全国律协-律师办理风险投资与股权激励业务操作指引

1、PAGE 第 PAGE 35 页 共 NUMPAGES 35 页中华全国国律师协协会律师办理理风险投投资与股股权激励励业务操操作指引引目 录录总 则则第一章风风险投资资业务第一节风风险投资资概述第二节 投资资预备阶阶段第三节 投资资意向阶阶段第四节尽尽职调查查阶段第五节 投资资协议签签署阶段段第六节 投资资协议执执行阶段段第七节 资本本退出阶阶段第二章股股权激励励业务第一节 股权权激励操操作模式式及要素素第二节 股权权激励的的尽职调调查第三节 股权权激励方方案的制制作及实实施第四节 法律律意见书书与股权权激励操操作中的的注意事事项总 则第1条 宗旨为指导律律师办理理风险投投资与股股权激励励业务

2、，鼓励律律师积极极介入创创新型公公司发展展壮大中中的融资资过程和和复杂劳劳动股权权定价两两大核心心关联领领域，充充分发挥挥律师在在创新型型国家建建设中的的作用，依据中华人人民共和和国公司司法(以下简简称公公司法)、中华人人民共和和国合伙伙企业法法、中华人人民共和和国证券券法、上市市公司股股权激励励管理办办法(试试行)等法律律、行政政法规和和政策，制定本本指引。第2条 风险投投资 211本指引引所称“风险投投资”(含私私募股权权投资)，仅指指投资方方向高成成长型的的创业企企业提供供股权资资本，并并为其提提供经营营管理和和咨询服服务，以以期在被被投资企企业发展展成熟后后，通过过首次公公开发行行股票

3、(IPOO)、股股权转让让或原股股东管管理层被投资资企业回回购等方方式获取取中长期期资本增增值收益益的投资资行为。 222在中国国现行商商事主体体法律体体系内，高成长长型的创创业企业业一般均均为有限限责任公公司架构构，本指指引所称称目标公公司主要要指被投投资的有有限责任任公司。第3条 股权激激励 311本指引引所称“股权激激励”，指公公司以本本公司股股票股股权为标标的，对对公司“复杂劳劳动者”实施的的中长期期激励。 股权激激励系律律师为投投资方或或被投资资企业提提供的一一项高附附加值法法律服务务，如果果运用得得当，能能够有效效提高相相关企业业的经营营管理效效率、保保障投资资人投资资的顺利利回收

4、。 322上述“复杂劳劳动”，指经经过一定定时期专专门的训训练和教教育，具具有一定定科学文文化知识识或技术术专长者者的质量量较高的的劳动力力的耗费费，包括括以更高高的效率率创造现现有使用用价值或或创造新新的使用用价值的的创新型型劳动。 复杂杂劳动者者，包括括公司高高级管理理人员、骨干职职工(含含技术骨骨干等)，以及及公司认认为人力力资本不不可替代代或替代代成本偏偏高的其其他人员员。第一章 风风险投资资业务第一节 风险投投资概述述 风险投投资的全全过程可可以分为为：投资资预备阶阶段、投投资意向向阶段、尽职调调查阶段段、投资资协议签签署阶段段、投资资协议执执行阶段段、资本本退出阶阶段。在在每一个个

5、阶段中中，专业业律师都都可以提提供相应应的法律律服务，为当事事人避免免及减少少法律风风险、为为投资项项目的顺顺利进行行提供保保障。第4条 投资方方的投资资方式 按照投投资行为为的不同同来划分分，风险险投资方方式有： 411股权转转让投资资，指以以目标公公司部分分股东拟拟转让的的全部或或部分股股权为投投资标的的的投资资。 422增资扩扩股投资资，指在在目标公公司原股股东之外外，吸收收投资方方作为股股东入股股，并相相应增加加目标公公司注册册资本的的投资。 433 具具有贷款款委托托贷款性性质的投投资方式式，以及及其他依依法可行行并经投投、融资资双方认认可的投投资方式式。第5条 注意事事项 511如

6、果目目标公司司系有限限责任公公司，则则在进行行股权转转让时应应注意尊尊重目标标公司其其他股东东的优先先购买权权优先先增资权权，在履履行法定定程序排排除股东东的优先先购买权权优先先增资权权之后投投资方才才可进行行投资。 522办理国国有资产产的投资资和外资资公司的的投资时时，应相相应进行行国有资资产评估估和履行行相关审审批备案案手续。第6条 投资程程序 61投资资预备、可行性性分析。 62投资资方与目目标公司司或目标标公司股股东进行行洽谈，初步了了解情况况，进而而达成投投资意向向，签订订投资意意向书(可能包包括：排排他协商商、材料料提供、保密等等条款)。63投投资方在在目标公公司的协协助下，对目

7、标标公司进进行尽职职调查，包括但但不限于于：对目目标公司司的管理理构架、职工情情况、资资产、债债权、债债务进行行清查、评估。 64投资资方与融融资方双双方正式式谈判，协商签签订投资资协议。 65 双方根根据公司司章程、公司司法及及相关配配套法规规的规定定，提交交各自的的权力机机构(如如股东(大)会会或董事事会)就就投资事事宜进行行审议表表决的决决议。66双双方根据据法律、法规的的要求将将投资协协议交有有关部门门批准或或备案。67投投资协议议生效后后，双方方按照合合同约定定履行资资产转移移、经营营管理权权转移手手续，除除法律另另有规定定外，应应当依法法办理股股权变更更登记等等手续。 68投资资方

