第一章合同概述

1、工程合同法律制度工程合同法律制度工程合同法律制度工程合同法律制度 “我们似乎是在不断地向着我们似乎是在不断地向着一种新的社会秩序状态移动，在一种新的社会秩序状态移动，在这种新的社会秩序中，所有这些这种新的社会秩序中，所有这些（权利义务）关系是因（权利义务）关系是因“个人个人”的自由合意而产生的，的自由合意而产生的，我们我们可以说，所有进步社会的运动，可以说，所有进步社会的运动，到此处为止，是一个到此处为止，是一个从身份到从身份到契约（契约（from status to contract）的运动。的运动。” 英 梅因 古代法法的基本概念 一、法的概念一、法的概念 1、什么是法？、什么是法？ 法法

2、是统治阶级整体意志的体现，是由国家制定是统治阶级整体意志的体现，是由国家制定或认可，并由国家强制力保障实施的具有普遍约束或认可，并由国家强制力保障实施的具有普遍约束力的行为规范的总和力的行为规范的总和，其目的在于维护、巩固和发其目的在于维护、巩固和发展一定的社会关系和社会秩序展一定的社会关系和社会秩序。 通俗地讲，法是社会生活中判断人们行为通俗地讲，法是社会生活中判断人们行为是与是与非非的一种界限，是调整人们行为的一种社会规范。的一种界限，是调整人们行为的一种社会规范。2、法的特征？法的特征？（1）法是一种特殊的社会规范。）法是一种特殊的社会规范。（2）法是由国家制定或认可的。）法是由国家制定

3、或认可的。（3）法规定了人们的权利和义务。）法规定了人们的权利和义务。（4）法是由国家强制力保障实施的。）法是由国家强制力保障实施的。政治规范政治规范法律规范法律规范道德规范道德规范宗教规范宗教规范社会规范社会规范 法作为一种特殊的社会规范，具有法作为一种特殊的社会规范，具有规范性、规范性、概括性概括性等特点。规范性是指它规定了人们可以做等特点。规范性是指它规定了人们可以做什么，应该做什么或不应该做什么，从而为人们什么，应该做什么或不应该做什么，从而为人们的行为提供了一个模式、标准或方向。的行为提供了一个模式、标准或方向。制定：制定：是指国家机关在其职权范围内，依照法定程是指国家机关在其职权范

4、围内，依照法定程序制定出具有一定法律效力的规范性文件，从而序制定出具有一定法律效力的规范性文件，从而形成形成成文法成文法。认可：认可：是指国家机关对社会上已经存在的而又有利是指国家机关对社会上已经存在的而又有利于统治阶级的某一行为规则，如习惯、道德等加于统治阶级的某一行为规则，如习惯、道德等加以确认，使之具有法律效力，从而产生以确认，使之具有法律效力，从而产生习惯法习惯法。制制定定认认可可法的创制方式法的创制方式内内容容权权利利义务义务法律关系的三要素法律关系的三要素主主体体客客体体自然自然人人法法人人其他组织其他组织物物行行为为智力成果智力成果 国家强制力国家强制力是指国家的军队、警察、法庭

5、、监是指国家的军队、警察、法庭、监狱等有组织的国家暴力。因此，国家强制力是法狱等有组织的国家暴力。因此，国家强制力是法律与其他社会规范的重要区别。律与其他社会规范的重要区别。二、法律的概念二、法律的概念1、什么是法律？、什么是法律？法律有广义和狭义两层含义。法律有广义和狭义两层含义。狭义狭义的法律则专指拥有立法权的国家机关依照立法程序的法律则专指拥有立法权的国家机关依照立法程序制定的规范性文件。制定的规范性文件。 狭义的法律仅指全国人民代表大会及其常委会制定狭义的法律仅指全国人民代表大会及其常委会制定的法律。的法律。广义广义的法律是指法的整体，包括法律、有法律效力的解的法律是指法的整体，包括法

6、律、有法律效力的解释及行政机关为执行法律而制定的规范性文件。释及行政机关为执行法律而制定的规范性文件。 广义的法律是指包括宪法、全国人民代表大会及其广义的法律是指包括宪法、全国人民代表大会及其常委会制定的法律、国务院制定的行政法规和地方人大常委会制定的法律、国务院制定的行政法规和地方人大制定的地方法规在内的一切规范性文件；制定的地方法规在内的一切规范性文件；2、我国法律体系的构成：、我国法律体系的构成：宪法宪法法律法律行政法规行政法规地方性法规、民族自治法规地方性法规、民族自治法规规章规章国际条约国际条约特别行政区法律特别行政区法律（1）宪法（根本大法）宪法（根本大法） 宪法是国家法律体系的宪

7、法是国家法律体系的基础和核心基础和核心，是集，是集中体现统治阶级意志、确定国家制度和社会制度中体现统治阶级意志、确定国家制度和社会制度的基本原则、规定公民基本权利和义务，的基本原则、规定公民基本权利和义务，具有最具有最高法律效力。高法律效力。 宪法是其他法律的立法依据和基础，其他法宪法是其他法律的立法依据和基础，其他法律、法规和规范性法律文件的制定都必须服从宪律、法规和规范性法律文件的制定都必须服从宪法，不得同宪法相抵触，否则，就会被修改或废法，不得同宪法相抵触，否则，就会被修改或废止。止。（2）法律）法律 这里所说的法律是指这里所说的法律是指狭义狭义的法律，是指全的法律，是指全国人民代表大会

