试论表见代理

1、试论表见代理中华人民共和国合同法（以下简称 含同法”）是目前 为止新中国历史上条款最多的一部法律，合同法从立法的指导思想到 法律基本原则再到具体的制度设计，无不体现了民法的精髓：自由、 平等、博爱。合同法通过确立一系列科学、明确的交易规则，实现着 经济效率和社会正义的完美结合。应当承认新合同法是我国民商法律 发展史上的一个创举。在合同法颁布实施以前，我国原有的三个合同 法（即中华人民共和国经济合同法、中华人民共和国技术合同法 和中华人民共和国涉外经济合同法）中并未规定表见代理制度，中华人民共和国民法通则（以下简称 我国民法通则”）第六十六 条规定了表见代理的效力，但在实践中对表见代理制度是有争

2、议的。表见代理制度属于传统民法上的一个重要组成部分， 其目的在于保护 善意第三人的合法权益，保障民事交易安全，促进民事流转的顺利进 行。合同法第四十九条规定：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有 代理权的，该代理行为有效。”按照该条的理解，表见代理就是事实 上没有代理权，但却发生代理法律后果的代理。但总的来说，我国关 于表见代理制度的民事立法和理论研究还是比较滞后的，这种滞后给我们的审判工作带来一些困难和问题。下面我就表见代理作初步探讨， 不足之处，请大家批评指正。一、表见代理的概念和特点表见代理，是指行为人没有代理权、超越代理权或者代理

3、权终止后以被代理人的名义进行的民事行为。如果相对人有理由相信具有代理权， 则该代理行为有效，被代理人应承担代理的法律后果。也就是说，代 理人没有得到被代理人的真正授权，由于具有某些现象、假象，使他 人有正当理由认为具有代理权，与之订立合同。以上所称的相对人有理由相信行为人有代理权 主要有以下几种情形：被代理 人是明知行为人以其名义订立合同而不否认的；被代理人的高层管理人员从事与其职责相关的民事活动的；行为人持有被 代理人法定代表人或者单位负责人名章或单位印章和单位介绍信订 立合同的；被代理人授权不明的；代理权被限制，但被代 理人未及时通知相对人的。法律确立表见代理规则的主要意义在于维 护人们对

4、代理制度的信赖，保护善意无过失的相对人，进而保障交易 安全。表见代理具有如下特征：.无权代理人并没有获得被代理人的明确授权，表见代理属于广义 上的无权代理。.表见代理在客观上、外表上具有足以使人相信行为人具有代理权 的理由。.合同的相对人在主观上必须是善意的、无过失的，不知道或者不 应当知道行为人实际上无代理权。如果相对人明知或者应该知道行为 人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止，而仍与之订立合同， 则不构成表见代理。.表见代理产生有权代理的法律后果，表见代理虽属无权代理，但它与一般的（狭义的）无权代理不同，狭义的无权代理非经被代理人 追认不发生代理效果；而在表见代理情况下，将直接发生代理

5、的效果， 即被代理人须对行为人负授权的责任，应当承担有权代理中被代理人 的责任，行为人的行为效果归于被代理人。二、表见代理构成的原因和类型表见代理制度与有权代理制度、无权代理制度的目的不同。有权代理 制度、无权代理制度体现对被代理人利益的保护。表见代理制度主要 体现对合同相对人利益的保护，表见代理有以下几种构成类型：（1）授权表示型表见代理。即以自己的行为表示授与他人代理权， 或者他 人表示为其代理人而不作反对表示，从而须对之负授权人责任的表见 代理。但是相对人明知其无代理权，或者得而知者，不在此限。比如 在委托代理中，委托人（被代理人）应当有明确的授权范围，若授权 代理时未指明代理权限，或者

6、其指明的权限未在代理证书上写明， 以 及把相关证明书（包括合同章、盖有印章的空白合同书和空白介绍信 等）交给行为人，均可使相对人善意无过失地相信代理人为有权代理， 而与之签订合同。对此，最高人民法院关于在审理经济合同纠纷案 件中具体适用经济合同法的若干问题的解答（1987年7月21日）已经作出了司法解释。按此规定，合同签订人用委托单位的合同专用 章或者加盖公章的空白合同书签订合同的， 应视为委托单位授予合同 签订人代理权。委托单位对合同签订人签订的合同应当承担责任。 合 同签订人持有委托代理单位的介绍信签订合同的，应视为委托单位授 予代理权，介绍信中对代理事项、授权范围表达不明的，委托单位对该

7、项合同应当承担责任，合同签订人应负连带责任。合同签订人未持有委托代理单位的任何授权委托证明签订合同的， 如果委托单位未盖 章，合同不能成立，责任由签订人自负；如果委托单位已开始履行， 应视为对合同签订人的行为已予追认。对借用其他单位的业务介绍信、 合同专用章或者盖有公章的空白合同书签订的经济合同， 借用人和出 借单位有隶属关系，且借用人签订合同是进行正常的经营活动， 则借 用人和出借人对合同的不履行或者不完全履行负连带赔偿责任。（2）权限逾越型表见代理，即代理权嗣后被限缩，但因被代理人的行为造 成足以令人信其未被限缩的假象而发生的表见代理。 我国民法通则第 六十六条第四款规定， 第三人知道行为