8、退出出目标公公司。第7条 涉及国国有资产产问题 涉及对对国有独独资公司司或者具具有以国国有资产产出资的的公司进进行投资资时，还还应注意意： 711根据国国有资产产管理法法律、法法规的要要求，对对目标公公司资产产进行评评估； 722必要时时经国有有资产监监督管理理部门或或授权单单位核准准备案案； 733投资完完成时根根据国有有资产管管理法律律、法规规的要求求，办理理资产产产权变更更登记手手续。第8条 涉及外外资企业业问题 投资资外商投投资企业业的，应应当注意意： 81保证证合营项项目符合合外商商投资产产业指导导目录的要求求，制作作新的可可行性研研究报告告，并遵遵守法律律、法规规关于外外商投资资比

9、例的的规定，如导致致外资比比例低于于法定比比例，应应办理相相关审批批和公司司性质变变更手续续； 822涉及合合营企业业投资额额、注册册资本、股东、经营项项目、股股权比例例等方面面的变更更，均需需履行审审批手续续。第二节 投资预预备阶段段 投资预预备阶段段为投资资方初步步确定目目标公司司起至达达成投资资意向前前的准备备期间。专业律律师在投投资预备备阶段的的法律服服务主要要为：第9条 预备阶阶段的信信息收集集 911协助投投资方收收集目标标公司的的公开资资料和企企业资信信情况、经营能能力等信信息，在在此基础础上进行行信息整整理和分分析，从从公司经经营的市市场风险险方面，考查有有无重大大障碍影影响投

10、资资活动的的进行。 922综合研研究公司司法、证证券法、税法及及外商投投资等法法律、法法规，对对投资的的可行性性进行法法律论证证，寻求求立项的的法律依依据。 933就投资资可能涉涉及的具具体行政政程序进进行调查查，例如如：投资资行为是是否违背背我国投投资政策策和法律律，可能能产生怎怎样的法法律后果果，投资资行为是是否需要要经当地地政府批批准或进进行事先先报告，地方政政策对同同类投资资有无倾倾向性态态度等。第三节 投资意意向阶段段 专业律律师应向向委托人人提示意意向书与与正式投投资协议议的联系系和区别别，根据据委托人人的实际际需要提提示意向向书、投投资条款款清单具具备何种种程度的的法律约约束力。

11、第10条条 投资资意向书书的主要要条款 在投资资双方达达成投资资意向阶阶段，专专业律师师应在信信息收集集和调查查的基础础上，向向委托人人提示投投资的法法律风险险并提出出风险防防范措施施，必要要时出具具法律意意见书，并为委委托人起起草或审审核投资资意向书书。投资资意向书书通常包包括以下下内容中中的部分分或全部部： 101投资资标的。 102投资资方式及及投资协协议主体体。根据据投资方方式的不不同确定定投资协协议签订订的主体体。 103投资资项目是是否需要要投资双双方股东东(大)会、董董事会决决议通过过。 104投资资价款及及确定价价格的方方式。投投资价格格的确定定通常有有以下几几种方式式： 10

12、411 以以被投资资股权持持有人认认缴或实实缴出资资额作为为投资价价格； 10422 以以被投资资股权对对应的公公司净资资产值作作为投资资价格； 10433 以以评估价价格作为为投资价价格； 10444其他确确定投资资价格的的方式。 105投资资款的支支付。 106投资资项目是是否需要要政府相相关主管管部门的的批准。 107 双方约约定的进进行投资资必须满满足的前前提条件件。 108排他他协商条条款。此此条款规规定，未未经投资资方同意意，被投投资方不不得与第第三方以以任何方方式再行行协商出出让或出出售目标标公司股股权或资资产，否否则视为为违约并并要求其其承担违违约责任任。 109提供供资料及及

13、信息条条款。该该条款要要求目标标公司向向投资方方提供投投资方所所需的企企业信息息和资料料，尤其其是目标标公司尚尚未向公公众公开开的相关关信息和和资料，以利于于投资方方更全面面地了解解目标公公司。第11条条 投资资意见书书的附加加条款 在投资资过程中中，为避避免任何何一方借借投资或或融资之之名套取取对方的的商业秘秘密，作作为专业业律师，应在意意向书中中设定防防范此类类风险的的附加条条款： 111终止止条款。该条款款明确如如投资双双方在某某一规定定期限内内无法签签订投资资协议，则意向向书丧失失效力。 112保密密条款。出于谨谨慎的考考虑，投投资双方方往往在在签订投投资意向向书之前前即签订订保密协协

14、议，也也可在签签订意向向书的同同时设定定保密条条款。保保密条款款的主要要内容有有： 11211保密条条款适用用的对象象。除了了投资双双方之外外，还包包括参与与投资事事务的顾顾问等中中介服务务人员。 11222保密事事项。除除了会谈谈、资料料保密的的要求外外，还包包括禁止止投资条条款，即即收到目目标公司司保密资资料的第第三方在在一段时时间内不不得购买买目标公公司的股股权。 11233投资活活动中双双方相互互披露的的各种资资料的保保密，通通常约定定所披露露的信息息和资料料仅用于于评估投投资项目目的可行行性和投投资对价价，不得得用于其其他目的的。 11244资料的的返还或或销毁。保密条条款应约约定如

15、投投资项目目未能完完成，投投资双方方负有相相互返还还或销毁毁对方提提供的信信息资料料的义务务。第12条条 投资资条款清清单 鉴于投投资活动动中，投投资方投投入的人人力、物物力、财财力相对对较大，承担的的风险也也较大。作为投投资方的的专业律律师，应应提请委委托人注注意在投投资意向向阶段中中订立如如下投资资条款清清单，以以预防和和降低投投资的法法律风险险。投资资条款清清单记载载未来投投资协议议的主要要条款。 121 投资交交易条件件。明确确投资交交易达成成必须满满足的相相应条件件。 122交易易对价的的安排。明确投投资方投投入资金金换取股股权份额额的多少少。 123不公公开条款款。该条条款要求求投

