农村土地承包经营权法律属性

1、.PAGE ：.；PAGE 10目录 TOC o 1-3 h z u HYPERLINK l _Toc291923094 摘要 PAGEREF _Toc291923094 h 1 HYPERLINK l _Toc291923095 正文 PAGEREF _Toc291923095 h 2 HYPERLINK l _Toc291923096 1土地承包运营权的概念 PAGEREF _Toc291923096 h 2 HYPERLINK l _Toc291923097 1.1要讨论土地承包运营权的法律属性，首先得搞清土地承包运营权的概念与内涵。 PAGEREF _Toc291923097 h 2

2、HYPERLINK l _Toc291923098 1.2要科学地界定土地承包运营权的概念，必需了解土地承包运营权的构成开展。 PAGEREF _Toc291923098 h 2 HYPERLINK l _Toc291923099 1.3土地承包运营权是我国土地权益体系中根本的主要的组成部分，是土地市场的重要权益载体。 PAGEREF _Toc291923099 h 3 HYPERLINK l _Toc291923100 2土地承包运营权法律属性之争 PAGEREF _Toc291923100 h 3 HYPERLINK l _Toc291923101 2.1债务说 PAGEREF _Toc2

3、91923101 h 3 HYPERLINK l _Toc291923102 2.2物权说 PAGEREF _Toc291923102 h 4 HYPERLINK l _Toc291923103 3土地承包运营权法律属性探析 PAGEREF _Toc291923103 h 4 HYPERLINK l _Toc291923104 3.1要讨论分析土地承包运营权的法律属性，我们先分析一下土地承包运营权的详细运作内在要求。 PAGEREF _Toc291923104 h 4 HYPERLINK l _Toc291923105 3.2市场经济在乡村推行的结果使政府对乡村土地的管理方式发生变化。 PAG

4、EREF _Toc291923105 h 5 HYPERLINK l _Toc291923106 3.3债务性质不仅不利于土地承包运营权的市场化，且在实际中会产生诸多弊端的缘由。 PAGEREF _Toc291923106 h 5 HYPERLINK l _Toc291923107 3.4法律上之所以需求设立物权制度的缘由是人们对物的支配需求和利用需求。 PAGEREF _Toc291923107 h 6 HYPERLINK l _Toc291923108 3.5物权的特征在于对标的物能否有排他的支配权，而非能否长期享有该权益。 PAGEREF _Toc291923108 h 7 HYPERL

5、INK l _Toc291923109 3.6是将土地承包运营权作为一个绝对的权益即物权来维护的。 PAGEREF _Toc291923109 h 7 HYPERLINK l _Toc291923110 3.7我国的土地承包运营权是一种新型的用益权。 PAGEREF _Toc291923110 h 7 HYPERLINK l _Toc291923111 参考文献 PAGEREF _Toc291923111 h 8乡村土地承包运营权法律属性摘要土地承包运营权是在我国特定的历史条件下构成、总结和创建的一种民事权益。其法律属性为：(1)土地承包运营权是一种物权;(2)土地承包运营权是一种他物权;(3

6、)土地承包运营权是一种用益物权;(4)土地承包运营权是一种新型的用益权。我以为中应有“乡村土地承包运营权，并占居其应有的位置。关键词：土地承包运营权、物权、用益物权Abstract：The right to land contractual management in the specific historical conditions of the formation, review and creation of a civil right. Its legal attributes: (1) land contract and management right is a right; (

7、2) land contract and management right is a right over the property; (3) the right to land contractual management is a usufruct; (4) Land contract management right is a new usufruct. I think that the PRC Property Law should be rural land contract and management rights, and occupy its rightful place.L

8、and contract and management rights, property rights, usufructuaryKeywords: Land contract and management rights, property rights, usufructuary正文1土地承包运营权的概念1.1要讨论土地承包运营权的法律属性，首先得搞清土地承包运营权的概念与内涵。关于土地承包运营权的概念与称谓，许多学者提出不同的看法：有的主张称为“ 承包运用权;有的以为应叫做“土地承包权或“农地运用权，有的主张改称为“永佃权，以为目前我国的乡村土地承包权就是一种新的永佃权;有的呼吁建立“地上

