《公司法》问题与思考之习题答案（王欣新 第四版）

1、公司法第四版问题与思考参考答案第一章公司法概说.如何区分营利法人与非营利法人？答：民法典将法人分为营利法人（包括有限责任公司、股份和其他企业法 人等）、非营利法人（包括事业单位、社会团体、基金会、社会服务机构等）、特别法人（包 括事业单位、社会团体、基金会、社会服务机构等）等多种类型，企业法人仅是法人中的一 种形态。而企业本身又有法人企业与非法人企业之别,公司仅是法人型企业的一种，除公司外, 全民所有制工业企业、城镇集体企业及中外合资经营企业等也都属于法人型企业。营利法人和非营利法人的性质不一样。为公益目的或者其他非营利目的成立，不向出资 人、设立人或者会员分配所取得利润的法人，为非营利法人。

2、营利法人是指以营利为目的的 法人，即不仅从事营利性事业，而且还向其成员分配利益。.如何理解公司的本质和特征？答：公司是依法设立的、以营利为目的、并依法承当社会责任的营利法人。公司具有独 立的权利能力、行为能力、责任能力和诉讼能力。公司除作为股东和经营者的营利工具外， 还寄托和承载着债权人、劳动者、消费者、当地社区、政府、社会公众与子孙万代等利害关 系人的切身利益。现代公司须承当社会责任。从法律上讲，我国的公司主要有四项特征：（1）依法设立；（2）以营利为目的的经济组 织；（3）以股东投资行为为基础设立；（4）具有法人资格。.如何理解公司与合伙企业、个人独资企业的区别？答：公司与合伙企业的区别在

3、于：第一，公司是法人型企业。合伙企业不具有独立的法律人格，属于非法人组织，即企业 与投资人在对外的法律人格、法律责任等方面不完全独立。第二，合伙企业是较为典型的人合企业。普通合伙企业是基于合伙人之间的信任关系设 立并维系的，其对外信用也主要是依赖于合伙人个人的信用，即使是有限合伙企业，其基础 也主要是合伙人之间的信任关系。而我国的公司是资本型企业，即使是有限责任公司中具有 家族性的公司也具有资合性质，在法律上仍是公司以其全部财产对公司债务承当责任，股东 仅以其认缴的出资或认购的股份为限对公司债务承当责任。第三，合伙企业是建立在合伙协议基础上的，即建立在合同关系之上。合伙协议是当事 人之间不对社

4、会公开的内部文件。合伙协议作为合同，应当由全体合伙人协商一致，遵循自 愿、平等、公平、老实信用的原那么，以书面形式订立或修改。新合伙人的加入必须经全体合 伙人同意，并修改合伙协议。公司是建立在章程基础之上的，公司章程是对社会公开的文件， 是社员间共同订立的行为标准。新股东加入公司属于参加行为，即在成认原公司章程的前提 下进行，无须经过全体股东的一致同意。公司章程的修改并不以全体股东一致同意为前提， 只需经法定多数通过即可修改生效，反对者也须服从公司章程。第四，合伙人的出资方式可以与公司股东的出资方式有所不同。公司股东的出资限于财 指公司不仅对股东负有责任，而且应当对股东之外的雇员、债权人、供应

5、商、客户、社区以 及公共利益负有责任。联合国在1999年提出了企业的全球契约，要求跨国公司重视劳工 标准、人权和环境保护，以克服经济全球化进程可能带来的负面影响，并具体提出了9项关 于社会责任的原那么和核心内容。在国外，承当社会责任已成为企业生存的重要手段。我国公司法规定了公司对职工等其他主体的责任。根据这些规定，公司必须保护职 工的合法权益，依法与职工签订劳动合同，参加社会保险，加强劳动保护，实现平安生产。 公司应当采用多种形式，加强公司职工的职业教育和岗位培训，提高职工素质。公司职工依 照中华人民共和国工会法组织工会，开展工会活动，维护职工合法权益。公司应当为本 公司工会提供必要的活动条件

6、。公司工会代表职工就职工的劳动报酬、工作时间、福利、保 险和劳动平安卫生等事项依法与公司签订集体合同。公司依照宪法和有关法律的规定，通过 职工代表大会或者其他形式，实行民主管理。公司研究决定改制以及经营方面的重大问题、 制定重要的规章制度时，应当听取公司工会的意见，并通过职工代表大会或者其他形式听取 职工的意见和建议。公司法在2005年的修订中扩大了公司通过职工代表大会或者其他形式实行民主管 理的范围，不再局限于旧法规定的国有独资公司和由两个以上的国有企业或者两个以上的其 他国有投资主体设立的有限责任公司。此外，该法还在其他条款中规定了应当或可以设置职 工代表董事的情况。在公司中，根据中国共产

7、党章程的规定，设立中国共产党的组织，开展党的活动。公司 应当为党组织的活动提供必要条件。.股权具有哪些法律特征？与物权、债权的区别何在？答：股权是一种既不同于物权，又不同于债权的新型资本性财产权利。股权作为资本性 的财产权利，一方面表达在股权的收益是不确定的，依公司盈利情况而定，具有资本投资的 风险性。另一方面，作为资本性权利，为维持公司资本，持有股权的股东原那么上不能退股, 而只能通过股权转让实现其投资资本的转移。针对股权的特点，加强对股东权益的保护，是 各国立法着重考虑的问题。股权与物权又有很大的不同：第一，物权表达了所有者对物的个人直接支配关系；而股 权那么更多地表达为公司成员间的团体关