16、资的的任何一一方在共共同公开开宣告投投资事项项前，未未经对方方同意不不得向任任何特定定或不特特定的第第三人披披露有关关投资事事项的信信息或资资料，但但有权机机关根据据法律、法规强强制要求求公开的的除外。 124锁定定条款。该条款款要求，在意向向书有效效期内，投资方方可依约约定价格格购买目目标公司司的部分分或全部部资产或或股权，进而排排除目标标公司拒拒绝投资资的可能能。1255 回回购条款款。投资资方有权权选择在在投资后后的一段段时间内内，要求求公司其其他股东东或其他他方依据据约定条条件回购购其股权权。 1266董事会会和投票票权。投投资双方方就董事事会的组组成以及及相关事事项的投投票权进进行约

17、定定，以确确保投资资方对被被投资方方重大经经营行为为的有效效监管。 127离岸岸框架安安排。投投资方根根据目标标公司未未来是否否准备在在境外上上市，要要求被投投资方在在境外重重新注册册，本地地目标公公司变成成境外公公司的子子公司。 128 费用分分摊条款款。该条条款规定定如果投投资成功功，因投投资事项项发生的的费用应应由投资资双方分分摊或由由被投资资方承担担。第四节 尽职调调查阶段段 专业律律师应就就投资方方拟投资资的目标标公司进进行深入入调查，核实预预备阶段段获取的的相关信信息，以以备投资资方在信信息充分分的情况况下作出出投资决决策。专专业律师师可以根根据实际际情况，在符合合法律、法规的的情

18、况下下对于调调查的具具体内容容作适当当增加或或减少。第13条条 对目目标公司司基本情情况调查查核实的的范围 131 目标公公司及其其子公司司的经营营范围。 132 目标公公司及其其子公司司设立及及变更的的有关文文件，包包括工商商登记材材料及相相关主管管机关的的批件。 133 目标公公司及其其子公司司的公司司章程。 134 目标公公司及其其子公司司股东名名册和持持股情况况。 135 目标公公司及其其子公司司历次董董事会和和股东会会决议。 136 目标公公司及其其子公司司的法定定代表人人身份证证明。 137 目标公公司及其其子公司司的规章章制度。 138 目标公公司及其其子公司司与他人人签订的的投

19、资协协议。1399投资标标的是否否存在设设置担保保、诉讼讼保全等等在内的的限制转转让的情情况。第14条条 对目目标公司司相关附附属性文文件的调调查 141政府府有关主主管部门门对目标标公司及及其子公公司的批批准文件件。 142 目标公公司及其其子公司司土地证证、房屋屋产权证证及租赁赁文件。 143 目标公公司及其其子公司司与职工工签订的的劳动合合同。1444 目目标公司司及其子子公司签签订的有有关代理理、许可可证合同同。第15条条 对目目标公司司财产状状况的调调查 151公司司的财务务数据，包括各各种财务务报表、评估报报告、审审计报告告。 152不动动产证明明文件、动产清清单及其其保险情情况。

20、 153债权权、债务务清单及及其证明明文件。 154纳税税情况证证明。第16条条 对目目标公司司管理人人员和职职工情况况的调查查 161 管理人人员、技技术人员员、职工工的雇佣佣条件、福利待待遇。 162主要要技术人人员对公公司商业业秘密掌掌握情况况及其与与公司签签订的保保密协议议、不竞竞争协议议等。 163特别别岗位职职工的保保险情况况。第17条条 对目目标公司司经营状状况的调调查 171 目标公公司经营营项目的的立项、批准情情况。 172 目标公公司对外外签订的的所有合合同。目目标公司司客户清清单和主主要竞争争者名单单。 173 目标公公司产品品质量保保证文件件和对个个别客户户的特别别保证

21、情情况。 174 目标公公司广告告协议和和广告品品的拷贝贝。 175 目标公公司的产产品责任任险保险险情况。 176 目标公公司产品品与环境境保护问问题。 177 目标公公司产品品的消费费者投诉诉情况。 178 目标公公司的特特许经营营情况。第18条条 对目目标公司司及其子子公司知知识产权权情况的的调查 181 目标公公司及其其子公司司拥有的的专利、商标、著作权权和其他他知识产产权证明明文件。 182 目标公公司及其其子公司司正在研研制的可可能获得得知识产产权的智智力成果果报告。 183 目标公公司及其其子公司司正在申申请的知知识产权权清单。第19条条 对目目标公司司法律纠纠纷情况况的调查查

22、191 正在进进行和可可能进行行的诉讼讼和仲裁裁。 192诉讼讼或仲裁裁中权利利的主张张和放弃弃情况。 193生效效法律文文书的执执行情况况。第五节 投资协协议签署署阶段 专业律律师在投投资双方方进行尽尽职调查查后，应应协助委委托人进进行谈判判，共同同拟订投投资协议议，准备备相关法法律文件件。如果果法律、法规要要求投资资项目必必须经政政府主管管机关批批准的，专业律律师可以以协助委委托人向向政府主主管机关关提出批批准申请请。第20条条 投资资协议的的起草2011 投投资协议议的主合合同，除除标的、价款、支付、合同生生效及修修改等主主要条款款外，一一般还应应具备如如下内容容： 20011说明明投资

