15zkjjf-gsjjc-004-j注会经济法第四章

1、第四章 合同同法律制度本章考情分析在最近3年的考考试中，本章章的平均分值值为19分，22014年的的分值为288分，其重要要性不言而喻喻。自20112年以来，本本章在案例分分析题中一直直占有两个席席位。在案例例分析题中，考考生应注意四四个结合：（11）合同法法总则与分分则的结合；（2）合合同法与物物权法的结结合；（3）合合同法与票票据法的结结合；（4）合合同法与企企业破产法的的结合。最近3年题型题题量分析表题 型2012年2013年2014年单选题5题5分1题1分3题3分多选题3题4.5分1题1.5分2题3分案例分析题8分8分22分合 计17.5分10.5分28分2015年教材材的主要变化化2

2、013年教材材的主要变化化是：（1）将将“运输合同”、“保管合同”、“仓储合同”、“旅游合同”、“行纪合同”和“居间合同”的内容全部部删除；（22）根据买买卖合同司法法解释，对对本章内容进进行了多处重重大调整。2014年教材材根据融资资租赁合同司司法解释（自自2014年年3月1日起起施行），对对“融资租赁合合同”的内容进行行了重大调整整。2015年教材材的主要变化化是：（1）对对“连带共同保保证”的内容进行行了调整；（22）对“技术合同”的内容进行行了小幅调整整。本章基本结构框框架第一单元 合合同的订立【考点1】合同同的订立程序序（P68）（22000年案案例分析题）1.要约和要约约邀请要约是

3、指希望和和他人订立合合同的意思表表示，要约邀邀请是希望他他人向自己发发出要约的意意思表示。要要约应当符合合下列规定：（1）内容具体体确定；（2）表明经受受要约人承诺诺，要约人即即受该意思表表示的约束。【解释1】要约约具有法律约约束力，而要要约邀请没有有法律约束力力。【解释2】所谓谓要约的内容容“具体确定”，是指该意意思表示已经经具备了未来来合同的“必要内容”，并不要求求该意思表示示必须具备合合同的“所有条款”。根据合合同法解释（二二）的规定定，当事人对对合同是否成成立存在争议议，人民法院院能够确定当当事人名称或或者姓名、标标的和数量的的，一般应当当认定合同成成立，但法律律另有规定或或当事人另有

4、有约定除外。【解释3】寄送送的价目表、拍拍卖公告、招招标公告、招招股说明书、商商业广告等，性质均为要约邀请，但若商业广告的内容符合要约的规定，则视为要约。（2003年单选题）【解释4】（11）招标公告告属于要约邀请请；（2）投投标人投标属于要约；（3）招招标人定标属于承诺；（4）中中标人在接到到中标通知后后，在指定的的期间、地点点与招标人签签订书面合同同，买卖合同同正式成立。【解释5】根据据合同法解解释（二）的的规定，悬赏赏人以公开方方式声明对完完成一定行为为的人支付报报酬，完成特特定行为的人人请求悬赏人人支付报酬的的，人民法院院应予支持；但悬赏有合合同法第552条规定（合合同无效）情情形的无

5、效。【例题单选题题】甲公司77月1日通过过报纸发布广广告，称其有有某型号的电电脑出售，每每台售价80000元，随随到随购，数数量不限，广广告有效期至至7月30日日。乙公司委委托王某携带带金额16万万元的支票于于7月28日日到甲公司购购买电脑，但但甲公司称广广告所述电脑脑已全部售完完。乙公司为为此受到一定定的经济损失失。根据合同同法律制度的的规定，下列列表述正确的的是（ ）。（22003年）A.甲公司的广广告构成要约约，乙公司的的行为构成承承诺，甲公司司不承担违约约责任B.甲公司的广广告构成要约约，乙公司的的行为构成承承诺，甲公司司应当承担违违约责任C.甲公司的广广告不构成要要约，乙公司司的行为

6、不构构成承诺，甲甲公司不承担担民事责任D.甲公司的广广告构成要约约，乙公司的的行为不构成成承诺，甲公公司不承担民民事责任【答案】B【解析】商业广广告的内容符符合要约规定定的，视为要要约。本题中中，乙公司的的行为构成承承诺，合同成成立。甲公司司无法履行合合同，应承担担违约责任。2.要约的生效效、撤回、撤撤销和失效（1）要约的生生效要约“到达”受受要约人时生生效。【解释1】（11）收件人指指定特定系统统接收数据电电文的，数据据电文进入该该特定系统的的时间，视为为到达时间；（2）未指指定特定系统统的，数据电电文进入收件件人的任何系系统的首次时时间，视为到到达时间。【解释2】要约约到达受要约约人，并不

7、是是指要约一定定实际到达受受要约人（或或者其代理人人）手中，要要约只要送达达受要约人通通常的地址、住住所或者能够够控制的地方方（如信箱）即即为到达。【解释3】承诺诺也采用“到达生效”。【例题单选题题】20077年4月300日，甲以手手机短信形式式向乙发出购购买一台笔记记本电脑的要要约，乙于当当日回短信同同意要约。但但由于“五一”期间短信系系统繁忙，甲甲于5月3日日才收到乙的的短信，并因因个人原因于于5月8日才才阅读乙的短短信，后于99日回复乙“短信收到”。根据合同同法律制度的的规定，甲乙乙之间买卖合合同的成立时时间是（ ）。（22007年）A.2007年年4月30日日B.2007年年5月3日C

8、.2007年年5月8日D.2007年年5月9日【答案】B【解析】（1）承承诺于5月33日到达对方方时生效；（22）承诺生效效、合同成立立。（2）要约的撤撤回要约在发出后、生生效前，要约约人可以撤回回要约。【解释1】撤回回要约的通知知应当在要约约到达受要约约人之前或者者与要约同时时到达受要约约人。【解释2】由于于“承诺生效时时合同成立”，因此，承承诺可以撤回回、但不能撤撤销。撤回承承诺的通知应应当在承诺到到达要约人之之前或者与承承诺同时到达达要约人。（3）要约的撤撤销（20001年多选题题）在要约生效后、受受要约人承诺诺前，要约人人可以撤销要要约。但下列列情形要约不不得撤销：要约人确定了了承诺期

