。2、产生缔约过失责任的几种情形：（1）恶意磋商；（2）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（3）违背诚实信用原则的其他行为。3、缔约过失责任的适用条件1）缔约人一方违反先合同义务；（2）对方当事人受损失；（3）违反先合同义务与

35、该损失之间有因果关系；（4）违反合同义务者有过错。二、违约责任1、概念2、违约责任的承担条件（ 1）违约行为（ 2）损害事实（ 3）违约行为与损害事实之间存在因果 关系。3、违约责任的承担方式：（1）支付违约金（2）支付赔偿金（3）强制履行（4）支付价额逾期利息（5）修理、更换、重作、减价或退货4、违约责任的免除（1）概念（2）违约责任的免除事由：第一、不可抗力；第二、货物本身的自然性质、货物的合理损耗；第三、债权人的过错；第四、法律特别规定；第五、合同特别约定。案例分析 1 河北某县的马某系养牛专业户，为了引进良种乳牛，与该县的畜牧站签订了 良种乳牛引 进合同。合同约定，良种乳牛款共 10

36、万元，马 某预付定金 2 万元，违约金按照合同总额的 10%计算。合同没有明确约 定合同的履行地点。后马某从畜牧站将良种 乳牛拉回，为此支付运费 1000 元。马某拉回乳牛后，在饲养中发生了不可抗力， 导致乳牛无法 产奶，马某预计的收入落空，无法及时偿还购牛款。畜牧站遂诉至 法 院。思考：(1) 马某要求畜牧站支付运费，该请求能否得到法院支持 ?为什么 ? (2)针对畜牧站要求付款的请求，马某以不可抗力要求免责，能否成 立?为什 么?(3) 如果马某的行为构成违约，合同中规定的定金与违约金条款能否同时适 用?为什么 ?案例分析 2甲公司与乙工厂洽商成立一个新公司，双方草签了合同，甲公司要将合

37、同带 回本部加盖公章，临行前，甲公司法定代表人提出，乙工厂须先 征用土地并培训 工人后甲公司方能在合同上盖章， 乙工厂出资 1000 万 元征用土地培训工人，征地 和培训工人将近完成时，甲公司提出因市 场行情变化，无力出资设立新公司，要 求终止与乙工厂的合作。乙工厂遂起诉到法院。 请问：(1) 甲公司与乙工厂之间的合同是否成立，为什么 ?(2) 甲公司应承担什么责任，为什么 ?(3) 乙工厂能否要求甲公司赔偿 1000万元的损失 ?为什么?测验题1. 下列情形中属于效力待定合同的有 ( )A. 10 周岁的少年出售劳力士金表给 40 岁的李某B. 5 周岁的儿童因发明创造而接受奖金C. 成年人

38、甲误将本为复制品的油画当成真品购买D. 出租车司机借抢救重病人急需租车之机将车价提高10倍2.甲和乙合作开办了宏都干洗店，丙将一件皮衣拿到干洗店清洗，交给 正在营业 中的甲，并向甲交付清洗费 100元。该合同关系的主体是 ()A. 甲和丙B.乙和丙C.甲、乙和丙 D.宏都干洗店和丙3. 合同终止以后当事人应当遵循保密和忠实等义务， 此种义务在学术上 称为后契 约义务。此种义务的依据是 ()A. 自愿原则B.合法原则C.诚实信用原则D.协商原则4. 无权代理中，被代理人的追认权在性质上属于()A.形成权B.抗辩权C.支配权D.请求权5. 某甲的儿子患重病住院，急需用钱又借贷无门，某乙趁机表示愿意

39、借给 2000 元，但半年后须加倍偿还， 否则以甲的房子代偿， 甲表示同意。 根据合同法规 定，甲、乙之间的借款合同 ()A.因显失公平而无效B.因显失公平而可撤销C.因乘人之危而无效 D.因乘人之危而可撤销6. 甲公司与乙公司签订买卖合同。合同约定甲公司先交货。交货前夕，甲公司 派人调查乙公司的偿债能力， 有确切材料证明乙公司负债累累， 根本不能按时支 付货款。甲公司遂暂时不向乙公司交货。甲公司的行为是 ()A.违约行为B.行使同时履行抗辩权C.行使先诉抗辩权D.行使不安抗辩权7. 甲收藏唐伯虎名画一幅，价值约 1 0万元，甲的其它财产价值为 10万 元。甲因 作生意失败外欠债 60 万元。