8、及其常务委员会按照法定程序制国人民代表大会及其常务委员会按照法定程序制定的规范性文件。定的规范性文件。 法律在法律在全国范围内全国范围内施行，其地位和效力仅施行，其地位和效力仅次于宪法，法律是行政法规、地方性法规、行政次于宪法，法律是行政法规、地方性法规、行政规章的立法依据或者基础。如刑法和安全规章的立法依据或者基础。如刑法和安全生产法、建筑法、招标投标法、生产法、建筑法、招标投标法、合合同法同法等。等。 全国人民代表大会及其常委会作出的具有规全国人民代表大会及其常委会作出的具有规范性的范性的决议、决定、规定、办法决议、决定、规定、办法等，也属于法律。等，也属于法律。（3）行政法规）行政法规

9、行政法规是指由最高国家行政机关行政法规是指由最高国家行政机关国务院国务院在法定在法定职权范围内，根据并且为实施宪法和法律而制定的有职权范围内，根据并且为实施宪法和法律而制定的有关国家行政管理活动方面的规范性文件的总称。从法关国家行政管理活动方面的规范性文件的总称。从法律效力上讲，行政法规的效力仅次于宪法和法律。律效力上讲，行政法规的效力仅次于宪法和法律。 根据国务院行政法规制定程序暂行条例的规根据国务院行政法规制定程序暂行条例的规定，行政法规的名称为定，行政法规的名称为条例、规定和决定条例、规定和决定等。等。 如如:建设工程安全生产管理条例建设工程安全生产管理条例 国务院关于特大安全事故行政责

10、任追究的规定国务院关于特大安全事故行政责任追究的规定 国务院关于进一步加强安全生产工作的决定国务院关于进一步加强安全生产工作的决定（4）地方性法规、民族自治法规）地方性法规、民族自治法规地方性法规包括两个层次：地方性法规包括两个层次：1）省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常务委员会省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常务委员会根据本行根据本行政区域的具体情况和实际需要，在不与宪法、法律、行政法规政区域的具体情况和实际需要，在不与宪法、法律、行政法规相抵触的前提下，制定的仅适用于本行政区域内的规范性法律相抵触的前提下，制定的仅适用于本行政区域内的规范性法律文件。应报全国人大常务委员会备案。文件

11、。应报全国人大常务委员会备案。2）较大的市（指省、自治区的人民政府所在地的市，经济特区所较大的市（指省、自治区的人民政府所在地的市，经济特区所在地的市和经国务院批准的较大的市）的人民代表大会及其常在地的市和经国务院批准的较大的市）的人民代表大会及其常务委员会务委员会根据本市的具体情况和实际需要，在不与宪法、法律、根据本市的具体情况和实际需要，在不与宪法、法律、行政法规和本省、自治区的地方性法规相抵触的前提下，制定行政法规和本省、自治区的地方性法规相抵触的前提下，制定的仅适用于本行政区域内的规范性法律文件。必须报省、自治的仅适用于本行政区域内的规范性法律文件。必须报省、自治区的人民代表大会常务委

12、员会批准后施行，并由省、自治区人区的人民代表大会常务委员会批准后施行，并由省、自治区人大常委会报全国人大常务委员会和国务院备案。大常委会报全国人大常务委员会和国务院备案。 地方性法规一般采用：地方性法规一般采用：条例、规则、规定、条例、规则、规定、办法办法等名称。如：山东省建筑市场管理条例等名称。如：山东省建筑市场管理条例等。等。 民族自治地方的人民代表大会民族自治地方的人民代表大会有权依照当有权依照当地民族的政治、经济和文化的特点，制定自治条地民族的政治、经济和文化的特点，制定自治条例和单行条例，但应报上一级人民代表大会常委例和单行条例，但应报上一级人民代表大会常委会批准后才生效。会批准后才

13、生效。（5）规章）规章规章按制定主体的不同可分为行政规章和地方性规章。规章按制定主体的不同可分为行政规章和地方性规章。1）行政规章行政规章：是指：是指国务院所属部委国务院所属部委根据法律和国务院行政法规、根据法律和国务院行政法规、决定、命令，在本部门的权限内，所发布的各种行政性的规范决定、命令，在本部门的权限内，所发布的各种行政性的规范性法律文件，也称部门规章。其法律地位和效力低于宪法、法性法律文件，也称部门规章。其法律地位和效力低于宪法、法律、行政法规。如：建筑施工企业安全生产许可证管理规定律、行政法规。如：建筑施工企业安全生产许可证管理规定（建设部第（建设部第128号令）号令）2）地方性规

14、章地方性规章：指：指省、自治区、直辖市的人民政府，省、自治区省、自治区、直辖市的人民政府，省、自治区人民政府所在地的市的人民政府和经国务院批准的较大的市的人民政府所在地的市的人民政府和经国务院批准的较大的市的人民政府人民政府，根据法律、行政法规和本行政区的地方性法规制定，根据法律、行政法规和本行政区的地方性法规制定的规范性法律文件，其法律地位和效力低于宪法、法律、行政的规范性法律文件，其法律地位和效力低于宪法、法律、行政法规和地方性法规。如：山东省建筑安全生产管理规定法规和地方性法规。如：山东省建筑安全生产管理规定（山东省人民政府第（山东省人民政府第132号令）等。号令）等。（6）特别行政区的

15、法律）特别行政区的法律 全国人大于全国人大于1990年和年和1993年先后通过了年先后通过了中华人民中华人民共和国香港特别行政区基本法共和国香港特别行政区基本法和和中华人民共中华人民共和国澳门特别行政区基本法和国澳门特别行政区基本法。根据特别行政区基本。根据特别行政区基本法的规定，特别行政区依法享有高度的自治权。法的规定，特别行政区依法享有高度的自治权。（7）国际条约、国际惯例）国际条约、国际惯例 国际条约国际条约是指两个或者两个以上的国家关于政治、经济、是指两个或者两个以上的国家关于政治、经济、文化、贸易、法律以及军事等方面规定其相互之间权利和义文化、贸易、法律以及军事等方面规定其相互之间权