23、项项目合法法性的法法律依据据。 20012投资资的先决决条件条条款，一一般是指指： (11)投资资行为已已取得相相关的审审批手续续，如当当投资项项目涉及及金融、建筑、房地产产、医药药、新闻闻、电讯讯、通信信等特殊殊行业时时，投资资项目需需要报请请有关行行业主管管部门批批准； (2)投资各各方当事事人已取取得投资资项目所所需的第第三方必必要的同同意，并并不与其其他交易易发生冲冲突； (3)投资各各方因投投资项目目所作的的声明及及保证均均应实际际履行； (4)完成尽尽职调查查，并对对调查结结果满意意； (5)在所有有先决条条件具备备后，才才能履行行股权转转让(或或认缴新新增资本本的出资资)和付付款

24、义务务。 20013投资资各方的的声明、保证与与承诺条条款。包包括： (11)目标标公司向向投资方方保证没没有隐瞒瞒影响投投资事项项的重大大问题； (22)投资资方向目目标公司司保证具具有实施施投资行行为的资资格和财财务能力力； (33)目标标公司履履行投资资义务的的承诺以以及其董董事责任任函。 20014确定定投资条条件，确确定出资资转让总总价款。 20015确定定出资转转让的数数量(股股比)及及交割日日。 20016设定定出资方方式与时时间，必必要时可可以考虑虑在金融融机构设设立双方方共管或或第三方方监管账账户，并并设定共共管或监监管程序序和条件件，以尽尽可能地地降低信信用风险险，以保保障

25、投资资协议的的顺利履履行。 20177确定出出资过程程中产生生的税费费及其他他费用的的承担。 20188限制竞竞争条款款。 20199确定违违约责任任和损害害赔偿条条款。 201110设定定或有损损害赔偿偿条款。即投资资方如因因目标公公司在投投资完成成之前的的经营行行为导致致的税务务、环保保等纠纷纷受到损损害，被被投资方方应承担担相应的的赔偿责责任。2011111设定不不可抗力力条款。 201112设定定有关合合同终止止、投资资标的交交付、投投资行为为完成条条件、保保密、法法律适用用、争议议解决等等其他条条款。 2002投投资协议议的附件件一般包包括： 20021 目标公公司的财财务审计计报告

26、。 20022 目标公公司的资资产评估估报告。 20023 目标公公司土地地转让协协议。 20024政府府批准转转让的文文件。 20025其他他有关权权利转让让协议。 20026 目标公公司的固固定资产产与机器器设备清清单。 20027 目标公公司的流流动资产产清单。 20028 目标公公司的债债权债务务清单。 20029 目标公公司对外外提供担担保的清清单。 200210联联合会议议纪要。 200211谈谈判记录录。 上述述附件的的内容，专业律律师可以以根据实实际情况况在符合合法律、法规的的情况下下，选择择增减。第21条条 投资资协议的的生效条条款专业律师师应当提提请委托托人注意意，如投投资

27、项目目涉及必必须由国国家有关关部门批批准的，应建议议委托人人约定投投资协议议自批准准之日起起生效。其他情情况下，可根据据委托人人实际情情况约定定合同生生效条件件和时间间。第六节投投资协议议执行阶阶段第22条条 在投投资履约约阶段，专业律律师工作作主要包包括： 221为投投资各方方拟订“履约备备忘录”，载明明履约所所需各项项文件，并于文文件齐备备时进行行验证以以确定是是否可以以开始履履行合同同。 2222协协助委托托人举行行验证会会议。 2223 按相相关法律律、法规规的规定定办理报报批手续续。 2224协协助办理理投资涉涉及的各各项变更更登记、重新登登记、注注销登记记手续。第23条条 申报报文

28、件 专业律律师协助助投资方方或目标标公司起起草或调调取的、需要向向相关政政府主管管部门报报送的文文件材料料包括： 2331股股东变更更申请书书。 2332投投资前各各方的原原合同、章程及及其修改改协议。 2333投投资各方方的批准准证书和和营业执执照复印印件。 2334 目标标公司董董事会、股东(大)会会关于出出资转让让的决议议。 2335 出资资变更后后的董事事会成员员名单。 2336投投资各方方签订的的并经其其他股东东签字或或以其他他书面方方式认可可的出资资转让协协议。 2337审审批机关关要求报报送的其其他文件件。第24条条 投资资履约阶阶段的事事务 2441投投资款到到账验收收，出具具

29、报告书书。 在投投资方支支付全部部转让款款并将付付款凭证证传真给给出让方方后，在在约定的的工作日日内，被被投资方方指定的的或双方方约定的的注册会会计师对对该转让让金额是是否到账账予以验验证，并并将验证证报告传传真给投投资方。 2442投投资标的的交付。 投资资双方及及目标公公司应及及时办理理被投资资资产的的交割手手续和被被投资股股权的变变更登记记手续，包括所所涉资产产权属变变更需要要办理的的物的交交付和权权属变更更登记手手续。 2443股股东权利利义务的的移转。 股权权转让协协议可以以约定，转让标标的交割割之后，原出让让方将不不再作为为目标公公司的股股东而享享有股东东权利和和承担股股东义务务；

30、投资资方将成成为目标标公司的的股东，并取代代出让方方继续履履行目标标公司发发起人协协议书及及章程中中规定的的股东权权利和股股东义务务。 2444规规范有关关登记手手续。 新股股东与公公司其他他股东应应当签订订新的合合营(合合作的)协议，修订原原公司章章程和议议事规则则，更换换新董事事。签订订新的合合营(合合作的)协议与与新章程程后，公公司签发发新的股股东出资资证明书书，变更更公司的的股东名名册，并并于变更更后300日内向向工商行行政管理理机关提提交目标标公司股股东、出出资、章章程等变变更登记记申请或或备案申申请。第25条条 特别别提示 专业律律师应向向委托人人提示实实际出资资与投资资协议生生效

