用人者责任的侵权责任归责原则

1、用人者责任的侵权责任归责原则论用人者的侵权责任一、用人者责任的含义、特征与理论基础（一）用人者责任的含义用人者责任，又称作用人者替代责任、雇用人责任，即传统上所说的雇主责任，是指用人者（工作人 员、个人劳务提供人）对被使用人（用人单位、个人劳务使用 人）在从事职务活动时致人损害的行为承担赔偿责任。在这 里，所谓的用人者，是指任用被使用人，通过对其活动进行委 派、指示以实现自己特定目的的人。被使用人（劳动者）与用 人者相对应，是指接受用人者的指示，根据用人者的意思提供 劳务或劳动的人。应当提及的是，在很长一段时间里，我国民 事立法始终保持着将法人、他组织的替代责任与雇主的替代责 任分开进行规定的

2、立法体例。有学者认为这一做法是计划经济 僵化思维的产物，与市场经济发展极不相适应。在侵权责任 法中，立法者采纳了这一观点，不再因所有制的不同将单位 责任与雇主责任进行分别规定，而是统一规定。（二）用人者责任的特征 用人者责任属于一种特殊 主体的侵权责任，相对于其他侵权责任，它具有如下的基本特 征： 1.用人者责任原则上是一种替代责任。在此，这种责任之所以被称为替代责任是指用人者对被使用人的侵权 行为承担责任。2.原则上适用无过错责任原则。只要被使用人在职务活动中发生了侵权行为，该项责任即由用人 者承担，并不考虑用人者的过错。3.用人者责任以用人者与直接侵权人存在特定关系为前提，即用人者与被使用

3、 人的关系。这种关系体现在用人者对侵权人的活动存在指示、 控制、监督、管理等关系。4.用人者责任是用人者对被使用人在执行职务活动时的致害行为承担的责任，要求侵 权处于特定的状态，即在执行职务、从事雇佣活动过程之中。 （三）理论基础被使用者要听从用人者的命令，受用人者的管理与控制，服从其指令，被纳入用人者 的组织管理之中。这一内容在大型企业和公司中体现得尤为明 显。大企业或大公司往往有非常严格的组织管理体系，工作人 员必须服从公司或企业的指令，执行工作任务时受到相应的监 督、控制与管理。正是因为用人者对被使用者具有很强的控制 力，所以要求用人者为被使用者的侵权行为承担责任可以形成 有效的激励机制

4、，促使用人者建立严格的规章制度，促使其创 造良好的工作环境，防止损害的发生。 二、用人者 责任的归责原则在用人者责任的归责原则问题上，无论是从世界民法发展趋势来看，还是从我国的民事立法传统 的角度分析，都以无过错责任原则为最优选择。也就是说，根据这一原则，将不再考虑用人者是否在劳动者选任、监督或者 其他方面存在过失，只要劳动者在为用人者提供劳动的过程 中，因侵权行为造成他人损害，用人者就要承担替代责任。 采用无过错责任原则，就要达到用人者无条件地承担由劳动者致害行为所引起的侵权责任。如此，不仅可以减轻 受害人所需承担的举证负担，同时也简化了用人者责任的构成 要件，从而使受害人的权益能够更为有效

5、和便捷地得到救济。 三、用人者责任的构成要件（一）用人者与劳动者之间形成用人关系 之所以法律规定由用 人者对劳动者的侵权行为承担替代责任，其关键因素就在于责 任者与致害人之间所具有的特定关系，即用人者与劳动者之间 所形成的用人关系。在实践中，由于判断二者是否形成用人关系的情况比较复杂，根据学者的观点，通常会综合 考察下述几个因素：1.用人者与劳动者之间是否存在雇佣合同。通常认为，凡是约定劳动者为用人者提供一定劳 务为目的的合同，无论采取何种方式订立，均可被认为属于雇 佣合同的范畴。2.用人者与劳动者之间是否存在监督控制关系。如果在用人者与劳动者之间存在监督控制关系， 那么应当认定在它们之间存在