16、利和义务的各种协议的总称。在我国，国际条约是指我国作为国际务的各种协议的总称。在我国，国际条约是指我国作为国际法主体同外国缔结的双边、多边协议和其他具有条约、协定法主体同外国缔结的双边、多边协议和其他具有条约、协定性质的文件。性质的文件。 国际惯例国际惯例是指以国际法院等各种国际裁决机构的判例所是指以国际法院等各种国际裁决机构的判例所体现或确认的国际法规则和国际交往中形成的共同遵守的不体现或确认的国际法规则和国际交往中形成的共同遵守的不成文的习惯。成文的习惯。 国际条约属于国际法而不属于国内法的范畴，但是经过法国际条约属于国际法而不属于国内法的范畴，但是经过法定程序批准生效的国际条例具有同国内

17、法同等的约束力，从定程序批准生效的国际条例具有同国内法同等的约束力，从这个意义上来说国际条约也属于国内法的范畴，是我国法律这个意义上来说国际条约也属于国内法的范畴，是我国法律的重要渊源。的重要渊源。 我国民法通则第我国民法通则第142142条规定：条规定：“中华人民共和中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同中华人民共和国的国缔结或者参加的国际条约同中华人民共和国的民事法律有不同规定的，适用国际条约的规定，民事法律有不同规定的，适用国际条约的规定，但中华人民共和国声明保留的条款除外。中华人但中华人民共和国声明保留的条款除外。中华人民共和国法律和中华人民共和国缔结或者参加的民共和国法律和中华人民共

18、和国缔结或者参加的国际条约没有规定的，可以适用国际惯例。国际条约没有规定的，可以适用国际惯例。” 另外，其他具体法律中也有相关规定，如招另外，其他具体法律中也有相关规定，如招标投标法第标投标法第6767条规定：使用国际组织或者外国条规定：使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目进行招标，贷款方、政府贷款、援助资金的项目进行招标，贷款方、资金提供方对招标投标的具体条件和程序有不同资金提供方对招标投标的具体条件和程序有不同规定的，可以适用其规定，但违背中华人民共和规定的，可以适用其规定，但违背中华人民共和国的社会公共利益的除外。国的社会公共利益的除外。合同法合同法19991999年年3 3月月

19、1515日日 第九届全国人民代表大会第第九届全国人民代表大会第二次会议通过了二次会议通过了中华人民中华人民共和国合同法共和国合同法 自自19991999年年1010月月1 1日施行日施行 共共428428条条合同法解释一（合同法解释一（19991999年）年） 3030条条合同法解释二（合同法解释二（20092009年）年） 3030条条合同法合同法o总则总则o第一章一般规定第一章一般规定o第二章合同的订立第二章合同的订立o第三章合同的效力第三章合同的效力o第四章合同的履行第四章合同的履行o第五章合同的变更和转让第五章合同的变更和转让o第六章合同的权利义务终止第六章合同的权利义务终止o第七章违

20、约责任第七章违约责任o第八章其他规定第八章其他规定o合同法合同法o分则分则o第九章买卖合同第九章买卖合同o第十章供用电、水、气、热力合同第十章供用电、水、气、热力合同o第十一章赠与合同第十一章赠与合同o第十二章借款合同第十二章借款合同o第十三章租赁合同第十三章租赁合同o第十四章融资租赁合同第十四章融资租赁合同o第十五章承揽合同第十五章承揽合同o第十六章建设工程合同第十六章建设工程合同o第十七章运输合同第十七章运输合同o第十八章技术合同第十八章技术合同o第十九章保管合同第十九章保管合同o第二十章仓储合同第二十章仓储合同o第二十一章委托合同第二十一章委托合同o第二十二章行纪合同第二十二章行纪合同o

21、第二十三章居间合同第二十三章居间合同我国现行合同法的特点我国现行合同法的特点1.合同法从三足鼎立到统一；合同法从三足鼎立到统一；2.兼顾公平与效率、交易安全与便捷；兼顾公平与效率、交易安全与便捷；3.体系完备。体系完备。如，增加了合同的订立程序、合同债如，增加了合同的订立程序、合同债权保全、合同消灭等制度权保全、合同消灭等制度；4.合同法总则内容也是其他债的内容；合同法总则内容也是其他债的内容；5.立法技术先进。立法技术先进。如，合同的无效与可撤销、效力如，合同的无效与可撤销、效力待定界定清晰，借鉴英美法的预期违约待定界定清晰，借鉴英美法的预期违约第一章第一章 合同概述合同概述本章内容要览本章

22、内容要览合同合同的的概念和概念和分类分类 一一合同的合同的基本原则基本原则二二一、合同的概念一、合同的概念合同合同是确定是确定权利、义务权利、义务的协议的协议。平等主体平等主体的的自然人自然人、法人法人、其他组织其他组织之间设立、之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。变更、终止民事权利义务关系的协议。民法中的合同民法中的合同行政合同行政合同劳动合同劳动合同第一节第一节 合同的概念和分类合同的概念和分类（一）广义的（一）广义的“合同合同” ” 概念概念（二）狭义的（二）狭义的“合同合同” ” 概念概念转到自然人自然人基于出生而依法成为民事法律关系主体的人基于出生而依法成为民事法律关系主体的

23、人包括包括a.公民公民b.外国人外国人c.无国籍人无国籍人返回公民的民事权利能力和民事行为能力公民的民事权利能力和民事行为能力o公民的民事权利能力公民的民事权利能力o公民的民事权利能力是指民事主体依法享有公民的民事权利能力是指民事主体依法享有民事权利和承担民事义务的资格。民事权利和承担民事义务的资格。o公民的民事权利能力始于公民的民事权利能力始于出生出生，终于，终于死亡死亡o 出生：脱离母体独立呼吸出生：脱离母体独立呼吸o 关于胎儿的权利关于胎儿的权利o 死亡：自然死亡死亡：自然死亡o 宣告死亡宣告死亡o公民的民事权利能力一律平等。公民的民事权利能力一律平等。公民的民事权利能力和民事行为能力公

