建设工程承包合同纠纷代 理词

1、.：.；建立工程承包合同纠纷代 理 词根据法律规定，本人是按照法定程序依法接受本案的被告大同市矿区六道沟煤矿的委托担任其诉讼委托代理人的。接受委托以后，我们代理人依法进展了一系列的任务，包括查阅法律根据，调查取证、在授权的范围内、依法提起各类恳求、对本案的原告向法庭举证的证据进展质证等，今天又参与了刚刚的法庭调查、和听取了刚刚的原告及其代理人的意见，纵观全案，本代理人对本案的飘出水面表示忧虑，为了弄清现实，维护法律尊严，对违归景象严以制裁、坚决切断违法、违规景象的繁殖和漫延源、保证法律的正确实施，确保国家和集体的财富不受非常规流失，现本代理人向法庭提出如下代理意见，供合议庭参考，以便公正处置此

2、案。 本案从整体来讲，违法违规景象较为严重，且在本案庭前有不符合规定的做法，在合同的执行来看，也视为儿戏，为了理顺本案，现本代理人从如下几个方面来提意见：一、本案的庭前程序方面大家知道，本案原告张天祥、安明早已起诉，因我方的恳求二次延伸举证期限，大同市矿区人民法院于二00三年六月十三日作出了裁定2003矿民初字第211号民事裁定书：“中止本案诉讼。这无疑是正确的。但是，今天的庭审相反就缺乏了法律根据：1、中止诉讼的事由没有消逝。该中止诉讼的事由是大同市矿区公证处尚未作出吊销或不吊销公证的决议，因是主要证据，故而中止。然，今天，大同市矿区公证处仍未作出决议，我方还没有对公证处的做法作出明确表态放

3、弃的情况下，进展诉讼，势必给本案最终的判决产生艰苦影响，同时，又是对我方权益的进犯剥夺了我方对公证处决议提出处置意见的权益。所以，本案终止“中止诉讼的根据缺乏。2、终止“中止诉讼之书没有向被告送达，按理说，没有书面通知我方终止“中止诉讼，剥夺了我方对“终止中止诉讼判决提出不服意见的权益。这当然是法律所不容的。3、由于本案的主要证据是公证文书，也是法律文书、该该文件在未被公证部门吊销之前进展诉讼并例行判决，一旦公证部门事后吊销了该公证书，与法庭的判决背道而驰，这不是又一个错案吗?况且，该二份公证书确有与法不妥之处，很明显该当吊销。因此说，本案如今进展诉讼，终止中止诉讼确实存在缺乏法律根据之情节，

4、望合议庭思索，建议继续中止至吊销公证事议办结为止为好!二、就本案诉讼而言的原告主体资历问题大家也应明白，今天我们在法庭上议论，研讨的是“建立施工合同纠纷案件，案由是“建立施工合同纠纷，那么，其适用法律应该是及相应的法律法规。当然，也有相应章节条款的规定，原告在起诉状中所述，以为适用，就此我们在这里做一下研讨：一、关于适用法律问题就整体资历而言，作为本案的被告，建立工程合同的工程发包方而言，因属普通主体故无庸研讨。而作为承包方的施工方，即原告而言，根据法律规定属特殊主体，是有研讨的。所以，在适用法律方面至关重要。如今我们就主体适用法律问题作一下研讨：1、从法律的生效条件来看，本案应适用。原告以为

5、适用不妥。我国是1999年10月1日起生效的。而本案就原告举证的公证书而言：是1998年11月11日签定的第 一份合同和1999年9月1日签定的第二份合同，实体均发生在生效前。故对本案不具有约束力。而此时的有效法律却是，是1998年3月1日起生效。符合本案的条件。故应适用。2、从法律的效能来看，大家知道，是普通法、根本法，是众多合同规定的母法，而是特别法、专门法。为此，根据我国法律规定，特别法优于普通法的原理，就本案而言，应适用。3、从法律的规定来看，也应适用，明确了其调整的范围是，我国境内从事的建筑活动。而中的建立工程合同章节里调整的中调整的工程发包承包而签定的合同其相应的法律规定。以此可见