9、权和永佃权，取代承包运营权，以为土地承包运营权这个概念“混淆了地上权和永佃权之间界限，无法分清这样两个民事权益概念之间的法律差别，“ 在司法实际中呵斥不应有的混乱(杨立新)。1.2要科学地界定土地承包运营权的概念，必需了解土地承包运营权的构成开展。土地承包运营权是具有中国特征的社会主义乡村经济体制改革的产物，它的产生与成熟代表了我国乡村经济体制改革和开展的历程。从历史背景上看，我国在改革开放前，乡村实行的是“三级一切、队为根底、“一致消费、一致分配的体制，农民消费劳动本身与其利益脱节，存在着 “有力不出工、出工不出力的景象，直接影响了消费力的开展。安徽凤阳的农民率先实行“大包干，突破“大锅饭。

10、从1978年起，一些乡村陆续出现了包产到户。但当时对这种景象的看法并不一致。直到80年代初期，承包到户这种做法得到中央一定。以后的宪法修正案，以及民法、等都对家庭联产承包责任制进展了根本的规范。总的来看，家庭联产承包运营符合当时乡村消费力开展和宽广农民的要求，是消费关系必需顺应消费力开展这一规律在乡村运作的结果，也是乡村乃至整个国民经济开展的客观要求。1986年4月经过并公布的第八十条第二款规定：“公民、集体依法对集体一切的或者国家一切由集体运用的土地的承包运营权，受法律维护。承包双方的权益和义务，按照法律由承包合同规定。“承包运营权第一次作为法定的概念出如今法律条文中。1.3土地承包运营权是

11、我国土地权益体系中根本的主要的组成部分，是土地市场的重要权益载体。土地承包运营权担负着实现土地民事流转的重要职能(地上权普通不具有实现土地民事流转的功能)，具有极为重要的位置。其丰富的内涵、重要的作用，是大陆法上的地上权所不能比较的。土地承包运营权凝聚了我国宽广农民群众在党的建立有中国特征社会主义实际的指点下，发奋图强摆脱贫困奔小康的情结和珍贵阅历，具有结实的实际根底和强大的生命力。它不是在援用、消化和改造国内外的永佃权和地上权根底上构成的权益设计，更不是大陆法的地上权制度在中国推行的结果。所以我们完全无必要仿照大陆法的“地上权制度，更无必要拿“地上权、“永佃权的概念来取代土地承包运营权的概念

12、。2土地承包运营权法律属性之争几年来学术界对乡村土地承包运营权的性质争论不休。有些学者以为土地承包运营权是债务，有些学者以为是物权或新型物权，有的说承包运营权是用益权，有的学者以为，我国的土地承包运营权阅历了一个债务物权化的过程。还有的以为“土地承包运营权既不是典型的物权，也不是典型的债务，而是一种兼具物权和债务特点的奇异的混合体(叶建丰)。实际界关于土地承包运营权性质争论的代表性观念主要有物权说和债务说两种。2.1债务说不少学者以为，土地承包运营权是以承包合同为根底构建的，属债务性质，其主要理由是：1、土地承包运营权连带于联产承包，发包方对承包运营权的标的物- 土地握有相当大的支配权，承包人

13、假设达不到“承包目的就要承当违约责任，甚至被发包方收回土地承包权。2、从土地承包运营权转让的条件看，承包人不能自主转让土地承包运营权，必需经发包方赞同，这种转让方式完全是普通债务的转让方式。3、联产承包合同关系是发包方与承包人之间的内部关系，在土地转包关系中，转包人获得的权益也是土地承包运营权，假设该权益性质为物权，显然违背普通物权法原理。总之“联产承包合同，属于债务关系，基于联产承包合同所获得的农地运用权(即目前的土地承包运营)，属于债务性质(见，载1995年第3期)。“目前的土地承包运营权具有债务性质，并不是由于承包运营是一个典型的债的关系术语，而是根据其据以存在的现实法律关系的内容与特点

14、，进展深化分析之后所得的结论(陈甦)。 2.2物权说在乡村土地承包运营制度推行前期，大多数学者以为土地承包运营权具有物权性质。他们从物权的普通概念(对物的管理、支配、收益和排他干涉)出发，根据物权法定原那么和我国第八十条第二款关于土地承包运营权的规定，第五章第一节(被公认是立法对物权关系确实定)，以为土地承包运营权系物权性的。但其理由不尽一样，有的以为土地承包运营权类似于传统民法上的永佃权，永佃权属于用益物权类的民事权益，故土地承包运营权自然属于物权性的。有的以为土地承包运营权“是在乡村土地等自然资源一切权与运用收益权分别的根底上产生的一类新型物权(彭万林主编的，中国政法大学，1994年版);