40、一日，甲将唐伯虎的画作价 1 万元卖给从香港回的表 弟乙，则下列表述正确的是 ( )A.若乙不知甲欠巨额外债，则甲的债权人只能行使代位权B .只有在乙明知此买卖有害于债权人的债权的情况下，债权人才可行使 代位 权C. 不管乙是否知道此买卖有害于债权人的债权，债权人均可行使撤销权D. 若乙明知此买卖有害于债权人的债权，则债权人可行使撤销权8. 关于代位权行使的要件，不正确的表述是 ()A. 债权人与债务人之间有合法的债权债务存在B. 债务人对第三人享有到期债权C. 债务人怠于行使其权利，并且债务人怠于行使权利的行为有害于债权 人的 债权D. 债权人代位行使的范围是债务人的全部债权9. 债权人吴某

41、下落不明，债务人王某难以履行债务，遂将标的物提存，王某将 标的物提存后，该标的物如果意外毁损灭失，其损失应由 ()A.吴某承担 B.王某承担C.吴某和王某共同承担 D.提存机关承担10. 根据合同法的规定，抵销 ()A.可以附条件B.可以附期限C.可以附条件和期限D.不得附条件或者期限11. 甲要购买德国制造的照相机， 1999年 10月 2日，甲在乙店的柜台中 发现一架照 相机，柜台的标签上产地一栏注明的是“德国制造” ，甲向 乙店售货员丙询问产 地时，丙明确告知该照相机的产地是 “德国制造”， 甲遂购买。 1999年 10月 7 月，甲在修理该相机时请照相机检测中心检 测，发现该相机系美国

42、制造， 2000 年 10 月 10 日，甲持检测中心的检 测证明要求乙店退货。根据合同法的规定 ( )A. 乙店必须办理退货，因为乙店的行为构成欺诈B .乙店有权不退货C. 乙店可以不退货，但必须换货D. 乙店可以不退货，但必须折价处理二、多项选择题1. 下列合同中，属于无效合同的有 ()A .一方以欺诈、胁迫手段订立的合同B. 恶意串通、损害国家、集体或者第三人利益的合同C. 以合法形式掩盖非法目的的合同D. 损害社会公共利益的合同E. 违反法律、行政法规规定的合同2. 下列有关双务合同抗辩权的陈述，正确的是 ()A. 双务合同抗辩权包括同时履行抗辩权、先履行抗辩权和不安抗辩权B. 双务合

43、同抗辩权的行使，将导致合同的消灭C. 双务合同抗辩权可以适用于赠与合同D. 同时履行抗辩权可以适用于连带之债E. 双务合同抗辩权是一时的抗辩权、延缓的抗辩权第十章、侵权行为法第一节，侵权行为的概念侵权行为是指行为人就其对他人的人身权利和财产权利造成的损害,依法应当承担过错或者无过错责任的行为。 侵权行为之债是指由侵权行为产生的侵害方与加害方之间的债权债务 关系。就其本质而言，侵权行为是一种违法行为。二、侵权行为的归责原则 所谓归责：是指侵权人的行为致人损害的事实发生后，应根据什么标准 使其负责。历史溯源：加害责任原则 19 世纪过错责任原则“谁主张、谁举证” 过错推定原则无过错责任原则（不问过

44、错责任原则）公平 责任原则（主要适用于侵犯财产权益案件， 不适用于精神损害赔偿条件） 思考：公平责任原则与无过错原则的区别。第二节、侵权行为构成要件 一般侵权行为的构成要件是： （1）有侵权损害事实（首要前提条件）（2）致害行为具有违法性（必备条件） 表现形式：作为和不作为。（3）致害行为与损害事实之间有因果关系（4）行为人主观上有过错 共同过错；混合过错；被侵权人有故意或者有重大过失。、侵权责任的抗辩由 有些行为虽然从表面上看已构成侵权行为，但如果具有抗辩由，行为人可以不承担侵权责任。根据我国学理及司法实践，侵权责任的抗辩事由 一般分为两类：正当理由和外来原因。正当理由：是指损害虽然系被控告

45、者的行为所致，但其行为是正当的、 合法的；包括：依法执行职务；正当防卫；紧急避险行为；自助行为； 受害人同意。外来原因：是指损害并非被控者的行为导致，而是由一个外在于其行为 的原因而造成的。包括：受害人的过错；第三个的过错；不可抗力和意 外事件。什么是正当防卫？正当防卫应当具备哪些条件？正当防卫：为了使公共利益、本人或他人的人身和其他权益免受正在进 行的不法侵害，对实施不法侵害的人采取的必要防卫行为。不法侵害、 正在进行的不法侵害、实施不法侵害的人、不能超过必要的限度。所谓自助行为，是指权利人为保护其合法权益，在情况紧急而又不能及时请求国家机关予以援助的情况下，对他人的财产或自由施以扣押、拘束