24、民的民事权利能力和民事行为能力o公民的民事行为能力公民的民事行为能力o是指自然人能以自己的行为取得民事权利，是指自然人能以自己的行为取得民事权利，承担民事义务的资格。承担民事义务的资格。o1、完全民事行为能力完全民事行为能力o2、限制民事行为能力限制民事行为能力o3、无民事行为能力无民事行为能力返回教学案例教学案例完全民事行为能力完全民事行为能力o民法通则民法通则第第11条规定：条规定：“十八周岁以上十八周岁以上自然人是成年人，具有完全的民事行为能力，自然人是成年人，具有完全的民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力力人。人。”“”“十六周岁

25、以上不满十八周岁的自十六周岁以上不满十八周岁的自然人，以自己的劳动收入为主要生活来源的，然人，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。视为完全民事行为能力人。”返回限制民事行为能力o民法通则第民法通则第12条、条、13条规定：条规定：十周岁以上的十周岁以上的未成年人未成年人是限制民事行为能力人，不能完全辩认自是限制民事行为能力人，不能完全辩认自己行为的精神病人是限制民事行为能力人。限制民己行为的精神病人是限制民事行为能力人。限制民事行为能力人可以进行与他们的年龄、智力、精神事行为能力人可以进行与他们的年龄、智力、精神健康状态相适应的民事法律行为，其他民事行为应健康状态相适应的

26、民事法律行为，其他民事行为应由其法定代理人代理或征得法定代理人同意后进行。由其法定代理人代理或征得法定代理人同意后进行。o对对“相适应相适应”如何判断？行为与本人生活的关联程如何判断？行为与本人生活的关联程度；行为的性质；行为涉及的财产数额等。纯获利度；行为的性质；行为涉及的财产数额等。纯获利益的民事法律行为不受此限，如受奖、接受赠与等。益的民事法律行为不受此限，如受奖、接受赠与等。返回无民事行为能力无民事行为能力o民法通则第民法通则第12条、条、13条规定，不满条规定，不满十十周岁周岁的未成年人，是无民事行为能力人，由的未成年人，是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动；不能辩认自他

27、的法定代理人代理民事活动；不能辩认自己的行为的精神病人是无民事行为能力人，己的行为的精神病人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动，由他的法定代理人代理民事活动，返回o付某付某7 7岁的儿子小强平时非常淘气，经常用石头砸岁的儿子小强平时非常淘气，经常用石头砸别人的窗户，攀摘树木花草等。一日，当小强在马别人的窗户，攀摘树木花草等。一日，当小强在马路边玩耍时，遇见有人用三轮车拉着镜子。邻居萧路边玩耍时，遇见有人用三轮车拉着镜子。邻居萧某见状说：某见状说：“你有本事把那个镜子砸碎，算你厉你有本事把那个镜子砸碎，算你厉害。害。”小强听完当即就拿起石头砸过去，结果致使小强听完当即就拿起石头砸过

28、去，结果致使价值价值400400多元的镜子被砸碎。事后，镜子的主人找多元的镜子被砸碎。事后，镜子的主人找到付某要求赔偿，付某支付了相当的价款。但随即到付某要求赔偿，付某支付了相当的价款。但随即得知小强乃萧某唆使，便要萧某赔偿。萧某说，自得知小强乃萧某唆使，便要萧某赔偿。萧某说，自家小孩调皮惹祸当然由自己负责，以此拒绝赔偿。家小孩调皮惹祸当然由自己负责，以此拒绝赔偿。o问：问：1 1小强平时砸坏的东西应由谁赔偿小强平时砸坏的东西应由谁赔偿? ?为什么为什么? ? 2 2镜子的损失最后应由谁来承担镜子的损失最后应由谁来承担? ?分析o1 1小强平时造成他人的损害应由付某来承担，因为小强今年只小强平

29、时造成他人的损害应由付某来承担，因为小强今年只有有7 7岁，属无民事行为能力人。根据岁，属无民事行为能力人。根据民法通则民法通则的有关规定，的有关规定，不满不满1010周岁的未成年人是无民事行为能力人，无民事行为能力人周岁的未成年人是无民事行为能力人，无民事行为能力人的监护人是他的法定代理人；未成年人的父母是未成年人的法定的监护人是他的法定代理人；未成年人的父母是未成年人的法定代理人。代理人。民法通则民法通则第第133133条规定，无民事行为能力人、限制条规定，无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。付某民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。付某

30、作为小强的法定监护人，当然应对小强的行为负责。作为小强的法定监护人，当然应对小强的行为负责。分析o2 2镜子的损失最后应由萧某来承担。根据最高人民法院镜子的损失最后应由萧某来承担。根据最高人民法院关于关于贯彻执行贯彻执行( (中华人民共和国民法通则中华人民共和国民法通则) )若干问题的意见若干问题的意见( (试行试行) )第第148148条第条第2 2款的规定：款的规定：“教唆、帮助无民事行为能力人实施侵权行教唆、帮助无民事行为能力人实施侵权行为的人，为侵权人，应当承担民事责任。为的人，为侵权人，应当承担民事责任。”本案中小强砸镜子的本案中小强砸镜子的行为是由萧某教唆所致，所以萧某才是侵权人，

31、损失应由萧某来行为是由萧某教唆所致，所以萧某才是侵权人，损失应由萧某来承担，此时小强充当了萧某侵权的工具。当然，如果萧某没有教承担，此时小强充当了萧某侵权的工具。当然，如果萧某没有教唆。则付某只能自己来承担这一损失。唆。则付某只能自己来承担这一损失。 o甲乙为高中同学，甲比乙大一岁，二人甲乙为高中同学，甲比乙大一岁，二人双双考上大学。甲为庆贺将爷爷一年前双双考上大学。甲为庆贺将爷爷一年前送给自己的笔记本电脑赠与给乙，约定送给自己的笔记本电脑赠与给乙，约定过几天交给乙。三天后，在甲过几天交给乙。三天后，在甲18岁生日岁生日宴宴会上，甲会上，甲把电脑交给了乙。一周后，把电脑交给了乙。一周后，甲父告