31、的区区别。投投资协议议除法律律、法规规明文规规定需经经主管部部门批准准生效的的以外，或者当当事人约约定了生生效条件件之外，一般自自合同主主体签字字盖章之之日起生生效；但但投资协协议的生生效并不不当然意意味着出出资自合合同生效效时起实实际履行行，其实实际履行行根据公公司性质质及当事事人有关关需求，可能还还需满足足法律规规定的条条件或当当事人约约定的条条件。第七节 资本退退出阶段段 风险资资本退出出是风险险投资项项目的最最后一个个环节。对于成成功的投投资，退退出将最最终实现现其资本本增值的的投资收收益；对对于失败败的投资资，退出出可以收收回部分分投资本本金，减减少损失失的扩大大。第26条条 风险险

32、资本退退出的方方式 风险资资本退出出的基本本方式有有四种：首次公公开发行行上市，并购转转让，原原股东、管理层层或创业业企业回回购，以以及清算算等。风风险资本本以任何何一种方方式退出出，从律律师业务务的角度度来看，无论是是首次公公开发行行上市、股权转转让还是是清算等等，都是是一个复复杂的专专项法律律服务业业务。第27条条 上市市方式退退出 271 创业企企业股票票发行上上市通常常是投资资方所追追求的目目标。股股票上市市后，投投资方作作为发起起人在经经过一段段禁售期期后，即即可通过过售出其其持有的的企业股股票从而而获取巨巨额增值值，实现现成功退退出。 272企业业股票发发行上市市的基本本程序包包括

33、：聘聘请境内内外承销销商、律律师、会会计师等等组成顾顾问班子子；为股股票发行行上市的的需要而而进行必必要的股股权结构构调整；将企业业改制重重组为股股份有限限公司；各中介介机构进进行尽职职调查、辅导，并制作作、报送送股票上上市申请请文件；证券监监督管理理部门核核准发行行。 273在公公司上市市之前，专业律律师需要要对公司司的资信信作全面面调查，并出具具法律意意见，对对公司及及其上市市的合法法性出具具意见书书；从法法律角度度协助公公司选择择上市地地点，并并出具书书面意见见；制作作申请上上市的各各种法律律文件。 通常，专业律律师的介介入是法法定的和和强制的的，根据据中国证证监会的的有关规规定，企企业

34、公开开发行股股票，或或已上市市公司增增发新股股、配股股，以及及上市公公司发行行可转换换债券，应由专专业律师师出具法法律意见见书、律律师工作作报告，并制作作工作底底稿。法法律意见见书和律律师工作作报告，是发行行人向中中国证监监会申请请公开发发行证券券或申请请发行可可转换公公司债券券的必备备文件之之一。第28条条 以并并购方式式退出 281 并购中中的股权权转让是是风险资资本成功功退出的的另一重重要途径径。有限限责任公公司及未未上市股股份公司司股权转转让的基基本程序序包括：股东(大)会会通过同同意转让让的决议议；在财财务顾问问、律师师、会计计师的协协助下对对企业进进行整合合；转让让方和受受让方各各

35、方的股股东会或或董事会会的同意意授权；协商谈谈判；制制作签署署股权转转让协议议等文件件；办理理股权变变更的工工商登记记手续或或股份过过户手续续。某些些项目在在办理股股权变更更手续前前还需报报政府主主管部门门批准。 282专业业律师应应协助以以下事务务：对公公司进行行整合和和调查；出具转转让的法法律意见见，就其其合法性性和后果果以及应应当注意意的事项项加以说说明；参参与双方方的谈判判协商；制作股股权转让让协议等等法律文文件；协协助办理理股权工工商变更更手续等等。 事实上上，转让让方需要要做很多多准备工工作，包包括确定定清晰的的并购基基础目标标，评估估并购的的各种选选择方案案等。投投资方的的专业律

36、律师可以以在准备备工作阶阶段开始始参与并并购，而而随着并并购过程程的进行行，风险险投资专专业律师师发挥的的作用也也会越来来越大。尤其对对于外资资收购方方来说，专业律律师可以以帮助其其分析与与解决政政策性较较强的法法律问题题。第29条条 回购购方式退退出创业企业业的原股股东、管管理层或或创业企企业自身身回购投投资方的的股权，实际上上是股权权转让的的一种特特殊形式式。回购购在操作作程序上上与股权权转让基基本相同同，只是是这种回回购要依依赖于风风险资本本投入时时签署的的投资协协议中有有关回购购的条款款。 在这种种方式下下，专业业律师的的任务是是协助选选择回购购的方式式、确认认其合法法性、办办理相关关

37、股权变变动手续续。需注注意的是是，创业业企业自自身回购购一般会会相应导导致减资资的出现现。第30条条 清算算方式退退出 301 由于风风险投资资的高风风险性，被迫清清算的投投资项目目也是非非常多的的。在风风险投资资项目失失败的情情况下，投资方方的退出出模式通通常只有有清算了了(不排排除投资资目的达达到后的的清算退退出)。 在公司司遇到重重大困难难时，对对高科技技企业而而言，往往往需要要当机立立断，及及时退出出。这时时候专业业律师应应当协助助公司和和股东按按照公公司法规定进进行非破破产清算算。 3002依依据公公司法的规定定，清算算包括非非破产清清算和破破产清算算两类。两类清清算在中华人人民共和