6、，中的建立工程承包合同的规定是中的一部分，因此应适用及其相关规定。由此可见，原告在起诉状中称适用来主张本人的权益，其适用法律不当。望合议庭予以思索纠正。(二)、原告做为个人，能否成为调理中的主体问题。我国第二章第二节从业资历中作出了明确的规定，其中第十二条规定了成为施工主体该当具备的条件有四个：(1)有符合规定的注册资本;(2)有与其从事的建筑活动相顺应的具有法定执业资历的专业技术人员;(3)有从事的建筑活动所应有的技术配备;(4)符合法律、法规规定的其他条件(如取费资历、资质证件、营业证件等)。就此，本案的原告无论从哪个角度而言，均不符合。其次，第十三条还规定“从事建筑活动的施工企业，.经资

7、质审查合格，获得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级答应的范围内从事建筑工程活动。就此规定，试问本案的原告：他的资质是几级?他在哪个范围内可以进展施工活动?他的取费资质又是几级?怎样来给他结算工程款?本案的原通知称的工程决算款他是怎样算出来的?根据是什么?再那么，第十四条规定，从事建筑活动的专业人员，应依法获得相应的执业资历证书，并在执业资历证书答应范围内从事建立活动之规定，尤如我们现实生活中的机动车驾驶员的证件，允许他驾驶什么种类的车，他就得在之范围内进展，否那么就是违章、违法，就该当遭到法律的处分而不是兌现、奖励。再问，作为自述是本案施工人员、承包方的原告，他的建筑执业技术资历证书在哪?

8、是几级?什么职称?假设没有就是违章操作，该当处分。我国第七章第八十五条第三款“未获得资质证书承揽工程的，予以取缔，并处分款，有违法所得的，予以没收。规定很明确，现实明摆着、本案的原告不是建筑法的主体不得在本案中取的任何所得-请法庭明察及依法处置，坚决依法办理。不依法的法庭很可怕。三、关于原告举证的主要证据二份公证承包合同。原告的举证证据共有三十多份，听起来似乎异常充分，但是我们稍细加分析，其举证的三十多份证据中，有二份最关键的证据，即主证据，就是二份被公证了的。但，这二份公证合同存在严重缺陷。就是说，作为双方签署的协议，由于公证机关的公证而上升为法律维护的文件，那么，其该当符合法律规定，然而，

9、该二份文件：第一、作为建立工程承包合同，应具备的根本法律规定，即承包方必需是符合规定的建筑工程施工企业，然，本案该二份公证合同上升为法律文件的合同，竟然是个人，不符合法律规定的原告，起码原告不符合规定的建筑工程施工企业。法律维护的竟然是不合法的东西。拿合法的外衣，维护非法的买卖。这样的合同能有效和受法律维护吗?这样的公证合同该不该撤销!第二、作为最终有效的文件。(注：补充承包合同第十四条，本合同与前合同有抵触的部分，以本合同为准，可见为最终“有效合同)的公证程序的不合法性。我们在这里抛开其他，就谈公证的收办程序。大家知道，承包合同的发包方对外办理公证的应为法人代表或其授权委托的当事人。然而，本

10、案中的的公证，外表上、方式上是一个下了台的，不是发包方的人所办的公证。我方向法庭举证的乔玉宝的关系可以清楚地看到这一点，公证是合同到期补办的。补办的“申办人是辞职不干二月有余的下台人员乔玉宝，其10月份被免职新法人代表随即产生，而其12月仍以矿长名义申办公证。这样的申办公证，法律上能有效吗?那么，无效公证的法律后果是什么?以上是从合同的主体及公证程序而言的。第三，就合同的实体而言，在实体上也存在严重问题。如：第二条，由于掘井水巷难度大，所掘水巷及水仓的总石方数按主井石方数折合定额的2倍计算工程定额。作建筑工程定额是曾经作了缜密测定的，国家在制定工程定额时，也经思索了难度系数。本条反复思索难度系

11、数，其意欲如何?这样的商定符合国家规定吗?法律明文规定，只需在法律允许范围之内进展商定才是合法的，超越了法律规定的法律后果又是什么?显然，原告向法庭举证的二份主要证据及其，无论从程序方面而言，还是实体方面而言，均存在不合法性。那么，不合法的证据能作为定案的根据吗?能作为执行的根据吗?请法庭思索!四、原告举证的结算根据存在严重不当之处建立工程承包合同的补充合同第二条明确规定，双方的结算根据是国家规定的结算定额。阐明规定明确!但是，只需翻开国家规定的结算定额，可知其规范是基于建筑资质和取费资质二个方面来决议的，而不是固定不变的。就是说，建筑资质等级及其取费咨质的等级决议着“国家工程定额的基数。就是