9、限；要约人以其他他形式明示要要约不得撤销销；受要约人有理理由认为要约约是不可撤销销的，并已经经为履行合同同做了准备工工作。【解释】第3条条必须同时满满足两个条件件：（1）受受要约人有理理由认为要约约不可撤销；（2）受要要约人已经为为履行合同做做了准备工作作。（4）要约的失失效拒绝要约的通通知到达要约约人；要约人依法撤撤销要约；承诺期限届满满受要约人未未作出承诺；受要约人对要要约的内容作作出实质性变变更。【例题1多选选题】根据合合同法律制度度的规定，下下列要约中，不不得撤销的有有（ ）。（20001年）A.要约人确定定了承诺期限限的要约B.要约人明示示不可撤销的的要约C.已经到达受受要约人但受受

10、要约人尚未未承诺的要约约D.受要约人有有理由认为要要约不可撤销销，并且为履履约做了准备备的要约【答案】ABDD【解析】选项CC：要约到达达受要约人后后，在受要约约人未作出承承诺之前可以以撤销。【例题2多选选题】甲公司司主张乙公司司违约，乙公公司则主张合合同未成立，其其理由是自己己向甲公司发发出的要约已已经撤销。根根据合同法律律制度的规定定，在甲公司司可能提出的的下列理由中中，可以被人人民法院认定定为乙公司撤撤销要约不能能成立的证据据有（ ）。A.乙公司在要要约中确定了了承诺期限B.尽管乙公司司在要约中未未确定承诺期期限，但甲公公司接到要约约后即已为履履行合同做了了准备工作C.乙公司在要要约中明

11、确表表示等待甲公公司的答复D.甲公司发出出承诺以后才才收到乙公司司撤销要约的的通知【答案】ACDD【解析】选项BB：缺少“受要约人有有理由认为要要约是不可撤撤销的”的前提条件件。【例题3单选选题】甲公司司于4月1日日向乙公司发发出订购一批批实木沙发的的要约，要求求乙公司于44月8日前答答复。4月22日乙公司收收到该要约。44月3日，甲甲公司欲改向向丙公司订购购实木沙发，遂遂向乙公司发发出撤销要约约的信件，该该信件于4月月4日到达乙乙公司。4月月5日，甲公公司收到乙公公司的回复，乙乙公司表示暂暂无实木沙发发，问甲公司司是否愿意选选购布艺沙发发。根据合同同法律制度的的规定，甲公公司要约失效效的时间

12、是（ ）。A.4月3日B.4月4日C.4月5日D.4月8日【答案】C【解析】（1）甲甲公司在要约约中要求乙公公司于4月88日前答复（确确定了承诺期期限），该要要约不可撤销销，因此4月月4日撤销要要约的通知到到达时，不产产生撤销要约约的效力；（22）受要约人人对要约的内内容作出实质质性变更的（将将实木沙发变变更为布艺沙沙发），原要要约失效。3.承诺期限（1）承诺期限限的起算要约以信件作作出的，承诺诺期限自“信件载明的的日期”开始计算；信件未载明明日期的，自自投寄该“信件的邮戳戳日期”开始计算。要约以电话、传传真作出的，承承诺期限自要要约到达受要要约人时开始始计算。（2）承诺的迟迟延与迟到（220

13、12年单单选题）承诺的迟延受要约人超过承承诺期限发出出承诺的，为为迟延承诺，除除要约人及时时通知受要约约人该承诺有有效的以外，迟迟延承诺应视视为新要约。承诺的迟到受要约人在承诺诺期限内发出出承诺，按照照通常情况能能够及时到达达要约人，但但因其他原因因致使承诺到到达要约人时时超过承诺期期限的，为迟迟到承诺，除除要约人及时时通知受要约约人因承诺超超过期限不接接受该承诺的的以外，迟到到承诺为有效效承诺。【例题单选题题】20111年4月244日，甲向乙乙发出函件称称：“本人欲以每每吨50000元的价格出出售螺纹钢1100吨。如如欲购买，请请于5月100日前让本人人知悉。”乙于4月227日收到甲甲的函件

14、，并并于次日回函函表示愿意购购买。但由于于投递错误，乙乙的回函于55月11日方方到达甲处。因因已超过5月月10日的最最后期限，甲甲未再理会乙乙，而将钢材材售与他人。乙乙要求甲履行行钢材买卖合合同。根据合合同法律制度度的规定，下下列表述中，正正确的是（ ）。（22012年BB卷）A.甲、乙之间间的合同未成成立，甲对乙乙不承担任何何责任B.甲、乙之间间的合同未成成立，但乙有有权要求甲赔赔偿信赖利益益损失C.甲、乙之间间的合同成立立但未生效，甲甲有权以承诺诺迟到为由撤撤销要约D.甲、乙之间间的合同成立立且已生效，乙乙有权要求甲甲履行合同【答案】D【解析】由于甲甲未及时通知知乙承诺已经经迟到且不接接受

15、，因此，甲甲、乙之间的的合同已经成成立且生效，乙乙有权要求甲甲履行合同。4.承诺内容（1）受要约人人对要约的内内容作出实质质性变更的，视视为新要约。（2）受要约人人对要约的内内容作出非实实质性变更的的（除要约人人及时表示反反对或者要约约表明承诺不不得对要约的的内容作出任任何变更外），该该承诺有效，合合同的内容以以承诺的内容容为准。【考点2】合同同成立的时间间和地点（PP70）1.合同成立的的时间（1）承诺生效效时合同成立立，这是大部部分合同成立立的时间标准准。（2）当事人采采用合同书形形式订立合同同的，自双方方当事人签字字或者盖章时时合同成立；如双方当事事人未同时在在合同书上签签字或者盖章章的