8、系，股东对其已经投资到公司的财产不再享有直接支 配权利，只能通过股东的团体一一股东大会间接行使支配权利，将股权简单地视为所有权会 与公司的法人财产权以及物权法上一物一权的原那么冲突。第二，物权的性质为支配权、绝对 权、对世权，所有人无须他人行为即可直接支配、处分其物；而股权的大多数权能那么表达为 请求权，只能向公司行使，必须依赖于公司的履行行为才能实现，属于相对权、对人权。第 三，两者内容不同：物权仅具有财产内容；而股权还具有非财产性内容，如股东大会的参加 权、表决权等。第四，物权具有对债权的优先效力，同属于物权的不同权利之间也有先后顺 序之分；而在公司清算时股权那么后于债权受偿，普通股权本身

9、亦无先后顺序之分；等等。股权与债权也属于不同的权利:第一，债权表达的是债权人与债务人个体上的社会关系, 而股权那么主要表达公司社员间的团体关系；第二，债权的义务主体不限，而股权的义务主体 只能是公司；第三，二者的内容不同：债权的内容是请求权，如给付等，股权那么包括自益权 和共益权多种形式，将股权视为债权无法解释股东的共益权；第四，债权为有期限的权利， 而股权可以是无期限的权利；第五，二者产生的原因不同：债权多样化，可因单方行为而发 生,而股权的初始产生仅限于投资行为，均因双方行为而发生；第六，债权的实现即为债权 的消灭，而股权权利的实现，如分得股利，并不表示股权的消灭；第七，二者转让时的限制

10、不同：债权的转让应当通知债务人，而股权转让的限制那么不同，如对发起人转让的时间限制、 高级管理人员转让的时间限制等。.股东应如何正确行使表决权？答:股东表决权行使的范围，以公司法或公司章程中规定或约定的股东大会的职权为限。 我国公司法第37条、第99条对有限责任公司和股份股东（大）会的职权作有列 举性规定。有限责任公司的股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定 的除外。股份股东表决权行使的原那么是一股一表决权，公司法第103条对此作 有规定。股东出席股东大会，所持每一股份有一表决权。股东在股东大会上的表决权属股东固有权，公司不得以章程约定或股东大会会议决议等 形式加以限制

11、或剥夺，董事会更无权限制或剥夺股东的表决权。在我国公司法实施之前, 曾有一些上市公司在其发布的股东大会召集通知中规定，只有单独或者合并持有公司一定比 例以上有表决权股份的股东才有权出席股东大会，限制小股东参加股东大会并进行表决的权 利。这种限制是违反公司法基本原那么的，侵犯了股东的基本权利，故在1994年公司 法实施之后仍发布此类股东大会召集通知的上市公司，均被中国证监会要求发布更正通知。股东可以本人亲自出席股东大会。对出席股东大会者的股东身份，记名股票依股东名册 （包括电子数据形式的股东名册）的记载为准。上市公司召集股东大会应确定股权登记日，有 权出席股东大会的股东为在股权登记日登记在册的股

12、东。上市公司的股东应当持股票账户 卡、身份证或其他能够说明其身份的有效证件或证明出席股东大会。无记名股票的股东身份 以股票持有人为准，即使持有人并非真正的权利人，公司也不负审查确认义务，仍应认定其 享有会议出席权与表决权。股东因故不能出席股东大会，可以委托代理人出席。一般而言, 每一股东只能委托1人为代理人。代理人应当向公司提交股东书面的授权委托书，并在授权 范围内行使表决权。股东以口头形式包括 等方式委托代理人的，委托无效。关于有限责任公司股东委托之代理人的身份问题，有的人认为，有限责任公司为封闭型 公司，公司经营情况不宜对外公开，所以，股东不宜委托非股东作为代理人，只可以委托其 他股东作为

13、代理人出席股东会。此种观点有所不妥，缺乏法律依据。法律不要求有限责任公 司的经营情况对外公开，并不等于可以借此限制股东委托代理人的范围与权利。对当事人商 业秘密或隐私的保护，从来没有、也不应扩展到限制股东委托代理人的范围上。婚姻案件的 隐私性质更为突出，但是照样可以委托非当事人作为代理人，对方当事人也不得就此提出异 议。代理人是帮助委托人行使权利的，限制代理人的委托范围，必然会影响当事人权利的行 使。尤其是在股东之间存在矛盾、争议等情况下，只允许无法出席会议的股东委托其他股东 作为代理人出席股东会，将其会议出席权与表决权交给可能和其利益冲突者去行使，实质上 会剥夺其权利，或者导致股东会因此无法

14、举行，既不合理也不具有可操作性。其实，在股东 委托非股东作为代理人出席股东会时，维护公司商业秘密的正确方式，不是限制股东委托代 理人的范围，而是约定代理人对会议上涉及的公司商业秘密负有保密义务，并承当违约责任。.股东如何正确行使股利分配请求权？答：根据公司法第166条，公司的股利分配应贯彻以下原那么：（1）公司无盈利不得分配股利。通常股利源于公司盈利，如果公司无盈利，当然无从 分配股利，否那么便成为分配公司资本。（2）公司分配当年税后利润时，应当提取利润的10%列入公司法定公积金。公司法定 公积金累计额为公司注册资本的50%以上时，可以不再提取。（3）公司的法定公积金缺乏以弥补以前年度亏损的，

15、在提取法定公积金之前，应领先 用当年利润弥补亏损。（4）公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以从税 后利润中提取任意公积金。（5）公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照股东实缴的出资 比例或者全体股东的约定分配（公司法第34条）；股份按照股东持有的股份比 例分配，但股份章程规定不按持股比例分配的除外。（6）公司持有的本公司股份不得参加分配利润。（7）股东会、股东大会或者董事会违反法律规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金 之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。.什么是股东代表诉讼？它与股东直接诉讼的区别何在？答：股东代表诉讼提起