38、和国企业业破产法法出台台后，具具体操作作上有很很大的区区别，尤尤其是破破产清算算更需要要专业律律师的指指导。第二章 股权激激励业务务第一节 股权激激励操作作模式及及要素第31条条 综述述 311 中共十十六届三三中全会会通过了了关于于完善社社会主义义市场经经济体制制若干问问题的决决定，将劳动动分为简简单劳动动和复杂杂劳动，鼓励管管理、技技术等作作为要素素参与分分配，并并强调要要进一步步健全公公司法人人治理结结构，为为高新技技术企业业实施股股权激励励提供了了政策根根据并指指明了方方向。 312专业业律师在在办理股股权激励励业务过过程中，应根据据上市前前的高新新技术企企业、上上市后的的高新技技术企

39、业业的不同同分类，分别适适用相对对应的股股权激励励政策。 国有高高新技术术企业改改制过程程中经营营管理层层、员工工通过存存量转让让或增资资扩股方方式持股股的，按按照相关关的国有有企业改改制政策策严格执执行，但但通过股股权激励励持股的的不受此此限。 313根据据高新技技术企业业组织形形式的不不同，选选择适用用的股权权激励方方式与提提法不同同。一般般而言，与股票票有关的的股权激激励适用用于上市市的高新新技术公公司，与与股份有有关的股股权激励励适用于于非上市市的高新新技术股股份有限限公司，与股权权(狭义义)有关关的股权权激励适适用于高高新技术术有限责责任公司司。 314除高高新技术术企业外外的有限限

40、责任公公司与股股份有限限公司，可参照照上市前前的高新新技术企企业及上上市后的的高新技技术企业业的股权权激励政政策，也也可根据据企业实实际情况况借鉴国国外、地地方的实实践操作作，探索索新的股股权激励励方式。 315专业业律师在在设计股股权激励励方案时时，应针针对企业业的实际际情况，结合企企业的需需求，规规范履行行相应手手续，特特别是对对上市后后的高新新技术企企业实施施股权激激励，应应按照相相关规定定履行审审批备案案、信息息披露等等程序。第32条条 股权权激励法法律政策策体系分分类 公司司法第第1433条规定定，将股股份奖励励给本公公司职工工的情况况下可以以回购公公司股份份，并应应当经股股东大会会

41、决议。回购的的公司股股份不得得超过本本公司已已发行股股份总额额的5；用于于收购的的资金应应当从公公司的税税后利润润中支出出；所收收购的股股份应当当在1年年内转让让给职工工。 这为高高新技术术股份有有限公司司实施股股权激励励的股份份来源和和操作方方式提供供了法律律政策支支持。按按照股权权激励政政策适用用主体的的分类，可将股股权激励励政策具具体分为为上市前前高新技技术企业业的股权权激励政政策及上上市后高高新技术术企业的的股权激激励政策策。两类类政策各各成体系系，规范范的侧重重点各有有不同。 321 上市前前高新技技术企业业股权激激励适用用政策包包括但不不限于： 32111关于中中关村高高新技术术企

42、业产产权激励励试点工工作的复复函(财财政部、科技部部财管字字200001611号)； 32122 国国务院办办公厅转转发财政政部科技技部关于于国有高高新技术术企业开开展股权权激励试试点工作作指导意意见的通通知(国国办发20002448号)； 32133 财财政部科科技部关关于实施施关于于国有高高新技术术企业开开展股权权激励试试点工作作的指导导意见有关问问题的通通知(财财企2200225008号)； 32144关于高高新技术术中央企企业开展展股权激激励试点点工作的的通知(国资厅厅发分配配2000423号号)； 32155关于组组织北京京市中关关村科技技园区国国有高新新技术企企业和企企业化转转制科

43、研研院所开开展股权权激励试试点工作作的通知知(国资资厅发分分配2200661号号)； 32166关于印印发国国家高新新技术产产业开发发区高新新技术企企业认定定条件和和办法的通知知(国科科发火字字200003244号)； 32177国家高高新技术术开发区区外高新新技术企企业认定定条件和和办法(国科发发火字199960018号号)。 针对于于一般高高新技术术企业与与国有独独资或控控股的高高新技术术企业，应按照照其分类类分别对对应适用用上述股股份激励励政策规规定。地地方法律律、法规规、政策策关于股股权激励励的相关关规定，结合实实际情况况适用。 3222高高新技术术企业上上市后激激励政策策 应满满足上

44、市市公司实实施股权权激励的的系列法法律政策策规范要要求。其其中，国国有控股股的高新新技术上上市公司司，应分分别适用用国有有控股上上市公司司(境外外)实施施股权激激励试行行办法和国国有控股股上市公公司(境境内)实实施股权权激励试试行办法法的相相关规定定。高新新技术企企业上市市后应根根据实际际情况适适用如下下法律政政策，规规范实施施股权激激励： 32221 上市市公司股股权激励励管理办办法(试试行)； 32222 国有有控股上上市公司司(境外外)实施施股权激激励试行行办法； 32223 国有有控股上上市公司司(境内内)实施施股权激激励试行行办法； 32224股股权分置置改革工工作备忘忘录第118号

45、股权权激励计计划的实实施； 32225 关于于上市公公司股权权激励备备案工作作有关问问题的通通知； 32226信信息披露露业务备备忘录第第8号股权权激励期期权授予予登记； 32227 信息息披露业业务备忘忘录第99号股权激激励期权权行权确确认； 32228关关于开展展加强上上市公司司治理专专项活动动有关事事项的通通知； 32229股股权激励励有关事事项备忘忘录1号号； 322210股权激激励有关关事项备备忘录22号； 32221l 股股权激励励有关事事项备忘忘录3号号； 322212上市公公司股权权激励规规范意见见(试行行)(征求意意见稿)； 322213关于规规范国有有控股上上市公司司实施股