16、，则以当当事人中最后后一方签字或或者盖章的时时间为合同的的成立时间。【解释】当事人人在合同上摁摁手印的，具具有与签字或或者盖章同等等的法律效力力。2.实际履行原原则（20000年案例分分析题、20001年案例例分析题）（1）合同当事事人约定采用书面形式式订立合同，当当事人未采用用书面形式但但一方已经履履行主要义务务并且对方接接受的，该合合同成立。（2）合同当事事人约定采用合同书形式订订立合同，在在签字或者盖盖章之前，当事人人一方已经履履行主要义务务并且对方接受受的，该合同同成立。【解释】“对方方是否接受”是判定合同同是否处于实实际履行状态态的关键。3.合同成立的的地点（1）当事人采采用合同书形

17、形式订立合同同的，双方当当事人签字或或者盖章的地地点为合同成成立的地点；如双方当事事人未在同一一地点签字或或者盖章的，则则以当事人中中最后一方签签字或者盖章章的地点为合合同的成立地地点。（2）采用书面面形式订立合合同，合同约约定的签订地地与实际签字或者者盖章地点不不符的，约定的签订地地为合同签订订地；合同没有约约定签订地，双双方当事人签签字或者盖章章不在同一地地点的，最后后签字或者盖章的地点为合同同签订地。【考点3】免责责条款（P771）（20012年案例例分析题、22014年多多选题）1.基于合同自自由原则，对对于双方当事事人自愿订立立的免责条款款，尤其是事事后订立的免免责条款，法法律原则上

18、不不加干涉。但但是，如果事事先约定的免免责条款明显显违反诚实信信用原则及社社会公共利益益的，则法律律规定其为无无效。2.根据合同同法的规定定，合同中的的下列免责条条款无效：（1）造成对方方人身伤害的的；（2）因故意或或者重大过失失造成对方财财产损失的。【例题多选题题】根据合同同法律制度的的规定，合同同中的下列免免责条款中，无无效的有（ ）。（22014年）A.排除因故意意造成对方人人身伤害的责责任B.排除因故意意造成对方财财产损失的责责任C.排除因重大大过失造成对对方财产损失失的责任D.排除因重大大过失造成对对方人身伤害害的责任【答案】ABCCD【解析】合同中中的下列免责责条款无效：（1）造成

19、成对方人身伤伤害的(选项项AD)；（22）因故意或或者重大过失失造成对方财财产损失的(选项BC)。【考点4】格式式条款（P771）1.提供格式条条款的一方应应当遵循公平平原则确定当当事人之间的的权利和义务务，并采取合合理的方式提提请对方注意意免除或限制制其责任的条条款，按照对对方的要求，对对该条款予以以说明。提供供格式条款的的一方对已尽尽合理提示及及说明义务承承担举证责任任。2.格式条款具具有合同法法规定的合合同无效（损损害社会公共共利益、违反反法律的强制制性规定、以以合法形式掩掩盖非法目的的等）和免责责条款无效的的情形（造成成对方人身伤伤害的、因故故意或者重大大过失造成对对方财产损失失的）时

20、，该该条款无效。3.提供格式条条款的一方免免除其责任、加加重对方责任任、排除对方方主要权利的的，该格式条条款无效。4.对格式条款款的理解发生生争议的，应应当按照字面面含义及通常常解释予以解解释。5.对格式条款款有两种以上上解释的，应应当作出不利利于提供格式式条款一方的的解释；格式式条款与非格格式条款不一一致的，应当当采用“非格式条款款”。【考点5】合同同的生效（PP72）（综综述）1.依法成立的的合同，原则则上自成立时时生效。如保保证合同、抵抵押合同、质质押合同、金金融机构贷款款的借款合同同等。2.实践合同（1）定金合同同从实际交付付定金之日起起生效。（2）自然人之之间的借款合合同为实践合合同

21、，自贷款款人提供借款款时生效。3.附条件、附附期限的合同同（1）附生效条条件的合同，自自条件成就时时生效。（2）附生效期期限的合同，自自期限届至时时生效。4.应当登记备备案，但登记记备案并非合合同的生效要要件（1）当事人之之间订立有关关设立、变更更、转让和消消灭不动产物物权的合同，除除法律另有规规定或者合同同另有约定外外，自合同成成立时生效；未办理物权权登记的，不不影响合同效效力。（20009年案例例分析题）（2）商品房预预售合同应当当办理登记备备案手续，但但该登记备案案手续并非合合同生效条件件，当事人另另有约定的除除外。（3）当事人以以房屋租赁合合同未按照法法律、行政法法规规定办理理登记备案

22、手手续为由，请请求确认合同同无效的，人人民法院不予予支持。（4）对“自由由进出口”的技术，实实行合同登记记制度。但是是，该技术进进出口合同自自依法成立时时生效，不以以登记作为合合同生效的条条件。（第112章）5.经许可合同同才生效对“限制进出口口”的技术，实实行许可证管管理，该技术术进出口合同同自许可证“颁发”之日起生效效。（第122章）6.经批准合同同才生效当事人在外商投投资企业设立立、变更等过过程中订立的的合同，依法法律、行政法法规的规定应应当经外商投投资企业审批批机关批准后后才生效的，自自批准之日起起生效；未经经批准的，人人民法院应当当认定该合同同“未生效”。当事人请请求确认该合合同“无

23、效”的，人民法法院不予支持持。（第122章）7.多重买卖合合同出卖人就同一标标的物订立多多重买卖合同同，如合同均均不具有合合同法第552条规定的的无效情形，买买受人因不能能按照合同约约定取得标的的物的所有权权，请求追究究出卖人违约约责任的，人人民法院应予予支持。第二单元 合合同的履行【考点1】约定定不明的处理理（P72）（22006年案案例分析题、22007年案案例分析题、22014年单单选题）1.总原则当事人可以协议议补充；不能能达成补充协协议的，按照照合同有关条条款或者交易易习惯确定。2.具体规则（1）质量要求求不明确的，按按照国家标准准、行业标准准履行；没有有国家标准、行行业标准的，按按