46、或其他相应措施，而为法律或社会公德所认可的行为。然后请求公安 机关处理，切不可自行其是，侵犯顾客权益 。讨论某市郊区一个储蓄所， 营业员戴晓丽和齐虹正在紧张地进行结算工作， 突然一个头戴黑面罩的歹徒冲进来， 拿着手枪，威胁她们立即交出现金， 否则就开枪打死她们。戴晓丽急中生智，忙把装有 12 万元现金的保险 盒藏在衣服内，并用身体压住，将散落在外面的二万元现金交给歹徒， 并声称全天就收了二万元。 歹徒信以为真， 抢过二万元仓遑逃去。 事后， 戴晓丽、齐虹二人没有向上级领导汇报，各自从家中拿了一万元，悄悄 把被歹徒抢走的二万元补上。几天后，银行领导知道此事，对戴、齐两 人进行严肃批评，认为她们的

47、行为是严重的岗位失职，准备按金融业和 内部职工岗位管理条例规定，对她们做出予以罚款和除名的处理。此消 息传出后，银行内部形成两种意见：一种意见认为，戴、齐两人的行为 属于紧急避险，是合法的，不应当罚款、除名；另一种意见认为，戴、 齐两人是职务上、业务上负有特定责任的人，不适用紧急避险，应当罚 款、除名。思考：戴、齐二人的行为是否属于紧急避险行为？第三节、特殊侵权行为 特殊侵权行为指行为人虽无过错， 但基于法律规定而对受害人承担民事 责任的行为。（1）公务侵权行为（2）高度危险作业致人损害的侵权行为（3）环境污染致人致人损害的侵权行为（4）地面施工致人损害的侵权行为（5）建筑物及其他物件致人损害

48、的侵权行为（ 6）饲养动物致人损害的 侵权行为（7）被监护人致人损害的侵权行为 （8）产品质量不合格致人损害的侵权行为。第四节、侵权行为的处理 一、对侵权行为造成财产损害的处理 直接损失与间接损失赔偿损失 二、侵权行为造成人身损害的处理 伤害：侵权人应当赔偿医药费、因误工减少的收入。 致人残废：侵权人除应当承担医疗费、误工费等全部费用外，还要赔偿 残废者的生活补助费。死亡：支付丧葬费、死者生前抚养人的必要的生活费等费用。 侵权行为引起的精神损害赔偿问题的处理 三、精神损害是指公民的姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权等受到非法 侵害，致使公民的人格受到非财产性的损害，给受害人造成了精神上的 痛苦。考

49、试题试论违约责任与侵权责任的区别及两者竞合时的处理规则 归责原则的区别。我国对侵权责任采取过错责任、过错推定责任原则和公平责 任原则。而我国合同责任采取的是过错推定责任； 举证责任不同。在一般侵权责任中，受害人有义务就加害人的过错问 题举证；而在特殊侵权责任中，应由加害人的反证证明自己没有过错。 而在合同 责任中，受害人只需证明违约方已构成违约，而不必证明其 是否有过错； 责任构成要件不同。在违约责任中，行为人只要实施了违约行为并且 不具有有效的抗辩事由，就应承担责违约任。但是在侵权责任中，损害 事实是侵 权损害赔偿责任成立的前提条件，无损害事实便无侵权责任 免责条件不同。在违约责任中，法定免

50、责条件限于不可抗力，但当事 人可以事先约定免责条款和不可抗力的具体范围。在侵权责任中，当事 人不可约 定免责条件，但法定免责条件不限于不可抗力，还包括意外 事故、第三人行为， 正当防卫、紧急避险等； （“免责条件”也可写作 “免责事由” ） 责任形式不同。违约责任包括损害赔偿，支付违约金，定金，实际履 行等，损害赔偿可由当事人事先约定。 侵权责任的主要形式是损害赔偿， 此种赔 偿不得由当事人事先约定。 损害赔偿的范围不同。违约损害 赔偿主要是财产损失的赔偿，不包括 人身损害赔偿和精神损害的赔偿 责任。侵权损害赔偿不仅包括财产损失的赔偿， 还包括人身伤害和精 神损害的赔偿；对第三人的责任不同。在合同责任中，如因第三人的过错导致合同债 务不能履行，