12、说，没有建筑资质等级及其取费资质等级是没有基数的。没有基数是不能够对工程进展结算工程予决算的。本案中，原告是个个人，其即没有建筑资质，更没有取费规范。那么，原告向法院举证的工程决算价款是根据什么来决算的?妄然了吧!工程价款没有等级、没有取费规范、随意写个数，来说数额，那是不可思议的!请慎思!慎思!我方在本案诉讼中，包括庭审前、证据交换的七天前，曾经向法庭恳求重新进展工程决算，是基于这个要素思索的。希望合议庭能仔细思索我方的这个观念、以维护法律、维护国家、集体的财富不受流失。我方还建议和恳求，在对本案进展工程决算时，思索本案的原告是个人，没有资质和取费规范，符合建筑“农建队的特征，以此来进展结算

13、为好!五、关于原告的诉讼恳求谈几点看法仔细分析原告的诉讼恳求，其共有七个恳求，但之七个恳求存在严重矛盾。诸如：第一、工程款的恳求，前面我们曾经进述了，工程决算是依托国家定额进展的，原告的资质决议着取费规范，取费资质决议着基数，无资质、无取费规范，只能按国家规定，以农建队的规范计算劳务费。本案符合劳务费的特征。所以，本案如今原告主张的工程款的来历，根据法庭调 查情况来看，原告主张的工程款决算价款是以三级资质丙上类取费(注：根据庭前我方咨询编制国家工程予算人员的测算，获知的)进展套用相应定额的。然而，原告无此资历，不能获得这样的取费规范所产生的所得。其只能以农建队的身份(无资质、无取费资质)获得的

14、不是工程款，而是劳务费!对此我方存有异议。再三恳求重新编制工程价款。维护我方利益。我方就这方面的恳求早已提交了法庭。第二，关于恳求的资料款及恳求的火工品的问题，稍有点建筑工程予(决)算知识的人均该当明白。国家工程定额与劳务费的取费是不一样的。国家工程定额中含有劳务、工程资料、取费系数、资料调差等要素，而劳务费是专指劳务费，不含工程资料及其他要素。因此，原告主张的资料款，他是基于什么主张的?假设基于农建队那是正确的。但，他的工程决算不能按有资质的建筑企业进展。必需重作。以重作结果来确定再加工程资料(指原告堑付的部分)。假设是以现有的资质取费(三级丙上类取费)，就不存在什么资料费，相反，被 告方出

15、资供应的资料款，也应从工程价款中扣除。(这里我们该当留意：原告不能够有三级丙上取费的资质，故原来的决算是不合法的)。第三，公证费、化验费等的主张。前面我方谈到，公证是原告方的一方主张及私自公证(不合程序)，被告是不能够支付这样的费用的，化验费很明确属原告必需承当的，无庸反驳。不能只享有权益，不承当义务。第四、停工损失费一说。原告主张的根据是其证据25、26、27号矿区三电办公的证据三份。我们细分析之证明，发现这样一个问题，停电频繁的缘由是什么?电费普通一月一交，为什么出现一月数停?是正常停电?还是欠电费停电?对之，我方曾向法庭举证，与原告主张相悖，这一点望法庭思索。此外，关于停工的商定在补充合

16、同第七条中商定，每次停电三日以上，缺乏三日的不能计算，超越三日以上的部分每日500元。那么，试看，原告方的举证，每次超三日以上的部分有多少天?据初步统计(就以原告举证的资料)，只需28天，那么，只需14000元，原告的主张92700从何而来?何况，暂无法查清为什么频繁停电其缘由究竟是什么?不能一停电就是被告的责任。再看，原告举证的26、27号证据是手抄件，不是原始记录，怎样能以原告的手抄件来作为定案的根据呢?手抄件未加有关部门确实认，是没有效能的。原告完全可以在此弄虚作假。再者，原告作为施工方，无权签署建立工程承包合同，签署了也是无效的。即然是无效合同，就不存在赔偿什么停工损失的说法。第五、诉讼恳求中还有一项违约责任，违约责任的前提是有效合同。本案中从哪个角度来看建立工程承包合同是有效的?从主体看?从公证看?(注：前面曾经表达、公证的经过)从实体看?均可以看出不合法性，不合法的合同能有效吗?无效合同谈 什么违约责任?故这里不再详细议论，总之，被告不承当违约责任。(何况，原告