8、人没有代理权，超越代理权 或者代理权已终止，还与行为人实施民事行为给他人造成损害的， 由 第三人和行为人负连带责任。”如果把这款规定作反面解释，并参酌 体系因素而推出的，就构成权限逾越型表见代理。此情形多发生在外 部授权而内部限缩的场合，不过对代理权的内部限缩不具有对抗相对 人的效力。（3）权限延续型表见代理。即代理关系终止后，因被代理 人的行为造成足以令人信其有代理权存续的假象而发生的表见代理。此情形多发生在外部授权而内部撤回的场合，代理权终止后，为防止继续为代理行为，被代理人一般应当采用与授权相同的方法实施撤销 权行为，如通知相对人、公告、收回代理证书等，以防止发生不利于 自己的后果。如因

9、被代理人未采取必要措施或因其某种行为致使存在 足以使人相信代理人仍具有代理权的假象，相对人不知代理关系终止 仍与其订立合同的，可构成表见代理。另外几种情况也可以构成表见代理：依交易习惯可以认定的表见代理。如在某一段时间内，A公司副经理B分12次向C公司赊购 机器配件，前8次A公司均在一个星期内以转帐方式支付完毕， 但拒 绝支付后4次货款4.75万元，认为系B的个人行为，B在向C公司赊 购机器设备时，并没有A公司的授权委托书，C公司仅有B个人签名 的欠据。审查前后12次的交易行为，发现前8次买卖行为均系B个 人签名，而事后一个星期内A公司支付了货款，而C公司的员工均知 道B系A公司分管采购物资的

10、副经理，也就是说，经双方多次交易， 双方单位即A公司和C公司已形成一种交易习惯：在 B声称代A公 司购买机器配件时，不须出具其单位的介绍信或委托书，只须B在欠 据上签名即可，亦即C公司完全有理由相信B是有代理权的，是代理 A公司与自己实施的民事行为。故 B的行为构成表见代理，其实施行 为所产生的法律后果应由 A公司承担。夫或妻处分夫妻共同 财产构成表见代理的情况。夫妻间有相互代理权。所谓夫妻相互代理 权，是指夫妻于日常家务互为代理人，夫妻之一滥用前项代理权时， 他人得限制之，但不得对抗善意第三人。夫或妻处分共有财产时，第 三人如果是善意的，为了保护善意第三人的利益，适用表见代理制度。 三、表见

11、代理的法律性质由于表见代理中的代理人与本人（被代理人）之间事实上并无委托与 受委托的关系，因此表见代理在性质上属于一种无权代理， 即行为人 没有代理权而代理他人从事民事行为，所谓无权代理是指：没有代理权，超越代理权或代理权终止后的行为。 ”我国民法通则第六十六条和合同法第四十八条、四十九条，对无权代理的法律后果作了不同规定。根据规定，可见我国民事法律确立的无 权代理可分为广义的无权代理和狭义的无权代理。广义的无权代理包 括表见代理和其他形式的无权。二者的相同之处在于：行为人都没有 代理权而代他人从事民事行为；二者的区别在于：表见代理行为的法 律后果归于本人（被代理人），而狭义的无权代理的法律后

12、果需持本 人（被代理人）追认，在法律上处于一种效力特定的状态。如果本人（被代理人）予以追认，则对本人（被代理人）发生法律效力；如果 本人（被代理人）不予追认，则对本人（被代理人）不发生法律效力， 应由无权代理人自己承担责任。四、表见代理的构成要件鉴于表见代理与其他形式的无权代理法律效果不同， 在实践中准确区 分表见代理与狭义的无权代理具有极其重要的意义。 要准确区分二者, 必须明确表见代理的构成要件。1.构成表见代理的客观条件，即客观上须有使相对人相信无权代理人 具有代理权的根据。行为人虽然没有代理权，超越代理权或代理权已 经终止，但行为人与被代理人具有某种事实上或法律上的联系，也就是说，有一

13、定的事实足以让善意的第三人认为行为人有代理权，可以分为以下几种情形：（1）行为人根本没有代理权，但被代理人的某种行为造成一种授权的假象，从而被代理人须对其授权行为负责。 如A公司将加盖本公司 空白合同章或公章的空白合同书交于 B或借于B使用，则B以A公 司的名义与第三人签订合同时，第三人没有理由怀疑B没有代理权， 因而与B签订的购销合同，则A公司应承担该购销合同所产生的后果。(2)行为人虽有代理权，但代理权被限制，而被代理人的行为足以 使善意的第三人相信代理权未被限制， 或者从客观情势判断，善意第 三人无从知晓代理权被限制的事实。这种情形主要发生在外部授权而 内部限制的场合。如A公司规定业务员对外签订合同的权限为 20万 元以下的合同，但在其授权委托书中并未明示该权限限制， 则A公司 业务员B持有A公司的授权委托书与C签订的标的物为30万元的买 卖合同应属有效，因为A公司的内部规章制度不能约束第三人。 而且 一般而言，第三人也没有可能知悉他人内部事务， 法律也不能赋予第 三人知悉他人内部事务的义务。(3)代理人与被代理