24、照通常标准准或者符合合合同目的的特特定标准履行行。（2）价款或者者报酬不明确确的，按照订订立合同时履履行地的市场场价格履行。（3）履行地点点不明确的，给给付货币的，在在接受货币一一方所在地履履行；交付不不动产的，在在不动产所在在地履行；其其他标的，在在履行义务一一方所在地履履行。（4）履行期限限不明确的，债债务人可以随随时履行，债债权人也可以以随时要求履履行，但应当当给对方必要要的准备时间间。（20110年单选题题）（5）履行方式式不明确的，按按照有利于实实现合同目的的的方式履行行。（6）履行费用用的负担不明明确的，由履履行义务一方方负担。【解释】在案例例分析题中，考考生应首先回回答“总原则”

25、（协议补充充、有关条款款、交易习惯惯），其次根根据题目内容容回答“具体规定”。【例题单选题题】甲、乙两两公司的住所所地分别位于于北京和海口口，甲向乙购购买一批海南南产香蕉，33个月后交货货，但合同对对于履行地点点以及价款均均无明确约定定，双方也未未能就有关内内容达成补充充协议，依照照合同其他条条款及交易习习惯也无法确确定，根据合合同法律制度度的规定，下下列关于合同同履行价格的的表述中，正正确的是（ ）。（22014年）A.按合同订立立时海口的市市场价格履行行B.按合同履行行时海口的市市场价格履行行C.按合同履行行时北京的市市场价格履行行D.按合同订立立时北京的市市场价格履行行【答案】A【解析】

26、（1）价价款或者报酬酬不明确的，按按照订立合同同时履行地的的市场价格履履行；（2）履履行地点不明明确的，给付付货币的，在在接受货币一一方所在地履履行；交付不不动产的，在在不动产所在在地履行；其其他标的，在在履行义务一一方所在地履履行。本题中中，乙公司作作为接受货币币一方，履行行地点为海口口，履行价格格为订立合同同时海口的市市场价格。【考点2】中止止履行、提前前履行与部分分履行（P774）1.中止履行债权人合并、分分立或者变更更住所未通知知债务人，致致使履行债务务发生困难的的，债务人可可以中止履行行或者将标的的物提存。2.提前履行（1）债权人可可以拒绝债务务人提前履行行债务，但提提前履行不损损害

27、债权人利利益的除外。（2）债务人提提前履行债务务给债权人增增加的费用，由由债务人负担担。【解释】根据合合同法第2208条的规规定，在借款款合同中，借借款人提前偿偿还借款的，除除当事人另有有约定的以外外，应当按照照“实际”借款的期间间计算利息。该该条款把提前前履行作为借借款人的一项项“权利”对待，这是是提前履行规规则的例外。3.部分履行（1）债权人可可以拒绝债务务人部分履行行债务，但部部分履行不损损害债权人利利益的除外。（2）债务人部部分履行债务务给债权人增增加的费用，由由债务人负担担。【考点3】抗辩辩权（P744）1.同时履行抗抗辩权双务合同的当事事人互负债务务，没有先后后履行顺序的的，应当同

28、时时履行。一方方在对方履行行之前有权拒拒绝其履行要要求；一方在在对方履行债债务不符合约约定时，有权权拒绝其相应应的履行要求求。2.先履行抗辩辩权双务合同的当事事人互负债务务，有先后履履行顺序，先先履行一方未未履行的，后后履行一方有有权拒绝其履履行要求。先先履行一方履履行债务不符符合约定的，后后履行一方有有权拒绝其相相应的履行要要求。3.不安抗辩权权（20000年单选题、22006年案案例分析题、22012年单单选题）（1）中止履行行双务合同中应当当先履行债务务的当事人，有有确切证据证证明对方有下下列情况之一一的，可以行行使不安抗辩辩权，中止合合同履行：经营状况严重重恶化；转移财产、抽抽逃资金，

29、以以逃避债务；丧失商业信誉誉；有丧失或者可可能丧失履行行债务能力的的其他情形。（2）解除合同同当事人行使不安安抗辩权中止止履行的，应应当及时通知知对方。对方方提供适当担担保的，应当当恢复履行。对对方在合理期期限内未恢复复履行能力并并且未提供适适当担保的，中中止履行的一一方可以解除除合同。【解释】行使同同时履行抗辩辩权、先履行行抗辩权和不不安抗辩权的的条件：当事事人基于“同一”双务合同。【相关链接】债债权人留置的的动产，应当当与债权属于于“同一”法律关系。但但是，企业之之间留置的除除外。【例题1单选选题】甲乙双双方订立买卖卖合同，约定定收货后一周周内付款。甲甲方在交货前前发现乙方经经营状况严重重

30、恶化，根据据合同法律制制度的规定，甲甲方（ ）。（22000年）A.可行使同时时履行抗辩权权B.可行使先履履行抗辩权C.可行使不安安抗辩权D.可解除合同同【答案】C【例题2单选选题】甲、乙乙双方签订一一份煤炭买卖卖合同，约定定甲向乙购买买煤炭10000吨，甲于于4月1日向向乙支付全部部煤款，乙于于收到煤款半半个月后装车车发煤。3月月31日，甲甲调查发现，乙乙的煤炭经营营许可证将于于4月15日日到期，目前前煤炭库存仅仅剩700余余吨，且正加加紧将库存煤煤炭发往别处处。甲遂决定定暂不向乙付付款，并于44月1日将暂暂不付款的决决定及理由通通知了乙。根根据合同法律律制度的规定定，下列表述述中，正确的的