46、股权激励励有关问问题的补补充通知知(征征求意见见稿)。第33条条 股权权激励方方式 按照上上述股权权激励政政策适用用主体的的不同，股权激激励方式式可分为为：适合合上市前前高新技技术企业业的股权权激励方方式和适适合上市市高新技技术企业业的股权权激励方方式。非非高新技技术企业业可分别别参照适适用。 按照股股权激励励使用标标的的不不同，股股权激励励方式可可分为：以股票票为激励励标的的的股权激激励方式式、以股股份为激激励标的的的股权权激励方方式、以以股权(狭义)为激励励标的的的股权激激励方式式。高新新技术企企业应灵灵活选择择适合自自身特点点的股权权激励方方式。 331 适合非非上市高高新技术术企业的的

47、主要股股权激励励方式 33111奖励股股权(份份)，是是指企业业按照一一定的净净资产增增值额，以股权权方式奖奖励给对对企业的的发展作作出突出出贡献的的科技人人员。 33122股权(份)出出售，是是指根据据对企业业贡献的的大小，按一定定价格系系数将企企业股权权(份)出售给给有关人人员。价价格系数数应当在在综合考考虑净资资产评估估价值、净资产产收益率率及未来来收益等等因素的的基础上上合理确确定。 33133技术折折股，是是指允许许科技人人员以个个人拥有有的专利利技术或或非专利利技术(非职务务发明)，作价价折合为为一定数数量的股股权(份份)。 332适合合上市高高新技术术企业的的主要股股权激励励方式

48、 33211 股股票激励励，是指指上市公公司按照照股权激激励计划划规定的的条件，授予激激励对象象一定数数量的本本公司股股票。 33222股票期期权，是是指上市市公司授授予激励励对象在在未来一一定期限限内以预预先确定定的价格格和条件件购买本本公司一一定数量量股票的的权利。激励对对象有权权行使这这种权利利，也有有权放弃弃这种权权利，但但不得用用于转让让、质押押或者偿偿还债务务。 33233 限限制性股股票，是是指上市市公司按按照预先先确定的的条件授授予激励励对象一一定数量量的本公公司股票票，激励励对象只只有在工工作年限限或业绩绩目标符符合股权权激励计计划规定定的条件件下，才才可出售售限制性性股票并

49、并从中获获益。 33244股票增增值权，是指上上市公司司授予激激励对象象在一定定的时期期和条件件下，获获得规定定数量的的股票价价格上升升所带来来的收益益的权利利。股票票增值权权主要适适用于发发行境外外上市外外资股的的公司。股权激激励对象象不拥有有这些股股票的所所有权，也不拥拥有股东东表决权权、配股股权。股股票增值值权不能能转让和和用于担担保、偿偿还债务务等。 333 其他可可供借鉴鉴的股权权激励方方式 结合地地方股权权激励政政策并借借鉴国外外的股权权激励方方式，适适合高新新技术企企业的股股权激励励方式还还有： 33311虚拟股股票，是是指公司司授予激激励对象象一种“虚拟”的股票票，激励励对象可

50、可以据此此享受一一定数量量的分红红权和股股价升值值收益，但没有有所有权权，没有有表决权权，不能能转让和和出售，在离开开企业时时自动失失效。 33322业绩股股票，是是指公司司根据被被激励者者业绩水水平，以以普通股股作为长长期激励励形式支支付给管管理层。通常是是公司在在年初确确定业绩绩目标，如果激激励对象象在年末末达到预预定目标标，则公公司授予予其一定定数量的的股票或或提取一一定的奖奖励基金金购买公公司股票票。 33333业绩单单位，和和业绩股股票相比比，业绩绩单位减减少了股股价的影影响。业业绩单位位支付的的是现金金，而且且是按考考核期期期初市盈盈率计算算的股价价折算的的现金。在业绩绩单位方方案

51、下，高层管管理人员员的收入入是现金金或者是是市值等等于现金金的股票票，除了了有期初初市盈率率影响的的因素外外，不再再受到股股价的其其他影响响。 33344账面价价值增值值权。具具体分为为购买型型和虚拟拟型两种种。购买买型是指指在期初初激励对对象按每每股净资资产值购购买一定定数量的的股份，在期末末再按每每股净资资产期末末值回售售给公司司。虚拟拟型是指指激励对对象在期期初不需需支出资资金，公公司授予予激励对对象一定定数量的的名义股股份，在在期末根根据公司司每股净净资产的的增量和和名义股股份的数数量来计计算激励励对象的的收益。 33355延期支支付，也也称延期期支付计计划，是是指公司司将管理理层的部

52、部分薪酬酬，特别别是年度度奖金、股权激激励收人人等按当当日公司司股票市市场价格格折算成成股票数数量，存存人公司司为管理理层人员员单独设设立的延延期支付付账户。在既定定的期限限后或在在该高级级管理人人员退休休以后，再以公公司的股股票形式式或根据据期满时时的股票票市场价价格以现现金方式式支付给给激励对对象。激激励对象象通过延延期支付付计划获获得的收收入来自自于既定定期限内内公司股股票的市市场价格格上升，即计划划执行时时与激励励对象行行权时的的股票价价差收入入。如果果折算后后存人延延期支付付账户的的股票市市价在行行权时上上升，则则激励对对象就可可以获得得收益。但如果果该市价价不升反反跌，激激励对象象

53、的利益益就会遭遭受损失失。第34条条 股权权激励的的股份来来源3411存量。股权激激励的股股份可来来源于存存量，即即从二级级市场购购人股份份。3422增量。股权激激励的股股份还可可来源于于增量，即对激激励对象象发行新新股。第35条条 股权权激励对对象 3551 上市市前高新新技术企企业股权权激励的的对象 35511 高新技技术企业业的股权权激励对对象，是是对高新新技术股股权激励励试点企企业的发发展作出出突出贡贡献的科科技人员员和经营营管理人人员，具具体范围围由试点点企业股股东大会会或董事事会决定定。 35122对企业业的发展展做出突突出贡献献的科技技人员，是指企企业关键键科技成成果的主主要完成