16、权，又称股东派生诉讼、股东间接诉讼，是指当公司怠于通过诉 讼追究公司董事、经理等高级管理人员以及其他人损害公司利益的侵权责任及实现其他权利 时，具备相应资格的股东为公司利益而依据法定程序代表公司提起诉讼，要求侵权者赔偿公 司损失的权利。从权利性质上来讲，股东代表诉讼提起权是一种事后救济性的权利，股东只 有在公司的利益已经遭受实际损害的状态下，才有权利为了维护公司的合法权益而提起诉 讼。在股东代表诉讼中，股东进行诉讼是为了保护公司的利益，而不是仅仅为了提起诉讼的 股东的个人利益，所以胜诉所得利益原那么上归属于公司，而不是由进行诉讼的股东个人所独 享。股东代表诉讼和股东直接诉讼的区别主要表现在以下

17、几个方面：（1）提起条件不同。股东代表诉讼设有前置程序，只有在董事会（执行董事）或监事会（监 事）对股东要求公司起诉的请求置之不理，或当延迟将导致失去获得赔偿的可能时，股东方 可提起诉讼。而股东的直接诉讼那么无须董事会等同意，无前置程序。（2）调整范围不同。股东代表诉讼的调整范围是侵权行为人对公司利益的侵害，而股 东直接诉讼的调整范围仅限于对股东个别成员利益的侵害。股东直接诉讼发生在股东合法权 益受到侵害的各种情况下，诉讼的对象包括公司的股东、董事、经理、雇员等，但不包括公 司外的第三人。股东代表诉讼的提起，那么发生在公司利益受到损害而公司无正当理由怠于或 拒绝行使诉权的情况下。有的国家规定，

18、股东代表诉讼的被告范围仅限于董事，如日本；有 的国家规定股东代表诉讼的被告范围包括大股东、董事、经理、雇员以及公司外的第三人, 如美国。我国公司法规定的股东代表诉讼的被告范围包括董事、高级管理人员，对其他 人对公司的侵权行为也可以提起股东代表诉讼。（3）提起者的身份不同。直接诉讼是股东以自己的名义提起的。股东代表诉讼是股东 代表公司对损害公司利益的董事等第三人提起诉讼。所以，提起代表诉讼的股东虽然形式上 是以自己的名义提起诉讼，而实际上是在代表公司以公司的名义提起诉讼，具有代位性，股 东在诉讼中行使的是公司的请求权。股东代表诉讼的原告股东除代表公司外，还将代表与其 法律地位相同的其他股东。其他

19、股东在原告股东起诉后，只能请求参加诉讼，不能再以同一 事实和理由提起诉讼，而且案件的裁判结果对其他股东也具有法律效力。（4）保护的利益不同。股东代表诉讼中的侵权行为对公司的权益造成了损害，股东提 起诉讼的目的是保护公司的权益，从而保护所有其他股东的利益。股东代表诉讼获胜的直接 结果是所获利益归公司所有，间接结果那么是使所有股东的权益得到维护。在直接诉讼中，是 股东个人的合法权益受到侵害，而侵权行为有时并未对公司造成侵害，它保护的是股东的个 人利益。（5）提起诉讼时原告的资格条件等不同。各国的公司法就股东代表诉讼的原告往往规 定有一些限制性条件，如对股东持股期限、持股数额、对违法行为的态度等方面

20、的要求，而 股东直接诉讼那么不受这些规定的限制。我国公司法也对提起股东代表诉讼的资格作有一 定限制性规定。.股东知情权包括哪些具体内容？答：股东知情权不是单独的一项权利，而是一个“权利束”，各项具体权利从不同方面 相互结合，以保障股东能够及时、全面、准确地知悉公司情况。股东的知情权包括股东对公 司文件的查阅权、获取权、质询权等多方面的权利。一些学者借鉴国外立法经验总结后认为, 各国法上知情权包括查阅权、质询权、检查人选任请求权与信息接收权（包括但不限于强制 信息披露）。立法的差异在于有的包括以上四种权利，有的包括其中的三种或者两种，由此 形成不同的权利构成，而且就每种权利的内容安排亦不相同。以

21、上四项权利能够统一于股东 知情权的概念之下，乃在于同质的制度功能即保障股东获取公司信息，以及彼此间密不可分 的逻辑联系。在此意义上，股东知情权就是股东获取公司信息的权利。.甲与乙分别出资60万元和240万元共同设立新雨技术开发（下称新雨公 司），由乙任执行董事并负责公司经营管理，甲任监事。乙同时出任其个人投资的东风建材 有限责任公司（下称东风公司）的总经理。东风公司需要租用仓库，乙擅自决定将新雨公司 的一处房屋以极低价格出租给东风公司。甲知悉该情况后表示反对，但乙不予理睬。问：针对乙将新雨公司的房屋低价出租给东风公司的行为，甲可以采取什么法律救济 措施？答：甲可以为公司利益直接向法院提起股东派

22、生诉讼。我国公司法第151条规定, 董事、高级管理人员有本法第149条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份连 续180日以上单独或者合计持有1%以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会 的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第149条规定的情形的，前述股东 可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。监事 会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请 求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提 起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益