32、知乙，电脑你玩几天就行了，明甲父告知乙，电脑你玩几天就行了，明天甲要去学校报到，请送回来。天甲要去学校报到，请送回来。o完全行为能力人张某开有一间杂货店，完全行为能力人张某开有一间杂货店，某日临时有事外出，委托邻居某日临时有事外出，委托邻居12岁的小岁的小孩李某帮其照看半天。李某共进行了两孩李某帮其照看半天。李某共进行了两笔交易，一次卖出价值笔交易，一次卖出价值1350元的中华元的中华香烟三条，一次卖出价值香烟三条，一次卖出价值5元的香皂一元的香皂一块块 。o子债应该父还吗？子债应该父还吗？ 返回法人法人是法律上是法律上拟制的人拟制的人（1）必备条件）必备条件a.依法成立；依法成立；b.有必要

33、的财产和经费；有必要的财产和经费；c.有自己的名称、组织机构和场所；有自己的名称、组织机构和场所；d.能够独立承担民事责任；能够独立承担民事责任；企业法人企业法人机关法人机关法人事业单位法人事业单位法人社会团体法人社会团体法人非企业法人非企业法人（2）分类）分类返回其他组织其他组织不具备法人资格的各类组织不具备法人资格的各类组织包括包括a.合伙合伙；b.个体工商户个体工商户；c.农村承包经营户；农村承包经营户；d.个人独资企业；个人独资企业；返回合伙o合伙协议合伙协议o合伙财产合伙财产o合伙责任承担合伙责任承担教学案例教学案例返回合伙案例o甲、乙、丙三人达成一个书面协议，约定各自出资甲、乙、丙

34、三人达成一个书面协议，约定各自出资2 2万元开饭馆，万元开饭馆，盈余亏损均分。饭馆装修时与宏达装饰公司签订合同，所欠装修盈余亏损均分。饭馆装修时与宏达装饰公司签订合同，所欠装修款在饭馆开张后一年内归还款在饭馆开张后一年内归还。20062006年年7 7月月1818日饭馆开张营业，经日饭馆开张营业，经营半年后一直未盈利。由于甲和其他合伙人的意见不一致，便提营半年后一直未盈利。由于甲和其他合伙人的意见不一致，便提出退伙，乙、丙不同意。甲出退伙，乙、丙不同意。甲于于20072007年年2 2月底提走其出资月底提走其出资2 2万元自行万元自行退出。乙、丙重新制定了饭馆的经营策略，为招揽顾客，招聘了退出

35、。乙、丙重新制定了饭馆的经营策略，为招揽顾客，招聘了四川名厨，推出了四川火锅系列，但苦于资金不足，又向张三借四川名厨，推出了四川火锅系列，但苦于资金不足，又向张三借款款2 2万元，约定于万元，约定于19981998年年1 1月月1 1日还款。张三虽同意借款，但提出日还款。张三虽同意借款，但提出一个条件：若饭馆盈利，除了还本息之外还应将所得利润分其一一个条件：若饭馆盈利，除了还本息之外还应将所得利润分其一份：若不盈利，乙、丙届时还本付息。经营到年底，饭馆不仅没份：若不盈利，乙、丙届时还本付息。经营到年底，饭馆不仅没有盈利，还亏损了有盈利，还亏损了1 1万元万元。20082008年年2 2月月1

36、1日，宏达公司向乙、丙索日，宏达公司向乙、丙索要欠款，张三也起诉要求乙、丙还本付息。法院把两案合并审要欠款，张三也起诉要求乙、丙还本付息。法院把两案合并审理。理。o问：甲自行退伙有无法律依据？问：甲自行退伙有无法律依据？o 谁对宏达公司的装修款负清偿责任？谁对宏达公司的装修款负清偿责任？o 张三应向谁主张还款？张三应向谁主张还款？返回相关法条相关法条o 合伙企业法合伙企业法第四十六条合伙协议未约定合第四十六条合伙协议未约定合伙期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不伙期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前三十日通利影响的情况下，可以退伙，但应当提前三十

37、日通知其他合伙人。知其他合伙人。o 第三十八条合伙企业对其债务，应先以其全第三十八条合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。部财产进行清偿。o第三十九条合伙企业不能清偿到期债务的，第三十九条合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。合伙人承担无限连带责任。o第四十条合伙人由于承担无限连带责任，清第四十条合伙人由于承担无限连带责任，清偿数额超过本法第三十三条第一款规定的其亏损分偿数额超过本法第三十三条第一款规定的其亏损分担比例的，有权向其他合伙人追偿。担比例的，有权向其他合伙人追偿。个体工商户个体工商户o1、个体工商户是以户为经营单位的、个体工商户是以户为经营单位的o2、个体工商户

38、须依法核准登记、个体工商户须依法核准登记o3、个体工商户须在法律允许的范围内从事工商业经营、个体工商户须在法律允许的范围内从事工商业经营o4、个体工商户以户的名义进行民事活动，享受民事权利、个体工商户以户的名义进行民事活动，享受民事权利和负担民事义务和负担民事义务o5、个体工商户的户主对个体工商户的债务承担无限责任、个体工商户的户主对个体工商户的债务承担无限责任教学案例教学案例返回o李良，男，岁，高中毕业后，到当地工商行政管理部门申请李良，男，岁，高中毕业后，到当地工商行政管理部门申请领取营业执照，办起了领取营业执照，办起了“李记水果店李记水果店”。李良是以个人名义领取。李良是以个人名义领取执