31、是（ ）。（22012年AA卷）A.甲无权暂不不付款，因为为在乙的履行行期届至之前前，无法确知知乙将来是否否会违约B.甲无权暂不不付款，因为为甲若怀疑乙乙届时不能履履行合同义务务，应先通知知乙提供担保保，只有在乙乙不能提供担担保时，甲方方可中止履行行合同C.甲有权暂不不付款，因为为甲享有先履履行抗辩权D.甲有权暂不不付款，因为为甲享有不安安抗辩权【答案】D【解析】应当先先履行债务的的当事人，有有确切证据证证明对方有“丧失或者可可能丧失”履行债务能能力的情形时时，可以行使使不安抗辩权权，中止合同同履行。【例题3单选选题】20110年3月88日，甲向乙乙借用电脑一一台。3月115日，乙向向甲借用名

32、牌牌手表一块。55月10日，甲甲要求乙返还还手表，乙以以甲尚未归还还电脑为由，拒拒绝返还手表表。根据合同同法律制度和和物权法律制制度的规定，下下列表述中，正正确的是（ ）。（22010年）A.乙是在行使使同时履行抗抗辩权，可以以暂不返还手手表B.乙是在行使使不安抗辩权权，可以暂不不返还手表C.乙是在行使使留置权，可可以暂不返还还手表D.乙应当返还还手表【答案】D【解析】（1）选选项AB：抗抗辩权的行使使限于“同一双务合合同”，甲向乙借借用电脑和乙乙向甲借用名名牌手表属于于两个合同；（2）选项项C：债权人人合法占有债债务人的动产产，在债务人人不履行到期期债务时，债债权人有权依依法留置该财财产，但

33、是，债债权人占有的的动产与债权权应当属于同同一法律关系系，企业之间间留置的除外外；在本案中中，甲乙并非非企业，乙占占有的手表与与其要求甲返返还电脑的债债权并不属于于同一法律关关系，乙不享享有留置权。【例题4单选选题】陈某租租住王某的房房屋，租期至至2010年年8月。王某某欠陈某100万元货款，应应于20100年7月偿付付。至20110年8月，王王某尚未清偿偿货款，但要要求收回房屋屋并请求陈某某支付1万元元租金。根据据合同法律制制度的规定，下下列关于陈某某的权利的表表述中，正确确的是（ ）。A.陈某可以留留置该房屋作作为担保B.陈某可以出出售房屋并优优先受偿C.陈某可以应应付租金抵销销1万元货款

34、款D.陈某可以行行使同时履行行抗辩权而不不交还房屋【答案】C【解析】（1）选选项A：不动动产不适用留留置制度；（22）选项B：在陈某与王王某的货款债债务中，并未未将王某的房房屋设为担保保物，陈某不不享有任何优优先受偿权；（3）选项项C：当事人人互负到期债债务，该债务务的标的物种种类、品质相相同的，任何何一方可以将将自己的债务务与对方的债债务抵销，但但依照法律规规定或者按照照合同性质不不得抵销的除除外；（4）选选项D：同时时履行抗辩权权的行使限于于“同一双务合合同”，在本题中中，“租金”和“货款”分属两个不不同的合同。【考点4】代位位权（P755）（20008年案例分分析题、20009年案例例分

35、析题、22010年案案例分析题）代位权是指债务务人怠于行使使其对第三人人（次债务人人）享有的到到期债权，危危及债权人债债权实现时，债债权人为保障障自己的债权权，可以自己己的名义代位位行使债务人人对次债务人人的债权。1.代位权行使使的条件（1）债权人对对债务人的债债权合法。（2）债务人怠怠于行使其到到期债权，对对债权人造成成损害。（3）债务人的的债权已到期期，债权人的的债权已到期期。（4）债务人的的债权不是专专属于债务人人自身的债权权。【解释1】债务务人的懈怠行行为必须是债债务人“不以诉讼方方式或者仲裁裁方式”向次债务人人主张其享有有的具有“金钱”给付内容的的“到期”债权。【解释2】所谓谓“专属

36、于债务务人自身的债债权”是指基于扶扶养关系、抚抚养关系、赡赡养关系、继继承关系产生生的给付请求求权和劳动报报酬、退休金金、养老金、抚抚恤金、安置置费、人寿保保险、人身伤伤害赔偿请求求权等权利。（22004年多多选题）【例题1多选选题】债权人人甲认为债务务人乙怠于行行使其债权给给自己造成损损害，欲提起起代位权诉讼讼。根据合同同法律制度的的规定，下列列各项债权中中，不得提起起代位权诉讼讼的有（ ）。（22004年）A.安置费给付付请求权B.劳动报酬请请求权C.人身伤害赔赔偿请求权D.因继承关系系产生的给付付请求权【答案】ABCCD【例题2多选选题】甲对乙乙享有500000元债权权，已到清偿偿期限，

37、但乙乙一直宣称无无能力清偿欠欠款。甲经调调查发现，乙乙对丁享有33个月后到期期的70000元债权，戊戊因赌博欠乙乙8000元元；另外，乙乙在半年前发发生交通事故故，因事故中中的人身伤害害对丙享有110000元元债权，因事事故中的财产产损失对丙享享有50000元债权。乙乙无其他可供供执行的财产产，乙对其享享有的债权都都怠于行使。根根据合同法律律制度的规定定，下列各项项中，甲不可可以代位行使使的债权有（ ）。A.乙对丁的77000元债债权B.乙对戊的88000元债债权C.乙对丙的110000元元债权D.乙对丙的55000元债债权【答案】ABCC【解析】（1）选选项A：如果果债务人的债债权未到履行行