23、以自己 的名义直接向人民法院提起诉讼。”.赵某为A公司40%股权的实际出资人，该比例股权由第三人李某代为持有。赵某根 据其与李某签订的股权代持协议，向法院起诉，认为其持有A公司40%的股权，即赵某为 该比例股权的实际出资人，要求A公司向公司登记机关办理前述股权变更登记。在该案的 审理过程中，李某确认涉案40%的股权系其代赵某持有，赵某为该比例股权的实际出资人。 公司的其他股东杨某在庭审中明确表示不同意赵某成为公司股东，A公司亦不同意办理股东 变更登记手续。问：人民法院能否支持赵某的诉讼请求？答：赵某是实际出资人，李某为名义股东。依照公司法司法解释三第24条的规定, 实际出资人请求公司变更股东、

24、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理 公司登记机关登记的，须经公司其他股东半数以上同意。在本案中，出资占比60%的股东杨 某不同意赵某成为公司股东，因此，人民法院不能支持赵某的诉讼请求。第三章公司资本制度.如何理解公司资本的概念与法律意义？答：在法律上，尤其是在公司法上，资本的概念通常是指注册资本，即股东投资于公司、 用来承当法律责任的财产。经济意义上的资本或资产是一个随企业经营状况不断变化的动态 范畴，而法律意义上的注册资本那么是一个静态范畴，随企业设立及变更时对注册资本的登记 而确定。在公司成立开始经营后，注册资本（尤其是实缴的注册资本）在法律责任的承当上往 往便只具有形式

25、上的意义，因其已经转化为公司的资产，并随公司的经营状况而不断变化。 资产而不仅仅是注册资本成为对债权人利益保障的基础。公司法第26条规定，有限责任 公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。第80条规定，股份有限 公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总 额。股份采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。注册资本具有重要的法律意义。首先，它通过对股东投资于公司之财产的注册登记，将 股东个人之财产与公司之财产在法律上作出严格的区分，并且公示于众，从而明确了公司股 东应用于承当投资法律责任的财产范围，确立了股东对公司承当

26、有限责任的财产基础。其次, 通过对公司资本的注册，确定股东的资本认缴义务，保证公司拥有相应的运营资产与信用， 并借此在一定程度上保障交易的平安和债权人的利益。实缴的注册资本是公司设立、存在与 运营的初始物质基础。.如何评价法定资本制、授权资本制与折中资本制三种立法主义？答：法定资本制，又称实收资本制，是指公司不仅应在章程中记载注册资本的数额，而 且全部注册资本必须于公司成立时全部认购、实际缴纳，公司方得成立。近代大陆法系国家 的公司法确立了这一原那么。在法定资本制下，立法通常规定有对公司最低注册资本数额的要 求。公司授权资本制，是指只要求公司章程中记载注册资本的数额，即授权发行的资本数额, 股

27、东无须认购并缴纳全部股本，公司即可设立。公司注册资本与实际发行资本之间的差额, 授权董事会在公司成立之后视营业需要另行募集。授权资本制通常是英美法系国家实行的资 本原那么。折中资本制主要有两种形式：一种是缴付折中资本制，它是指注册资本需要全额发 行与认购，但无须全额缴付的资本制度，如德国。在一些国家中，缴付折中资本制仅适用于 有限责任公司。由于这种资本制度更接近于法定资本制，所以也被称为分期缴付的法定资本 制。另一种是发行折中资本制，它是指注册资本无须全额发行与认购，但已经发行局部须达 到一定比例，已认购股份的对价应全额缴付的资本制度，如法国。此外，在英国及我国香港 等少数地区，还实行一种保证

28、资本制：股东设立公司时无须缴付出资，而是保证在公司清算 时，以股东承诺的资产承当公司债务责任。法定资本制强调资本对债权人的担保价值，有利于防止设立空壳公司等欺诈行为，可以 保证公司有较充足的初始运营资金，并有助于保障债权人的利益与交易平安，但是可能会降 低商务活动的效率，增加了公司设立难度，还可能造成资金的闲置，并且其保障交易平安的 作用如无其他制度配合，在公司的持续经营中往往也难以得到充分表达。授权资本制强调资 本对股东的运营价值，可使公司易于成立，不会闲置资金，但对维护债权人的利益与交易安 全那么可能有所缺乏。鉴于这两种资本制度各有利弊，一些国家又在两者之间采用一些折中的 做法，形成上述的

29、折中资本制。在当今，很多国家都在进行资本制度的改革，摒弃了一些过 去的理念，强调放松资本制度的管制，降低市场进入本钱，鼓励创新创业，相互启发借鉴, 弱化了过去各国不同资本制度的区别，有的国家甚至废除了授权资本与法定资本的概念。3,我国企业资本制度的开展经历了哪几个阶段?如何评价公司法确立的缴付折中资 本制即认缴登记制？答：（1）国家财政全额划拨资金（本）阶段。在计划经济体制时期以及实施改革开放政策 的初期，设立企业所需的注册资本称为注册资金，由国家财政全额划拨给付。（2）企业资本“拨改贷”阶段。为改变上述状况，国家决定改变企业投资体制，采取 以银行贷款取代国家财政拨款的方式设立企业，希望通过贷

30、款进行基本建设投资需要还本付 息的压力，迫使企业强化本钱概念，考虑投资效益，约束不当投资。（3）我国1993年公司法公布之后，设立公司实行法定资本制度，即在公司章程中 记载的注册资本数额，必须于公司成立时全部实际缴纳，否那么公司不得成立，但其关于公司 资本制度的规定并不适用于外商投资企业。（4）国务院相关规定。1996年，在国务院发布的关于固定资产投资工程试行资本金 制度的通知（国发199635号文）中，规定了与1993年公司法有所不同的资本制度。一些地方政府制定的法规、规章在公司资本制度上也存在与1993年公司法不 同的规定，如北京市中关村科技园区的有关规定。根据2000年5月11日北京市政