39、照的，但资金由其父母出，并和父母一起经营。李良的哥哥李执照的，但资金由其父母出，并和父母一起经营。李良的哥哥李君，岁，在首钢工作，对君，岁，在首钢工作，对“李记水果店李记水果店”未出资也未经营。未出资也未经营。李君在家里吃住，并用自己的钱买了一台彩电和一套录像机，价李君在家里吃住，并用自己的钱买了一台彩电和一套录像机，价值一万元，值一万元，“李记水果店李记水果店”开张以后，主要经营南方水果。开张以后，主要经营南方水果。200年月，在不熟悉行情的情况下，李良用借来的五万元现款从年月，在不熟悉行情的情况下，李良用借来的五万元现款从南方某一水果公司购进香蕉。货到后，发现市场上到处都是香蕉，南方某一水

40、果公司购进香蕉。货到后，发现市场上到处都是香蕉，而且价格比较便宜。由于天气很热，而且上门批发的人又很少，而且价格比较便宜。由于天气很热，而且上门批发的人又很少，香蕉很快就要腐烂。最后，李良只好以低价售出，损失约四万元。香蕉很快就要腐烂。最后，李良只好以低价售出，损失约四万元。“李记水果店李记水果店”无力再经营下去，只好摘掉了招牌。无力再经营下去，只好摘掉了招牌。o由于李良一直未还借来的五万债款，债权人一再催要。李家感到由于李良一直未还借来的五万债款，债权人一再催要。李家感到债款数额太大，无力偿还，便以债款数额太大，无力偿还，便以“李记水果店已不存在，我们家李记水果店已不存在，我们家亦无钱亦无钱

41、”为由拒不偿付，而债权人坚持要变卖李家的彩电和录像为由拒不偿付，而债权人坚持要变卖李家的彩电和录像机。最后，债权人诉之法院。机。最后，债权人诉之法院。1、本案的被告是谁？2、原告要求变卖李家的彩电和录像机清偿债务，是否会得到法院的支持？返回案例分析o民法通则民法通则第条规定：第条规定：“公民在法律允许的范围内，依法经公民在法律允许的范围内，依法经核准登记，从事工商业经营的，为个体工商户。个体工商户可以起核准登记，从事工商业经营的，为个体工商户。个体工商户可以起字号。字号。” 从以上规定可以看出，个体工商户是我国民法所确认的民从以上规定可以看出，个体工商户是我国民法所确认的民事主体，在民事和经济

42、活动中享有权利，承担义务，个体工商户主事主体，在民事和经济活动中享有权利，承担义务，个体工商户主体资格存在的法定要件是经工商部门核准登记，领取营业执照。因体资格存在的法定要件是经工商部门核准登记，领取营业执照。因此，公民在经工商部门核准登记、领取营业执照之后和被缴销营业此，公民在经工商部门核准登记、领取营业执照之后和被缴销营业执照、（或以其它方式丧失营业执照）以前的期间内，其个体工商执照、（或以其它方式丧失营业执照）以前的期间内，其个体工商户的法律地位就能得到法律确认，法律赋予其民事权利，同时也要户的法律地位就能得到法律确认，法律赋予其民事权利，同时也要求其履行义务和承担责任。求其履行义务和承

43、担责任。“李记水果店李记水果店”是经核准登记领取营业是经核准登记领取营业执照的个体工商户，在办理歇业手续前，仍然是存在着的民事主体，执照的个体工商户，在办理歇业手续前，仍然是存在着的民事主体，因此对其所负债务理应履行。即使是办理歇业手续，也应清偿债务。因此对其所负债务理应履行。即使是办理歇业手续，也应清偿债务。o同时，最高人民法院同时，最高人民法院关于贯彻执行关于贯彻执行中华人民共和国民法通则中华人民共和国民法通则若干问题的意见（试行）若干问题的意见（试行）（以下简称（以下简称意见意见）第条规定：）第条规定：“起字号的个体工商户，在民事诉讼中，应以营业执照登记的户起字号的个体工商户，在民事诉讼

44、中，应以营业执照登记的户主（业主）为诉讼当事人。主（业主）为诉讼当事人。”“”“李记水果店李记水果店”的营业执照所登记的营业执照所登记的业主是李良，因此，本案被告是李良。的业主是李良，因此，本案被告是李良。返回案例分析o涉及到财产责任，人民法院根据涉及到财产责任，人民法院根据民法通则民法通则第第条和条和意见意见第条的规定，认为第条的规定，认为“李记水果李记水果店店”虽是李良以个人名义登记的，但其父母出资并虽是李良以个人名义登记的，但其父母出资并参加经营，因此，债务应以李家的家庭共有财产清参加经营，因此，债务应以李家的家庭共有财产清偿。但是，由于李良的哥哥李君未出资也未参加经偿。但是，由于李良的

45、哥哥李君未出资也未参加经营，因此不对水果店的债务负责。价值无营，因此不对水果店的债务负责。价值无的彩电和录像机属于李君的个人财产，不能作为家的彩电和录像机属于李君的个人财产，不能作为家庭共有财产来清偿债务。庭共有财产来清偿债务。o最后，法院判决：由李良和其父母共同清偿债款五最后，法院判决：由李良和其父母共同清偿债款五万元，采用分期清偿的方式。万元，采用分期清偿的方式。返回1.1.主体的主体的平等性平等性；（一）合同是（一）合同是平等主体平等主体之间的之间的双方或者多方双方或者多方的法律行为的法律行为；2 2. .意思表示的意思表示的一致性一致性；（二）合同是以（二）合同是以设立、变更、终止财产