38、期或履行期期间未届满的的，债权人不不能行使代位位权；（2）选选项B：债务务人对第三人人享有合法债债权，债权人人才能行使代代位权，赌债债不属于合法法债权；（33）选项C：专属于债务务人自身的债债权（如人身身伤害赔偿请请求权），债债权人不得行行使代位权。2.代位权诉讼讼（1）债权人是是原告，次债债务人是被告告，债务人为为诉讼上的第第三人。（2）如果债权权人胜诉的，由由次债务人承承担诉讼费用用，其他必要要费用则由债债务人承担。（3）代位权诉诉讼由被告住住所地人民法法院管辖。3.代位权行使使的法律效果果（1）经人民法法院审理后认认定代位权成成立的，由次次债务人向债债权人履行清清偿义务，债债权人与债务务

39、人、债务人人与次债务人人之间相应的的债权债务关关系即予消灭灭。（2）债权人的的债权就代位位权行使的结结果有优先受受偿权利。（3）在代位权权诉讼中，次次债务人对债债务人的抗辩辩，可以向债债权人主张。（4）债权人提提起代位权诉诉讼的，应当当认定对债权权人的债权和和债务人的债债权均发生诉诉讼时效中断断的效力。【考点5】撤销销权（P766）（20008年案例分分析题）撤销权，是指债债务人实施了了减少财产行行为，危及债债权人的债权权实现时，债债权人为保障障自己的债权权请求人民法法院撤销债务务人处分行为为的权利。1.可撤销的行行为（1）债务人放放弃债权（到到期、未到期期均可）、放放弃债权担保保或者恶意延延

40、长到期债权权的履行期限限，对债权人人造成损害。（2）债务人无无偿转让财产产，对债权人人造成损害。（3）债务人以以明显不合理理的低价转让让财产或者以以明显不合理理的高价收购购他人财产，对对债权人造成成损害，并且且受让人知道道该情形。【解释1】（11）债务人的的无偿行为（放放弃债权、无无偿转让财产产），不论第第三人善意还还是恶意，均均可撤销；（22）债务人的的有偿行为（以以明显不合理理的低价转让让财产、以明明显不合理的的高价收购他他人财产），第第三人恶意时时才可以撤销销。【解释2】转让让价格达不到到交易时交易易地的指导价价或市场交易易价70的的，可视为“明显不合理理”的低价；转转让价格高于于交易时

41、交易易地的指导价价或市场交易易价30的的，可视为“明显不合理理”的高价。【解释3】债权权人对债务人人的债权可以以到期，也可可以未到期，但但债权人对债债务人必须享享有有效债权权。【解释4】撤销销权的行使范范围以债权人人的债权为限限。2.撤销权行使使的期限（22000年案案例分析题）撤销权应当自债债权人知道或或者应当知道道撤销事由之之日起1年内内行使；自债债务人的行为为发生之日起起5年内没有有行使撤销权权的，该撤销销权消灭。【解释】5年期期间为除斥期期间（不变期期间），不适适用诉讼时效效中止、中断断或者延长的的规定。3.撤销权诉讼讼（1）债权人为为原告，债务务人为被告，受受益人或者受受让人为诉讼讼

42、上的第三人人。（2）债权人行行使撤销权所所支付的律师师代理费、差差旅费等必要要费用，由债债务人负担；第三人有过过错的，应当当适当分担。（3）撤销权诉诉讼由被告住住所地人民法法院管辖。4.行使撤销权权的法律效果果（1）一旦人民民法院确认债债权人的撤销销权成立，债债务人的处分分行为即归于于无效。（2）撤销权行行使的目的是是恢复债务人人的财产，债债权人就撤销销权行使的结结果并无优先先受偿权利。【解释】合同保保全中的撤销销权与可撤销销合同中的撤撤销权不同：（1）合同同保全中的撤撤销权是债权权人请求人民民法院撤销债债务人与第三三人之间已经经生效的法律律关系，突破破了合同相对对性，其效力力扩及到了第第三人

43、，其目目的是为了恢恢复债务人的的清偿能力；（2）可撤撤销合同中的的撤销权并没没有扩及到第第三人，其目目的是为了消消除当事人之之间意思表示示的瑕疵。第三单元 合合同的担保【考点1】反担担保（P777）1.担保人可以以要求债务人人为担保人的的担保提供担担保，这种由由债务人或者者第三人向该该担保人提供供的担保，相相当于原担保保而言被称为为反担保。2.反担保方式式可以是债务务人提供的“抵押或者质质押”（但不包括括“保证”），也可以以是其他人提提供的“保证、抵押押、质押”。3.留置和定金金不能作为反反担保方式。【考点2】担保保合同的效力力与担保责任任（P77）1.担保合同无无效（20003年单选题题）（

44、1）主合同有有效而担保合合同无效债权人无过错错的，由债务务人和担保人人对主合同债债权人的经济济损失承担连连带赔偿责任任；债权人、担保保人有过错的的，担保人承承担民事责任任的部分，不不应超过债务务人不能清偿偿债务部分的的1/2。（2）主合同无无效而导致担担保合同无效效担保人无过错错的，担保人人不承担民事事责任；担保人有过错错的，担保人人承担民事责责任的部分，不不应超过债务务人不能清偿偿债务部分的的1/3。【考点2】担保保合同的效力力与担保责任任（P77）【例题单选题题】根据担保保法律制度的的规定，担保保合同被确认认无效时，债债务人、担保保人、债权人人有过错的，应应当根据其过过错各自承担担相应的民

45、事事责任。下列列有关承担民民事责任的表表述中，正确确的是（ ）。（22003年）A.主合同有效效而担保合同同无效，债权权人无过错的的，债务人对对主合同债权权人的经济损损失承担赔偿偿责任，担保保人则不承担担赔偿责任B.主合同有效效而担保合同同无效，债权权人、担保人人有过错的，担担保人承担民民事责任的部部分，不应超超过债务人不不能清偿部分分的三分之一一C.主合同无效效而导致担保保合同无效，担担保人无过错错则不承担民民事责任D.主合同无效效而导致担保保合同无效，担担保人有过错错的，应承担担的民事责任任不超过债务务人不能清偿偿部分的二分分之一【答案】C2.主合同解除除：担保合同同仍然有效主合同解除后，