31、府办公厅 （京政办函200053号）文批准，关于中关村科技园区高新技术企业注册登记改制改组工作 的试点意见出台实施。（6）外商投资企业资本制度。改革开放之后，外商投资企业是我国最早出现的公司型 企业。但在2013年公司注册资本制度改革之前，外商投资企业采用的是另外一套与内资企 业不同的独立的资本制度，其性质属于折中资本制。2005年公司法修订后，对公司资本制度改采缴付折中资本制。2013年公司法将公司的注册资本实缴登记制改为认缴登记制，并放宽工商登 记其他条件。我国公司的资本制度是随着市场经济的开展与体制改革的深化而变化的。在公司法 于1993年最初制定时，我国的市场经济体制尚不健全，社会信用

32、程度不高，公司运作也不 够规范。在这种情况下，于一定时期内采取法定资本制有其合理性因素。但是，随着社会情 况的变化，严格的法定资本制已经不能适应我国市场经济开展和企业设立的需要，其弊端日 益凸现，甚至引发各地方政府自行其是、公司法实施混乱的现象。一方面，许多地方政 府为了促进经济开展、鼓励公司设立，制定了种种地方行政规章，放宽公司设立时的资本条 件，尤其是允许分期缴付资本，从而使得公司法有关法定资本制的规定在相当程度上名 存实亡，甚至在国务院发布的文件中也存在与法定资本制不符的规定。另一方面，法定资本 制的严格要求以及公司最低注册资本限额规定过高，使得公司设立较为困难，一些人便采取 了种种规避

33、法律甚至违反法律的做法设立公司，实践中虚假出资、抽逃出资等现象普遍存在。 尽管上述行为是与法律规定不符的，有些是应受到法律处分的，但是如果一项法律制度在实 施过程中遇到人们普遍的抵抗，甚至遇到地方政府以自行制定与之不同的地方法规的方式加 以抵抗，那么这一制度的合理性就确实值得人们反思了。因此，公司法在2005年修订后, 摒弃严格的法定资本制，采用缴付折中资本制，以适应我国社会情况的开展。2013年公 司法再次针对公司资本制度和设立登记制度进行重大修订，采用注册资本认缴登记制，以 进一步适应社会经济的开展需要。任何立法都有其特定的社会价值取向。保障交易平安是商事法律首要的价值功能之一, 公平和效

34、率那么是法律追求的共同目标。但事实上，在公平、平安与效率之间却时常存在着不 协调甚至冲突。当法律过分强调交易平安时，往往就会提高公司的运作本钱，而影响其效率; 反过来，如果法律过分偏重为投资者设立公司提供方便的办理条件，过分强调其效率功能的 发挥，那么有可能削弱法律的平安保障机制，所以需要根据实际情况寻找适当的平衡点。一国 立法究竟采取何种价值目标模式，是由其特定的、动态的政治、经济、文化条件所决定的, 这种价值模式的选择也需要随着社会环境的变化而进行必要的调整。我国公司法制定后 的数次修改就表达了对适合社会实际情况的公司资本制度的不断探索、确认与开展。4.如何理解资本三原那么的具体内容？答：

35、资本确定原那么，即指法定资本制，公司在章程中记载的注册资本数额必须全部实际 缴纳，公司方得成立。我国1993年公司法对公司设立采用这一原那么，现修订后的公 司法已经不再采用这一原那么。资本维持原那么，又称资本充实原那么，指公司在成立与运营过程中应维持与其注册资本（或 实缴资本）相当的资产，以维护债权人的利益，保护社会交易平安。由于公司成立之后，在 经营过程中其实有资产会随经营业绩的好坏而增加或减少，与原注册资本（或实缴资本）数额 必然存在差异，故要正确理解“维持”的含义。不应把“维持”理解为股东负有在注册资本 （或实缴资本）数额范围内不断对公司补充投资的义务，而应理解为在不增加股东补充资本义

36、务的前提下，应采取尽量维持公司拥有与注册资本（或实缴资本）相当资产的制度措施。这些 措施包括但不限于：（1）股东不得以劳务、技艺、信用出资，规制非实物出资；（2）股东不得 抽逃资金；（3）在公司弥补亏损之前不得向股东分配利润；（4）股票发行的价格不得低于票面 金额；（5）禁止公司违法收购本公司的股份；（6）规制公司对外担保及捐赠行为；等等。资本不变原那么，指公司的注册资本确定以后，非依法定程序，不得任意减少或增加。公 司随意减少资本，可能会损害债权人和社会的利益；而公司不必要地增加资本，又可能造成 资金闲置，并减少、摊薄可向股东分配的股利。因此，公司法对公司资本之增减规定有 相应的程序。5我国

37、公司法为确保公司设立时股东出资充实，设立了哪些具体的制度？答：为确保资本维持原那么，需要对股东的出资方式加以规范、限制。各国立法通常规定, 股东不得以劳务、技艺、信用作为对公司的出资，并限制以债权出资。我国公司法第27条、第82条规定了设立公司时的出资问题，其第27条规定：“股 东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转 让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出 资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估 作价有规定的，从其规定。”第82条规定，股份发起人的出资问题也适用第27条