46、权利义务设立、变更、终止财产权利义务为目的的为目的的；转到下列关系不应由下列关系不应由合同法合同法调整：调整：2.2.有关政府行使行政管理权的行政合同有关政府行使行政管理权的行政合同3.3.劳动合同劳动合同1.1.有关有关身份关系的合同身份关系的合同4.4.政府间协议政府间协议教学案例教学案例返回合同法合同法第第2 2条第条第2 2款款“婚姻、收养、监护等有关身份关系婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定的协议，适用其他法律的规定”案例o20002000年年1010月，原告与被告达成协议，由被告收养原月，原告与被告达成协议，由被告收养原告告7 7岁的孩子，原告同时向被告一次性

47、支付岁的孩子，原告同时向被告一次性支付5 5万元作万元作为被收养人的生活补助。合同中还约定，任何一方为被收养人的生活补助。合同中还约定，任何一方违反规定，应当承担违约责任。随后双方在当地民违反规定，应当承担违约责任。随后双方在当地民政部门办理了登记手续。一年后小孩上学，在校期政部门办理了登记手续。一年后小孩上学，在校期间经常与同学打架，被告遂以该孩子太顽皮为由提间经常与同学打架，被告遂以该孩子太顽皮为由提出解除收养协议。原告起先拒不接受，后因考虑孩出解除收养协议。原告起先拒不接受，后因考虑孩子已无法与被告共同生活，故同意解除收养协议，子已无法与被告共同生活，故同意解除收养协议，但要求被告退还但

48、要求被告退还5 5万元生活补助，并承担违约责任。万元生活补助，并承担违约责任。被告则不同意退还被告则不同意退还5 5万元人民币，也不同意承担违约万元人民币，也不同意承担违约责任。责任。o问：被告应否退还问：被告应否退还5 5万元人民币？被告是否应承担违万元人民币？被告是否应承担违约责任？约责任？分析o 法律问题法律问题 o本案的焦点问题在于原告是否可以向被告要求其承担违约责任，本案的焦点问题在于原告是否可以向被告要求其承担违约责任，与之问题密切相关的既是合同法的适用范围问题。与之问题密切相关的既是合同法的适用范围问题。o 法律依据法律依据 o合同法合同法第二条第二款规定：第二条第二款规定：“婚

49、姻、收养、监护等有关身份婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。关系的协议，适用其他法律的规定。” 故本案不适应合同法的故本案不适应合同法的规定。规定。收养法收养法第第2626条规定：条规定：“收养人在被收养人成年以前，收养人在被收养人成年以前，不得解除收养关系，但收养人、送养人双方协议解除的除外不得解除收养关系，但收养人、送养人双方协议解除的除外”在本案中，收养方虽以孩子顽皮等提出解除收养关系，但送养方在本案中，收养方虽以孩子顽皮等提出解除收养关系，但送养方并未同意，而是以孩子与收养方无法共同生活同意解除收养关系，并未同意，而是以孩子与收养方无法共同生活同意解除收养关系，则

50、收养方未违约，是双方协议解除，收养方不承担违约责任；关则收养方未违约，是双方协议解除，收养方不承担违约责任；关于补助费可视为附目的之赠与，目的未达成，赠与人可提出撤销于补助费可视为附目的之赠与，目的未达成，赠与人可提出撤销赠予，要求返还全部的赠与款赠予，要求返还全部的赠与款o结论结论: :收养方应退还收养方应退还5 5万元生活补助，不承担违约责任。万元生活补助，不承担违约责任。返回二、合同的种类二、合同的种类（一）根据双方当事人（一）根据双方当事人是否互负给付义务是否互负给付义务双务合同双务合同单务合同单务合同当事人当事人双方双方互享债权的合同互享债权的合同只有一方当事人只有一方当事人承担给付

51、义务的合同承担给付义务的合同借用借用合同合同 赠与赠与合同合同 转到借用合同借用合同o我国合同法上无明确规定，学者将其定义为当事人我国合同法上无明确规定，学者将其定义为当事人约定一方以物无偿贷与他方使用，他方于使用后返约定一方以物无偿贷与他方使用，他方于使用后返还其物之契约。还其物之契约。o注意区分注意区分借用合同借用合同与与保管合同保管合同o对于保管合同，我国合同法第三百六十五条规定：对于保管合同，我国合同法第三百六十五条规定：保管合同是保管人保管寄存人交付的保管物，并返保管合同是保管人保管寄存人交付的保管物，并返还该物的合同。第三百六十七条规定：保管合同自还该物的合同。第三百六十七条规定：

52、保管合同自保管物交付时成立，但当事人另有约定的除外。保保管物交付时成立，但当事人另有约定的除外。保管合同是应以管合同是应以保管物的交付保管物的交付为其成立条件。为其成立条件。教学案例教学案例返回案例案例o原告丁某于原告丁某于2008年年9月月10日下午日下午5时时40分左右在被告分左右在被告a超市购物，并使用其设置的自助寄存柜。下午超市购物，并使用其设置的自助寄存柜。下午6时时30分左右原告购物结束后，因其所持该店自助寄存柜密码分左右原告购物结束后，因其所持该店自助寄存柜密码条无法打开条无法打开14号自助寄存柜，而要求被告给予解决，并号自助寄存柜，而要求被告给予解决，并称其在购物前曾将皮包一只

53、（内有个人钱款称其在购物前曾将皮包一只（内有个人钱款580元）存元）存入自助寄存柜内，被告入自助寄存柜内，被告a超市工作人员按原告要求打开超市工作人员按原告要求打开箱柜后发现里面是空的。当晚，原告向当地派出所报案，箱柜后发现里面是空的。当晚，原告向当地派出所报案，并做了笔录。事后，原告曾与被告交涉未果。原告认为并做了笔录。事后，原告曾与被告交涉未果。原告认为其在被告处购物，被告向顾客提供自助寄存柜服务，但其在被告处购物，被告向顾客提供自助寄存柜服务，但因被告过于轻信自助寄存柜安全可靠而疏于治理，致使因被告过于轻信自助寄存柜安全可靠而疏于治理，致使原告按被告自助寄存的操作提示存放物品无误后寄存物