15、有的那么进一步以为土地承包运营权是一种用益物权的民事权益(，中国社会科学，1990年)。还有的以为我国的土地承包运营权类似于德国、瑞士民法中规定的用益物权体系中的用益权。其以为我国“目前有两种权益可以归入创设的用益权之中，即以开发利用国有集体自然资源(森林、山岭、草原、荒地、滩涂、水面、矿藏)为目的运用权和以耕作、牧畜、养殖为目的而承包国有、集体土地资源(土地、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、水面)的承包运营权。由于这两类权益都符合用益权的特征，其内容与用益权根本一样(房绍坤，1996年第2期)。总之，关于土地承包运营权，百家争鸣，仁者见仁，智者见智，各种主张皆有一定的实际支撑。有的学者以为，债

16、务说与物权说平分秋色，实践上只是采取了不同的判别规范和方法而已。债务说是基于详细权益的普遍构成过程的实证判别，物权说是基于笼统权益的法定原那么和规定的逻辑推论(梁慧星主编：，法律，1998年版)。 3土地承包运营权法律属性探析3.1要讨论分析土地承包运营权的法律属性，我们先分析一下土地承包运营权的详细运作和内在要求。家庭承包运营(早期称为家庭联产承包运营)，是将乡村集体一切的土地按人口均分，再以农户为单位与村、组签署承包合同，明确承包期、承包费等内容。合同签署后农户那么享有自主运营的权益，对自主消费运营的收益“上缴国家的，留足集体的，剩余全是自已的。这是在坚持土地公有制前提下，为了鼓励农民的消

17、费积极性，促进乡村经济开展，给农民更多的自主权，进而在运营机制上和分配上所作的艰苦调整。它顺应了乡村消费力程度和农民的要求，20多年的实际也充分证明了这一点。但由于这个制度本身的局限，也带来了一些不利要素。例如，村、组一切的东、西、南、北、中的土地皆按人口均分，户户享有，好坏搭配，平均分摊，呵斥大片土地的“碎化，不利于大型机械化消费;一家一户的土地消费运营上的分散导致运营规模狭小，进而导致消费运营本钱的增高。特别是我国参与WTO以后，这一问题尤为突出。我国农产品因价钱偏高而缺乏国际竞争力。近年来农民收益骤减，在一些二、三产业比较兴隆的地域，出现了弃耕、撂荒景象。宽广农民和各级政府都在不断寻求处

18、理问题的方法，并逐渐引入市场机制。3.2市场经济在乡村推行的结果使政府对乡村土地的管理方式发生变化。例如，在强化运用权方面，有的地方采取转让措施，让不愿种地者将其承包地租给需求土地的农户或者种田能手，使土地相对集中一些;有些地方那么允许承包地承继、转包，使土地承包运营权由固定变为灵敏;还有一些地方为处理以农户为单位的小消费与乡村大市场的矛盾，推出了公司加农户、专业协会加农户、专业市场加农户等农业产业化的运营方式;有些地方还实行了“股份制和“反租倒包等方式。这些举措不同程度地抑制了家庭承包运营的缺乏和局限，同时也将土地承包运营权的流转问题凸显出来，更重要的是促使承包运营权的性质向物权转化。3.3

19、债务性质不仅不利于土地承包运营权的市场化，且在实际中会产生诸多弊端的缘由。例如，在我国乡村开场实行联产承包责任制时，农民在土地上仅仅享有债务法意义上的运营权，当时对承包运营权的维护是以承包合同为根据，这种维护使农民有了相对于集体组织的某种独立法律位置。但从土地承包方面说，进犯农民利益的景象频繁出现：签署合同后，发包方不履行合同，将农民的承包地随意收回;以建立公益事业工程为名，随意占用农民曾经承包的土地;未经农民赞同，随意调整农民的承包地，随意提高承包费;随意缩短土地承包期等，不同程度地进犯了农民的切身利益，挫伤了农民的积极性。有些乡、村干部外表上是代表平等的当事人一方在签署合同，但实践上是以管