38、 的规定。我国公司立法对股东出资问题的规定经历了一个由“严”向“宽”的演变过程。如1993 年公司法对股东出资形式采取列举式的规定，并规定以工业产权、非专利技术作价出资 的金额不得超过有限责任公司注册资本的20%,这对股东设立高新技术产业公司的合理出资 构成一定障碍。2005年公司法对股东出资的形式予以放宽，将原来对出资形式的列举 式规定改为列举加概括的规定方式，在指出股东可以用货币、实物、知识产权、土地使用权 出资的同时，规定股东还可以用其他能够以货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出 资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。同时: 2005年公司法不再 规定无形资产在公司注册

39、资本中的最高比例，而是规定货币出资金额在公司注册资本中应占 的最低比例，即全体股东的货币出资金额不得低于公司注册资本的30%。2011年2月16日 施行的公司法司法解释三中也对股东出资等问题作出了详尽规定。2013年公司法 取消了货币出资金额在公司注册资本中的最低比例限额规定，取消了对注册资本强制的缴纳 期限以及对实缴资本的验资制度等，使设立公司的投资条件更为宽松。股东出资的具体形式是多种多样的，但在总体上可以分为两类，即货币出资与非货币出 资,对出资方式的争议主要存在于非货币出资。在确认不同的非货币财产能否作为出资之时, 首先应当分析其具备哪些条件才可作为出资。非货币财产出资也称为现物出资。

40、所谓现物包 括实物或财产权利，不限于有体物。其中以共有物出资的，共有物应经分割，不可分割时应 经其他共有人同意。此外，现时属于他人之物也可约定作为出资，但须经物之所有人同意, 且在缴纳出资之前应变更产权。根据公司登记管理条例的规定，为保障公司及其债权人 的利益，设定担保的财产不能作为出资。公司法司法解释（三）第7条第1款规定：“出资 人以不享有处分权的财产出资，当事人之间对于出资行为效力产生争议的，人民法院可以参 照物权法第一百零六条的规定予以认定J这一规定考虑到善意取得制度在公司出资问题上 的适用，有利于维持公司资本，保障交易相对人的利益。由于现物出资的具体形式多样，为保证公司、股东及债权人

41、的正当利益，必须对其加以 规范化。我国公司法中将非货币财产可作为出资的条件，规定为“能够以货币估价并可 以依法转让”，即同时具有可估价性与可转让性两大特征。前者的目的是通过以货币的估价 使不同形态的出资可以实现同质化，保证股东出资的货币价值与其在注册资本中认缴的货币 数额相符，从而确保实缴资本及注册资本的真实、准确。后者那么要求通过出资的可转让性, 实现股东出资向公司的交付，并实现公司将出资作为债务清偿保障财产向债权人可能的偿 付。同时，公司法还规定，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。此处规定的 “不得作为出资的财产”，主要是指那些虽然具备可估价性与可转让性，仅因法律特别规定 才不得作

42、为出资的财产。至于本来就不具备可估价性与可转让性的财产，自身就不符合法律 规定的一般出资条件，当然不得作为出资，已无须法律、行政法规再另作规定了。6.债权出资存在哪些需要注意的法律问题？答：我国公司法规定，非货币财产可作为出资的条件是“能够以货币估价并可以依 法转让”。如仅据此规定分析，债权应是可以作为出资标的物的。首先，债权能够以货币估 价。这里的能够估价，既包括对非货币标的物的债权的货币化估价，也包括对债权实际价值 的市场化估价。我国已经对资产评估包括债权的评估发布有相关的法律规范文件。其次，债 权原那么上是可以依法转让的，这是出资能够交付给公司应具备的条件。根据民法典合同 编规定，债权人

43、转让权利的，无须债务人同意，但应当通知债务人。未经通知，该转让对债 务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。债权人转让权 利的，受让人取得与债权有关的从权利，如抵押权，但该从权利专属于债权人自身的除外。 从以上分析可以看出，依据公司法的上述原那么性标准，债权作为出资在法律上与一般法 理上不存在障碍。我们认为，出资人可以以对公司的债权作为出资，立法对此无须限制。第一，出资人以 对公司的债权作为出资，即所谓“债转股”，相当于先向公司收回债权，然后再以该收回的 债权作为出资，只不过省略了中间程序。此种情况下的债权出资可降低公司的负债，增加其 净资产，对公司及其债权人来说，

44、与货币出资的效果完全相同，并无不利影响。第二，在对 公司财产的清偿顺序上，出资人是居于债权人之后的。出资人以其对公司的债权作为出资, “是使其地位向作为股东的清偿顺位的资金提供者后退的，所以对其他债权人及将来的债权 人来说是有利的行为”。第三,在公司的破产重整程序中，允许债权人将其对公司的债权转为 股份而成为股东，是各国破产法之通例，是为挽救企业、防止其破产通常采取的一项重要的 重整措施。我国企业破产法中也设置有重整程序，此项挽救性措施自应为法律所成认。目前对以对公司之外的他人之债权作为出资的行为，还是应予以严格规制，即原那么禁止, 例外允许。在实践中，以对他人之债权作为出资，可分为向由原有企

45、业改制设立的公司出资 与向新设公司出资（或增资）两种情况。第一，在由原有企业整体改制设立公司的情况下，原企业的股东以该企业享有的对外债 权作为出资。此种情况应当允许。原有企业改制设立公司的活动，在法律性质上属于企业组 织形式的变更，或者说，属于同时伴有其他法律行为的企业组织形式的复杂变更。这种企业 组织形式的变更，往往既涉及被改制企业的注销和以其为主体的新公司的成立，同时还伴有 新股东的引进与增资。原有企业存在非经营性资产、非主业资产或不良资产时，还可能需要 进行企业的分立、资产的剥离等活动。由于被改制的企业在解散后并不进行清算，其债权债 务依法由新成立的公司概括承受，所以，原企业的股东以该企