54、原告按被告自助寄存的操作提示存放物品无误后寄存物款被窃。故要求被告赔偿原告经济损失款被窃。故要求被告赔偿原告经济损失750元（含皮包元（含皮包价格），诉讼费由被告承担。价格），诉讼费由被告承担。o问题：原告丁某与被告问题：原告丁某与被告a超市之间形成何种合同关系？超市之间形成何种合同关系？是保管合同还是借用合同？对原告丁某的损失，被告是保管合同还是借用合同？对原告丁某的损失，被告a超市有无赔偿责任？超市有无赔偿责任？分析分析o法院经审理认为：被告法院经审理认为：被告a a超市在人工寄存和自助寄存柜两种寄存超市在人工寄存和自助寄存柜两种寄存方式并存的情况下，原告选择了自助寄存柜寄存其物品，双方之

55、方式并存的情况下，原告选择了自助寄存柜寄存其物品，双方之间形成的应是间形成的应是借用借用法律关系，而不是法律关系，而不是保管保管关系。在本案借用关系关系。在本案借用关系中，被告中，被告a a超市作为出借人应保证其交付的借用物无瑕疵，并具超市作为出借人应保证其交付的借用物无瑕疵，并具备应有的使用效能。现根据证人证词及当时自助寄存柜箱门没有备应有的使用效能。现根据证人证词及当时自助寄存柜箱门没有被撬痕迹的情况，可以证实被告所提供的自助寄存柜质量合格。被撬痕迹的情况，可以证实被告所提供的自助寄存柜质量合格。且被告在自助寄存柜上张贴的操作步骤和寄包须知表明，被告且被告在自助寄存柜上张贴的操作步骤和寄包

56、须知表明，被告a a超市对其向消费者提供的无偿使用自助寄存柜服务，已提出正确超市对其向消费者提供的无偿使用自助寄存柜服务，已提出正确的接受服务的方法和真实的说明及明确的警示，被告已尽到了经的接受服务的方法和真实的说明及明确的警示，被告已尽到了经营者的法定义务。然而原告既未能提供有效证据，足以证实其所营者的法定义务。然而原告既未能提供有效证据，足以证实其所称物品的遗失，是自助寄存柜本身的质量问题，或被告在提供借称物品的遗失，是自助寄存柜本身的质量问题，或被告在提供借用自助寄存柜服务中存在的故意或重大过失行为所造成，也未能用自助寄存柜服务中存在的故意或重大过失行为所造成，也未能提供充分证据证实其确

57、曾将所称钱物放入自助寄存柜内，故原告提供充分证据证实其确曾将所称钱物放入自助寄存柜内，故原告要求被告承担其放置在自助寄存柜内物品遗失的赔偿责任，缺乏要求被告承担其放置在自助寄存柜内物品遗失的赔偿责任，缺乏法律依据和事实基础，法院难以支持。据此依法作出判决：对原法律依据和事实基础，法院难以支持。据此依法作出判决：对原告丁某的诉讼请求，不予支持。告丁某的诉讼请求，不予支持。返回赠与合同赠与合同o赠与合同是指赠与人把自己的财产无偿地送给受赠人，受赠人同赠与合同是指赠与人把自己的财产无偿地送给受赠人，受赠人同意接受的合同。意接受的合同。o赠与合同一般为赠与合同一般为无偿单务无偿单务合同，原则上是合同，

58、原则上是实践实践合同。具有救灾、合同。具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，赠与人不交付赠与财产的，受赠人可以请求交付。但赠与合同，赠与人不交付赠与财产的，受赠人可以请求交付。但赠与人的经济状况显著恶化，严重影响其生产经营或家庭生活的，可人的经济状况显著恶化，严重影响其生产经营或家庭生活的，可以不再履行赠与义务。以不再履行赠与义务。o赠与合同的效力：（赠与合同的效力：（1 1）采用口头形式的，自财产）采用口头形式的，自财产交付时交付时生效；生效；（2 2）具有社会公益性质和道德义务性质的赠与，自当事人双方

59、）具有社会公益性质和道德义务性质的赠与，自当事人双方意思表示一致时合同生效；（意思表示一致时合同生效；（3 3）依法需要办理登记手续的，应）依法需要办理登记手续的，应当办理登记手续，合同才具有效力。当办理登记手续，合同才具有效力。o赠与合同的撤销：（赠与合同的撤销：（1 1）受赠人严重侵害赠与人或赠与人的近亲）受赠人严重侵害赠与人或赠与人的近亲属的利益的：（属的利益的：（2 2）对赠与人有扶养义务而不履行的；（）对赠与人有扶养义务而不履行的；（3 3）不履）不履行赠与合同约定义务的。（行赠与合同约定义务的。（4 4）因受赠人的违法行为致使赠与人）因受赠人的违法行为致使赠与人死亡或者丧失民事行为

60、能力的，赠与人的继承人或监护人享有撤死亡或者丧失民事行为能力的，赠与人的继承人或监护人享有撤销权。销权。教学案例教学案例返回案例o甲生前曾承诺将自己公司部分财产赠与某所贫困小学，以供其改善教育甲生前曾承诺将自己公司部分财产赠与某所贫困小学，以供其改善教育设施，并亲笔签署了一份保证书以资证明，只是提出一条件，需其公司设施，并亲笔签署了一份保证书以资证明，只是提出一条件，需其公司利润达到利润达到 100100万元以上时，才能提取万元以上时，才能提取2 2万元作为赠与财产，期限为万元作为赠与财产，期限为5 5年。年。当时该公司每年利润均在当时该公司每年利润均在100100万元以上，该小学同意并深表谢