54、成人，重重大开发发项目的的负责人人，对企企业主导导产品或或核心技技术作出出重大创创新或改改进的主主要技术术人员。 35133 对对企业的的发展作作出突出出贡献的的经营管管理人员员，是指指参与企企业战略略决策、领导企企业某一一主要业业务领域域、全面面负责实实施某一一领域业业务工作作并作出出突出贡贡献的中中、高级级经营管管理人员员。 3552上上市高新新技术企企业股权权激励的的对象 激励励对象原原则上限限于上市市公司董董事、高高级管理理人员(以下简简称“高管人人员”)以及及对上市市公司整整体业绩绩和持续续发展有有直接影影响的核核心技术术人才和和管理骨骨干，股股权激励励的重点点是上市市公司的的高管人

55、人员。 (1)上市公公司董事事包括执执行董事事、非执执行董事事。独立立非执行行董事以以及由上上市公司司控股公公司以外外的人员员担任的的外部董董事，不不参与上上市公司司股权激激励计划划。 (2)上市公公司高管管人员，是指对对公司决决策、经经营、管管理负有有领导职职责的人人员，包包括：总总经理、副总经经理、公公司财务务负责人人(包括括其他履履行上述述职责的的人员)、董事事会秘书书和公司司章程规规定的其其他人员员。 (3)上市公公司核心心技术人人才、管管理骨干干，由公公司董事事会根据据其对上上市公司司发展的的重要性性和贡献献等情况况确定。高新技技术企业业可结合合行业特特点和高高科技人人才构成成情况界

56、界定核心心技术人人才的激激励范围围，但须须就确定定依据、授予范范围及数数量等情情况作出出说明。 (4)在股权权授予日日，任何何持有上上市公司司5以以上有表表决权的的股份的的人员，未经股股东大会会批准，不得参参加股权权激励计计划。证券监监管部门门规定的的不得成成为激励励对象的的人员，不得参参与股权权激励计计划。包包括最近近3年内内被证券券交易所所公开谴谴责或宣宣布为不不适当人人选的；最近33年内因因重大违违法违规规行为被被中国证证监会予予以行政政处罚的的；具有有公司法法规定不不得担任任董事、监事、经理情情形的。上市公公司监事事会应当当对激励励对象名名单予以以核实，并将核核实情况况在股东东大会上上

57、予以说说明。为为确保上上市公司司监事独独立性，充分发发挥其监监督作用用，上市市公司监监事不得得成为股股权激励励对象。第36条条 实施施股权激激励的高高新技术术企业需需具备的的条件 3661 上市市前高新新技术企企业实施施股权激激励的条条件： 36611产权权清晰，法人治治理结构构健全。 36612近33年来，每年用用于研究究开发的的经费占占企业当当年销售售额5以上，研发人人员占职职工总数数10以上，高新技技术主业业突出。36113近近3年税税后利润润形成的的净资产产增值额额占企业业净资产产总额的的30以上。36114建建立了规规范的员员工绩效效考核评评价制度度、内部部财务核核算制度度，财务务会

58、计报报告真实实，近33年没有有违反财财经法律律、法规规的行为为。 36615 企业发发展战略略和实施施计划明明确，经经专家论论证具有有高成长长性，发发展前景景好。 3662上上市高新新技术企企业实施施股权激激励的条条件： 36621公司司治理结结构规范范，股东东大会、董事会会、经理理层组织织健全，职责明明确。外外部董事事(含独独立董事事，下同同)占董董事会成成员半数数以上。 36622薪酬酬委员会会由外部部董事构构成，且且薪酬委委员会制制度健全全，议事事规则完完善，运运行规范范。36223 内部部控制制制度和绩绩效考核核体系健健全，基基础管理理制度规规范，建建立了符符合市场场经济和和现代企企业

59、制度度要求的的劳动用用工、薪薪酬福利利制度及及绩效考考核体系系。36224发发展战略略明确，资产质质量和财财务状况况良好，经营业业绩稳健健；近33年无财财务违法法违规行行为和不不良记录录。 36625证券券监管部部门规定定的其他他条件。第37条条 实施施股权激激励的绩绩效考核核目标 3771 上市市前高新新技术企企业实施施股权激激励计划划的绩效效考核目目标 实行行股权激激励试点点的高新新技术企企业，应应当建立立规范的的员工绩绩效考核核评价制制度，设设立考核核评价管管理机构构。员工工绩效考考核评价价制度应应当包括括员工岗岗位职责责核定、绩效考考核评价价指标和和标准、年度绩绩效责任任目标、考核评评

60、价程序序和奖惩惩细则等等内容。股东大大会或董董事会应应当根据据考核结结果确定定股权激激励的对对象，以以防止平平均主义义。 3772上上市高新新技术企企业实施施股权激激励计划划的绩效效考核目目标 实施施股权激激励计划划应当以以绩效考考核指标标完成情情况为条条件，建建立健全全绩效考考核体系系和考核核办法。绩效考考核目标标应由股股东大会会确定。 37211 上上市公司司实施股股权激励励，应建建立完善善的业绩绩考核体体系和考考核办法法。业绩绩考核指指标应包包含反映映股东回回报和公公司价值值创造等等综合性性指标，如净资资产收益益率(RROE)、经济济增加值值(EVVA)、每股收收益等；反映公公司盈利利能