46、业享有的对外债权作为出资自 然应当允许，否那么，原企业之债权人的利益反而可能会失去保障。同理，其他股东以其对原企业的债权作为出资也应当允许。此类债权出资虽然债务人的 名称在发生变化，但仍属于以对公司的债权出资，而不应被视为以对他人之债权出资，因其 债务人实质上是新设之公司。第二，以对他人的债权向新设公司出资（增资）行为的评判。有的学者认为，是否允许以 债权出资的分歧集中在对公司本身的债权能否作为出资。但以对本公司的债权出资，只要制 止欺诈行为（毕竟是个别行为），问题不大，其他国家的立法也多加允许。反倒是以对他人之 债权作为出资的行为因将债权回收的风险转由公司承当（属于普遍情况），不利于公司资本

47、的 充实、稳定以及对公司其他股东、债权人利益的保障，在我国目前信用普遍不良的情况下, 是否可以允许是值得慎重考虑的问题。7我国公司法及其司法解释对出资不实、虚假出资、抽逃出资分别规定了哪些法 律责任？如何进一步予以完善？.答：出资不实，主要是指出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额。我 国公司法第30条规定：“有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的 实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时 的其他股东承当连带责任。”第93条第2款规定：“股份成立后，发现作为设立公 司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由

48、交付该出资的发起人 补足其差额；其他发起人承当连带责任。”对出资不实行为，有限责任公司设立时的其他股 东要承当连带责任，股份的发起人也需承当连带责任。募集设立的股份的 认股人虽属于公司设立时的其他股东，但并不参与公司的发起活动，故不应承当责任。但如 非发起人股东对出资不实行为负有过错，视同其参与公司发起活动，便应当对公司或债权人 承当连带责任。对公司增加注册资本时股东出资不实行为的处理,那么与虚假出资的情况相同。 须注意的是，公司设立时的其他股东对出资不实行为承当连带责任，这可能导致其为出资不 实之股东代为补实出资。但是，这一义务的履行并不表示其他股东可以因此自动而获得其代 缴股款局部的股权或

49、股份。代为出资的其他股东只享有向出资不实者追缴相应债务的权利。虚假出资行为，是指股东名义上履行了出资义务，但其出资行为本身是虚假的，出资因 出资人的主观原因而并未缴纳到位。而不缴纳出资的行为，那么通常均是公开的、不经掩饰的。 典型的虚假出资行为是制造各种假的出资缴纳文件骗取公司登记。虚假出资行为对公司、其 他股东以及公司债权人的损害后果与不缴纳出资的行为是相同的，所以法律规定应承当的民 事责任情况也与之基本相同。对虚假出资行为，公司设立时的其他股东或发起人应当承当连 带责任。从实践情况看，其他股东或发起人对虚假出资行为的发生通常均是明知的，甚至参 与共谋、以虚假文件骗取公司登记，既然有过错当然

50、要承当责任，立法规定其对公司或债权 人承当连带责任也表达了法律要求的诚信原那么。抽逃出资行为是实践中最为常见、最为严重、最易于伪装的违反出资义务行为。公司 法司法解释三第12条对此问题作出具体规定：“公司成立后，公司、股东或者公司债权人 以相关股东的行为符合以下情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人 民法院应予支持：（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（二）通过虚构债权债务 关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资转出；（四）其他未经法定程序将出资抽回的 行为。”考虑到我国实践中抽逃出资行为较为严重，且往往具有隐蔽性、模糊性、复杂性， 举证证明困难，本条对抽逃出资行

51、为作了列举性的规定，且在行为类别上作了适当扩大的解 释，将制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配、利用关联交易将出资转出等侵害公司资产 从而间接侵蚀公司资本的行为也纳入抽逃出资范围。不过本条规定请求认定抽逃出资行为必 须同时具备两项条件，除行为符合列举情形之一，还必须是行为损害公司权益，也就是说, 从文义上看，符合列举情形之一的行为，不一定都会损害公司权益。但分析其所列举的各项 行为，均具有损害公司权益的性质，这样规定不仅存在逻辑不严密的问题，而且可能使违法 者为逃避法律责任找到借口，需要在执行中加以注意。.我国公司法对限制违法分配利润有何规定？答：我国公司法第166条规定：“公司分配当年税后利

52、润时，应当提取利润的百分 之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可 以不再提取。公司的法定公积金缺乏以弥补以前年度亏损的，在依照前款规定提取法定公积 金之前，应领先用当年利润弥补亏损。公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或者 股东大会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。公司弥补亏损和提取公积金后所余税 后利润，有限责任公司依照本法第三十四条的规定分配；股份按照股东持有的股份 比例分配，但股份章程规定不按持股比例分配的除外。股东会、股东大会或者董事 会违反前款规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东必须将违 反规定分配的利润

53、退还公司。公司持有的本公司股份不得分配利润。”根据我国公司法第166条，如果股东会、股东大会或董事会违法在公司弥补亏损和 提取法定公积金之前向股东分配利润，股东必须将违反规定分配的利润退还公司，以保护债 权人的利益、维护资本维持原那么。对违法分配股利的行为具体应如何处理，在学界存在三种 主张。其一认为，尽管公司的分配行为违法，但股东取得的股利分配是有效的，不应向股东 追回。其二认为，仅对违法分配股利行为持恶意即负有责任的股东负有退还义务，其他股东 不必退还。其三认为，所有股东不分善意、恶意均应负有退还义务。我国公司法的规定 支持第三种观点。第二种观点较为合理，而且符合实际。如本书前文所述，在实