6、着用人关系。3.劳动者是否构成用人者组织的一部分。这一因素强调劳动者是否融 入到用人者所经营的事业之中，以及融入该项事业的程度。如果劳动者已经融入了用人者经营的事业之中，且他对工作的完 成是作为用人者所经营事业整体的、不可分割的一部分的话， 那么就应认定它们之间存在着用人关系。简言之，在司法实践中，判断用人者与劳动者之间是否存在用人关系 时，应当结合案件实际情况，并综合运用上述三个标准进行判 断。（二）劳动者致害行为发生在从事雇佣活动之中用人者不是为劳动者的一切侵权行为承担替代责任，而只有在劳动者的侵权行为发生在其从事雇佣行为的过程 中时，用人者才承担替代责任。此时，采用何种标准确定劳动 者的

7、致害行为属于雇佣行为就显得特别重要，因为它直接决定 着责任的承担主体的不同。根据司法实践中的经验，判断何谓“雇佣行为”，采取的是客观标准，也就是说，依据劳动者行 为的外观进行判断，而不考虑用人者及劳动者在主观上是否有 为用人者提供劳动的意思。（三）劳动者的致害行为构成侵权行为在用人者承担替代责任的构成要件中，劳动者的致害行为本身构成侵权行为，也是必不可少的要 素之一。四、用人者责任的承担（一）用人者责任的承担形式侵权责任法第34条规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的， 由用人单位承担侵权责任。”从这一条文可以发现，现行立法 采纳的是单独承担责任的方式。换句话说，由用人者对劳动

8、者 所造成的损害承担完全赔偿责任，劳动者即使存在故意或重大 过失，也无需对因其侵害行为遭受损失的第三人承担赔偿责 任。 （二）用人者的追偿权 我国侵权 责任法仅仅规定了由用人者对其劳动的侵权行为承担替代责 任，并没有对在用人者承担责任后，能否向劳动者进行追偿做 出明确规定。根据学者的观点，这是立法者有意为之的，因为 “立法者认为在法律中明确规定用人者享有追偿权，就如同一把双刃剑，既有有利的一面，也有不利的一面。”换句话说， 在司法实践中，把自由裁量的权利交与法官，让其在具体案件 中结合用人者与劳动者双方的经济情况、过错程度等多方面因 素进行综合判断，以求达到实质公平的法律效果。 五、劳务派遣责

9、任（一）劳务派遣的含义劳务派遣，是指劳务派遣机构受用工单位委托招聘员工，并与 员工签订劳务合同，将之派遣到用工单位工作，其劳动过程由 用工单位管理，其工资、福利等由用工单位提供给派遣机构， 再由派遣机构支付给员工的一种特殊用工形式。劳务派遣关系 存在劳务派遣单位、劳动者、接受派遣单位三方当事人，体现 了雇佣单位与用工单位的分离，是现代社会一种新的用工手 段。（二）劳务派遣责任的承担 根据侵权责任法第34条第2款的规定，劳务派遣的接受方被 视为主要的用人者，对劳务派遣工作人的致害行为承担无过错责任。同时，如果劳务派遣单位有过错，则应当承担相应的补充责任。在此，接受派遣方的责任是第一位的，只 有在接受派遣方无力赔偿的情况下，派遣方才需要承担赔偿责 任。六、个人劳务责任（一）个人劳务关系的含义所谓个人劳务关系，是指两个或两个以上平等主体，通过订立劳务服务合同建立的一种民事权利义务 关系。目前，在社会上个人之间形成劳务关系的情况越来越 多，例如，家庭雇佣保姆、家教、小时工（钟点工）等皆属此 类。基于此，侵权责任法对此做出了专门规定，以促进上 述行为的规范运作。 （二）个人劳务责任的承担 侵权责任法第35条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方 承担侵权