46、担担保人对债务务人应当承担担的民事责任任仍应承担担担保责任，除除非担保合同同另有约定。【考点3】保证证（P78）1.保证合同（1）保证是“保证人与债债权人”之间的合同同关系。（2）保证合同同为单务合同同、无偿合同同、诺成合同同、要式合同同。（3）保证人在在债权人与被被保证人签订订的订有保证证条款的主合合同上，以保保证人的身份份签字或者盖盖章的，保证证合同成立。（4）第三人单单方以书面形形式向债权人人出具担保书书，债权人接接受且未提出出异议的，保保证合同成立立。（20112年单选题题）（5）主合同中中虽然没有保保证条款，但但是，保证人人在主合同上上以保证人的的身份签字或或者盖章的，保保证合同成立

47、立。（20114年案例分分析题）2.保证人（1）学校、医医院、幼儿园园等以公益为为目的的事业业单位、社会会团体，不得得作为保证人人；但从事经经营活动的事事业单位、社社会团体，可可以担任保证证人。（2）企业法人人的分支机构构有法人书面面授权的，可可以在授权范范围内提供保保证。（20005年案例例分析题）（3）企业法人人的职能部门门不得担任保保证人。（4）不具有完完全代偿能力力的主体，只只要以保证人人身份订立保保证合同后，就就应当承担保保证责任。3.保证方式（1）一般保证证一般保证人享有有先诉抗辩权权，即在主合合同纠纷未经经审判或者仲仲裁，并就债债务人财产依依法强制执行行仍不能履行行债务前，对对债

48、权人可以以拒绝承担保保证责任。【解释1】有下下列情况之一一的，一般保保证人不能行行使先诉抗辩辩权：（1）债债务人住所变变更，致使债债权人要求其其履行债务发发生重大困难难的，如债务务人下落不明明、移居境外外，且无财产产可供执行；（2）人民民法院受理债债务人破产案案件，中止执执行程序的；（3）保证证人以书面形形式放弃先诉诉抗辩权的。【解释2】一般般保证的保证证人在主债权权履行期限届届满后，向债债权人提供了了债务人可供供执行财产的的真实情况的的，债权人放放弃或者怠于于行使权利致致使该财产不不能被执行，保保证人可以请请求人民法院院在其提供可可供执行财产产的实际价值值范围内免除除保证责任。（2）连带保证

49、证当事人在保证合合同中对保证证方式没有约约定或者约定定不明确的，承承担“连带”保证责任。（22006年案案例分析题、22009年案案例分析题、22012年单单选题、20014年案例例分析题）4.保证责任（1）保证担保保的范围当事人对保证担担保的范围可可以进行约定定；没有约定定或者约定不不明确的，保保证人应当对对全部债务（主主债权及利息息、违约金、损损害赔偿金和和实现债权的的费用）承担担责任。（2）债权人转转让债权保证期间，债权权人依法将主主债权转让给给第三人的，保保证债权同时时转让，保证证人在原保证证担保的范围围内对受让人人承担保证责责任。但是保保证人与债权权人事先约定定仅对特定的的债权人承担

50、担保证责任或或者禁止债权权转让的，保保证人不再承承担保证责任任。【相关链接】债债权人转让权权利的，受让让人同时取得得与主债权有有关的从权利利。（3）债务人转转让债务保证期间，债权权人许可主债债务人转让债债务的，应当当取得保证人人“书面同意”。保证人对对未经其同意意转让的债务务部分，不再再承担保证责责任。【相关链接1】债债务人将合同同的义务全部部或者部分转转移给第三人人，应当经债债权人同意。【相关链接2】主主债务被分割割或者部分转转让的，抵押押人仍以其抵抵押物担保数数个债务人履履行债务。但但是，第三人人提供抵押的的，债权人许许可“主债务人”转让债务未未经抵押人“书面同意”时，抵押人人对未经其同同

51、意转让的债债务，不再承承担担保责任任。（4）主合同的的变更（20012年单选选题）未经保证人同意意的主合同变变更，保证人人的保证责任任并不能解除除：如果减轻债务务人的债务的的，保证人仍仍应当对变更更后的合同承承担保证责任任；如果加重债务务人的债务的的，保证人对对加重的部分分不承担保证证责任；变更主合同履履行期限的，保保证期间为原原合同约定的的或者法律规规定的期间。【相关链接】合合同的变更，除除当事人另有有约定的以外外，仅对变更更后未履行的的部分有效，对对已经履行的的部分无溯及及力。5.保证期间（22006年案案例分析题）（1）根本未约约定：保证期期间为主债务务履行期届满满之日起6个个月。（2）

52、约定不明明：保证期间间为主债务履履行期届满之之日起2年。【解释】保证合合同约定保证证人承担保证证责任直至主主债务本息还还清时为止等等类似内容的的，视为约定定不明。（3）保证合同同约定的保证证期间早于或或者等于主债债务履行期限限的，视为没没有约定。（4）如果主债债务履行期限限没有约定或或者约定不明明时，保证期期间自债权人人要求债务人人履行债务的的宽限期届满满之次日计算算。6.保证的诉讼讼时效在保证期间内，债债权人主张权权利的，保证证责任确定。连连带保证从确确定保证责任任时起，开始始起算保证的的诉讼时效。一一般保证，则则在对债务人人提起诉讼或或者申请仲裁裁的判决或者者仲裁裁决生生效之日起算算保证的

53、诉讼讼时效。保证证的诉讼时效效期间，按照照民法通则则的规定应应为2年。（1）一般保证证一般保证的保保证人享有先先诉抗辩权，即即债务人不能能履行到期债债务时，债权权人应当首先先对债务人提提起诉讼或者者申请仲裁。在在保证期间内内，如果债权权人未对债务务人提起诉讼讼或者申请仲仲裁的，保证证人不再承担担保证责任。一般保证的债债权人在保证证期间内对债债务人提起诉诉讼或者申请请仲裁的，从从判决或者仲仲裁裁决生效效之日起，开开始计算保证证合同的诉讼讼时效。（2）连带保证证在连带保证中中，债务人不不能履行到期期债务时，债债权人可以要要求债务人履履行债务，也也可以直接要要求保证人承承担保证责任任。债权人在保证证