54、践中，要想 向公司的所有股东追回已经分配的利润有时是非常困难的，如上市公司的社会投资者变动频 繁，有的甚至可能已经退出证券市场，向其追回分配利润的本钱巨大，基本上不具有可操作 性，所以在司法实践中这一规定对上市公司也未真正实施过。止匕外，对违法分配股利负有责 任之董事应当向公司承当赔偿责任。.法律为什么禁止股票发行的价格低于票面金额？答：股票发行价格不得低于票面金额。因为票面金额代表着股东出资数额，低于票面金 额发行股票，所募集的股本金额低于面值，必然造成注册资本不实，违背资本维持原那么，影 响公司经营和债权人的利益。而且在公司设立后的增资发行中，会使已出资股东的资产处于 贬值出售的状态，使其

55、利益受到损失。虽然股票的发行价格不得低于票面金额，但发行后其 在股票市场上的交易价格，却可能因种种因素而低于发行价格，甚至票面金额，这便是股票 投资的市场风险所在。股票发行的价格不得低于票面金额，是传统的资本维持原那么，但为适应市场经济开展的 需要，在现代也已有所突破，如日本、韩国的立法。因为在某些情况下，“不得折价发行规 那么基于股票面值来判断是否折价，就显得不合时宜。特别是，当公司财务状况恶化急需新资 金时，面值规那么反而阻碍了新资金的流入。因为公司亏损导致每股净值可能低于面值，每股 市值更低，那么拟入股的投资者自然不愿意按照股份面值来缴纳出资。结果，本来是为保障 产和财产权利，而普通合伙

56、人还可以以劳务等作为出资。第五，除法律有特别规定外，普通合伙人对合伙企业的债务承当无限连带责任。公司的 股东对公司的债务不直接承当责任，对公司那么以出资额为限承当有限责任。第六，由于普通合伙人对合伙企业的债务承当无限连带责任，所以合伙企业与公司不同, 没有资本或注册资本的概念。第七，合伙企业的组织机构不同于公司的组织机构。公司与个人独资企业的区别在于：第一，一人有限责任公司虽然股东只有一人，在出资人的人数上与个人独资企业相同， 但属于法人型企业。个人独资企业不是法人型企业，而是自然人企业，即企业与投资人在法 律人格、法律责任等方面不完全独立。第二，个人独资企业的财产属于投资人个人所有，出资人对

57、个人独资企业的财产有直接 支配的权利。一人有限责任公司的财产属于公司所有，公司对股东的出资所形成的公司财产 享有法人财产权，股东对公司享有股权。第三，个人独资企业的出资人以个人财产对独资企业债务承当无限责任。一人有限责任 公司的股东对公司的债务不直接承当责任，对公司那么以应缴纳的出资额为限承当有限责任。第四，由于出资人对企业债务的法律责任不同，个人独资企业出资人的出资方式也与公 司股东的出资方式不同，法律对其出资形式不予限制，设立企业时只需要申报出资即可，无 须资本注册。而一人有限责任公司股东的出资限于货币、实物、财产权利等可以用货币估价 并可以依法转让的非货币财产，必须对资本进行注册。第五，

58、个人独资企业的组织机构与公司的组织机构不同。4.以公司资本结构和股东对公司债务承当责任的方式为标准，可以对公司作哪些分 类？答：有限责任公司，又称，是股东以其认缴的出资额为限对公司承当责任，公 司以其全部财产对公司的债务承当责任的公司。股份，又称股份公司，是将其全部资本分为等额股份，股东以其认购的股份为 限对公司承当责任，公司以其全部财产对公司的债务承当责任的公司。无限公司，无限公司是由两个以上的股东组成，全体股东对公司的债务承当无限连带责 任的公司。两合公司，由负无限责任的股东和负有限责任的股东组成，无限责任股东对公司债务负 无限连带责任，有限责任股东仅以其认缴的出资额为限对公司债务承当责任

59、的公司。股份两合公司，由负无限责任的股东和负有限责任的股东组成，资本分为等额股份的公 司。5,什么是资合公司、人合公司和资合兼人合公司？它们有哪些区别？答：资合公司，指以资本的结合作为信用基础的公司。此类公司仅以资本的实力取信于 人，股东个人是否有财产、能力或信誉一般与公司无关。股东对公司债务彼此承当独立、有 限的责任，共同设立公司、加入公司，可以不以股东彼此都相互认识、信任为前提（对公司 控股股东或实际控制人除外）。因此,资合公司通常具有健全的制度与法人治理机制，借此保 障相关利害关系人的利益。资合公司以股份为典型，有限责任公司本质上也属于资 合公司。人合公司，指以股东个人的财力、能力和信誉

60、作为信用基础的公司，其典型形式为无限 公司。人合公司的财产及责任与股东的财产及责任没有完全别离，其不以自身资本为信用基 础，法律上也不规定设立公司的最低资本额。股东可以用劳务、信用和其他权利出资，企业 股东间平等待遇而设置的面值规那么，反而阻碍了股东间真正实现公平”。所以，在我国立法 中，对股票发行的价格不得低于票面金额的原那么，也应当进一步明确其适用的例外情况。10.我国公司法对公司收购本公司股份作有哪些具体规定？答：我国公司法根据本国具体情况规定，股份原那么上不得收购、持有本公 司股票。同时，我国公司法考虑到实际情况的复杂和公司经营需要，又规定在假设干特别 情况下，股份可以收购、持有本公司