20、理者的身份在行使权益。这种以行政力量做后盾的不平等很容易导致发包方强行撕毁合同，一些地方曾频繁出现农民起诉乡村集体组织违反土地承包合同的案件。最高人民法院于1986年在中，对“发包方恣意毁约问题作出专门规定，指出：“审理这类案件，该当依法维护原合同的效能。承包人要求继续履行合同的，应予支持。发包方毁约给承包人呵斥的经济损失，该当予以赔偿。但这种赋予土地承包运营权的债务维护措施，远不能顺应稳定乡村土地运用关系和维护农民利益的客观要求。发包人完全可以经过合同条款，对承包人权益加以限制和附加种种苛刻的义务或条件。另外对承包人以合同为根据，适用合同法的法理，承包人的权益亦难以得到充分维护。法院对承包人

21、的维护，遭到合同法规那么的制约，比如未经发包人赞同私自转让、转包承包合同的，承包合同无效，这就不利于建立土地承包运营权的市场流转机制。再者，由于债务具有相对性，无排除第三人的对世效能，假设在承包人的承包权益受第三人损害时，假设发包人不以一切权人身份恳求维护，那么很难直接启动维护程序。由于我国现行法律尚未确认第三人损害债务，也未赋予占有人以占有现实抵御第三人损害的占有效能。因此将承包运营权定位为债务直接影响到土地承包运营权流转的买卖平安。随着乡村运营构造、劳动就业构造的调整和市场取向改革的深化，在乡村土地承包运营体制的根底上创设土地承包运营权的市场化流转机制，具有现实的紧迫性和深远的战略意义。近

22、年来，乡村土地承包运营权流转呈现出速度加快、区域扩展、参与主体多元化、流转方式多样化的态势，无形中促进土地承包运营权摆脱债务维护的束缚，而向物权转化，其物权属性日益彰显的客观要求敦促国家在物权立法时，将土地承包运营权规定为物权，以物权关系取代承包合同关系。 3.4法律上之所以需求设立物权制度的缘由是人们对物的支配需求和利用需求。人们对物的支配需求的广泛性和相互排斥性，往往会导致社会冲突和对抗。于是便要求设立法律，从法律上加以规范(确认、维护、制裁)，以便建立一种理性的社会次序。支配需求的广泛性在很大程度上于资源的有限性和人们对资源的利用需求的无限性。资源的有限性和人们的需求广泛性之差距越大，对

23、抗就越强，进而要求经过法律实现其对资源合理配置和有效利用的愿望就越高。土地具有位置的固定性、资源的稀缺性和不可再生性等特殊属性，故在古今中外立法上，土地权益不仅是土地法律制度的中心内容，也是物权法的重要内容。建立土地法律制度的根本目的，是政府对土地资源的维护和有效利用及稳定社会经济、政治次序。土地法律制度的调整对象，是土地的归属、利用、流转和管理等关系。土地承包运营权一方面反映的是对集体土地的运营，另一方面反映农户对土地利益的分配。罗马法以为，他物权是积极地创设在他人之物上的权益。既然土地承包运营权涵有承包运营他人(集体)土地的权益和获得本人应得利益之内容，假设以债务作为它的定位，是很难保证承

24、包运营权人的利益实现的。所以，要真实保证承包人对土地承包运营及其权益的排它干涉与支配，独一的保证是必需认可土地承包运营权是物权中的他物权。3.5物权的特征在于对标的物能否有排他的支配权，而非能否长期享有该权益。在物权法编中，规定专门的一章“永佃权，规定永佃权人有支付佃租、而在他人土地上耕作或牧畜权益;永佃权人可以将其权益转让给他人，或者在其权益存续期间，为耕作、牧畜而出租土地;永佃权的存续期间为20年以上50年以下。在第三编“一切权中专门规定第四章“永佃权。永佃权人承当改良土地、向土地一切权人定期支付地租，对土地产生孳息、埋藏物以及对有关地下层的利用，永佃权人享有与土地一切权人同等的权益。意大利永佃权的期限可以永久或者附期限，所附期限不得少于20年。我国规定：“耕地的承包期为三十年。草地的承包期为三十至五十年。林地的承包期为三十年至七十年;