54、期间内要求求连带保证人人承担保证责责任的，从债债权人要求保保证人承担保保证责任之日日起，开始计计算保证合同同的诉讼时效效。保证人对债务务人行使追偿偿权的诉讼时时效，自保证证人向债权人人承担保证责责任之日起开开始计算。7.保证人不承承担责任的情情形有下列情形之一一的，保证人人不承担保证证责任：（1）主合同当当事人双方串串通，骗取保保证人提供保保证的；（2）主合同债债权人采取欺欺诈、胁迫等等手段，使保保证人在违背背真实意思的的情况下提供供保证的；（3）主合同债债务人采取欺欺诈、胁迫等等手段，使保保证人在违背背真实意思的的情况下提供供保证的，并并且债权人知知道或者应当当知道欺诈、胁胁迫事实的。【解释

55、】如果债债务人与保证证人共同欺骗骗债权人，订订立主合同与与保证合同的的，债权人可可以请求人民民法院予以撤撤销。因此给给债权人造成成损失的，由由保证人与债债务人承担连连带赔偿责任任。8.其他规定（1）第三人向向债权人保证证监督支付专专款专用的，未未尽监督义务务造成资金流流失的，应当当对流失的资资金承担“补充赔偿责责任”。（2）保证人对对债务人的注注册资金提供供保证，如果果债务人的实实际投资与注注册资金不符符，或者抽逃逃转移注册资资金的，保证证人在注册资资金不足或者者抽逃转移注注册资金的范范围内承担“连带保证责责任”。（3）保证人对对已经超过诉诉讼时效期间间的债务承担担保证责任或或者提供保证证的，

56、不得又又以超过诉讼讼时效为由提提出抗辩。【考点3】保证证（P78）【例题1单选选题】甲、乙乙两公司签订订一份买卖合合同，约定甲甲公司向乙公公司购买机床床一台，价格格为300万万元。同时，丙丙公司向乙公公司出具一份份内容为“丙公司愿为为甲公司应付付乙公司3000万元机床床货款承担保保证责任”的保函，并并加盖了该公公司公章。之之后，由于市市场变化，甲甲公司、乙公公司双方协商商同意将机床床价格变更为为350万元元，但未通知知丙公司。乙乙公司向甲公公司交付机床床后，甲公司司无力按期支支付货款，乙乙公司遂要求求丙公司代为为清偿。根据据合同法律制制度的规定，下下列表述中，正正确的是（ ）。（22012年A

57、A卷）A.丙公司出具具保函是其单单方行为，因因此保证不成成立B.丙公司应在在300万元元范围内承担担保证责任C.在乙公司未未就甲公司财财产依法强制制执行用于清清偿债务之前前，丙公司有有权拒绝乙公公司代为清偿偿的要求D.丙公司应承承担保证责任任，保证期间间适用6个月月的短期诉讼讼时效期间，自自主债务履行行期届满之日日起计算【答案】B【解析】（1）选选项A：第三三人单方以书书面形式向债债权人出具担担保书，债权权人接受且未未提出异议的的，保证合同同成立；（22）选项B：未经保证人人同意的主合合同的变更，如如果加重债务务人的债务的的，保证人对对加重的部分分不承担保证证责任；（33）选项C：乙公司和丙丙

58、公司未对保保证方式进行行约定，丙公公司应当承担担连带保证责责任，不享有有先诉抗辩权权；（4）选选项D：保证证期间与保证证的诉讼时效效是两回事儿儿，选项D的的表述将二者者混为一谈。【例题2多选选题】陈某向向李某借款110万元，并并签订了借款款合同。张某某向李某单方方面提交了签签名的保证书书，但未约定定保证方式。借借款到期后，陈陈某未清偿借借款本息，经经查，张某并并不具有代偿偿能力。根据据担保法律制制度的规定，下下列关于保证证合同的效力力及张某承担担保证责任的的表述中，不不正确的有（ ）。A.张某可以以以自己不具有有代偿能力为为由主张保证证合同无效B.张某可以以以自己未与李李某签订保证证合同为由主

59、主张保证合同同不成立C.张某须向李李某承担一般般保证责任D.张某须向李李某承担连带带保证责任【答案】ABCC【解析】（1）选选项A：不具具有完全代偿偿能力的法人人、其他组织织或者自然人人，以保证人人身份订立保保证合同后，又又以自己没有有代偿能力要要求免除保证证责任的，人人民法院不予予支持；（22）选项B：第三人单方方以书面形式式向债权人出出具担保书，债债权人接受且且未提出异议议的，保证合合同成立；（33）选项CDD：当事人对对保证方式没没有约定或者者约定不明确确的，按照连连带责任保证证承担保证责责任。【考点4】定金金（P82）（22012年单单选题）1.定金数额不不得超过主合合同标的额的的20

60、；如果果超过20的，超过部部分无效。2.定金合同从从实际交付定金之日日起生效。【解释】保证合合同、抵押合合同、质押合合同均自签订订之日起生效效，定金合同同从实际交付付定金之日起起生效。3.定金罚则的的适用（1）因不可抗抗力、意外事件致使使主合同不能能履行的，不不适用定金罚罚则。（2）因合同关关系以外的第第三人的过错错，致使主合合同不能履行行时，适用定金罚则则。（3）在延迟履履行或者有其其他违约行为为时，并不能当当然适用定金金罚则。只有有因当事人一一方延迟履行行或者有其他他违约行为致致使“合同目的不不能实现”，才可以适适用定金罚则则，法律另有有规定或者当当事人另有约约定的除外。（4）当事人一一方