李炳安-职业健康监护制度研究(修改稿)

1、职业健康监护制度探讨李炳安 蔡晓青 李炳安，福建师范大学法学院教授；蔡晓青，福建师范大学民商法研究生。【摘要】职职业健康康监护是是劳动安安全卫生生法上的的独有制制度，与与一般的的民事监监护有显显著的不不同。从从义务主主体来看看，该制制度可分分为用人人单位的的监护义义务和行行政监管管部门对对监护的的监督义义务。根根据规制制的对象象和方式式的不同同可将职业业健康监监护分为为职业危危害监护护和医疗疗检查监监护。从从检查监监护来看看，包括括上岗前前检查、在在岗期间间定期检检查、离离岗时检检查、离离岗后医医学随访访和应急急健康检检查五个个环节。目目前我国国职业健健康监护护制度上上还存在在立法上上、执法法

2、上一些些不足，建建立职业业健康中中介组织织能在一一定程度度上解决决这些问问题。【关键词】职工健康权 职业健康监护 监护监督 28岁河南南省新密密市刘寨寨镇农民民张海超超因怀疑疑在工厂厂得了“尘尘肺病”，而而职业病病法定诊诊断机构构所给出出的诊断断结果引引起他的的强烈质质疑。在在多方求求助无门门后，220099年6月月22日日张海超超在郑大大一附院院呼吸内内科住院院，要求求“开胸验验肺”，以证证明自己己患“尘肺病病”。佚名： HYPERLINK /html/ff808081158debc201158dff937f0023/2009100310234707.html 张海超和他的工友：感恩时代感谢

3、祖国，下载于/chinanews/2009-10/03/content_17868742.htm无独有有偶，220099年8月月8日，广广东科士士达工业业科技有有限公司司的员工工黄锦华华和他的的工友们们在签好离离职申请请表的前前提下，要要求公司司为他们们进行体体检。后后经广州州海珠区区的一家家职业病病防治医医院确诊诊，这一一批的222名工工人都被被检查出铅中中毒。佚名：百余员工为进行职业病体检被迫申请离职，下载于/s/2009-08-15/094518440602.shtml这这些职业业病纠纷纷已逐渐渐进入人人们的视视野，并并产生重重大社会会影响。劳动者者的职业业健康权权的有效效保护是是构建小

4、小康社会会和和谐谐社会的的重要一一环，因此，职职业健康康监护制制度在法法律上佚名： HYPERLINK /html/ff808081158debc201158dff937f0023/2009100310234707.html 张海超和他的工友：感恩时代感谢祖国，下载于/chinanews/2009-10/03/content_17868742.htm佚名：百余员工为进行职业病体检被迫申请离职，下载于/s/2009-08-15/094518440602.shtml一职业健健康监护护的概念念、性质质与特征征在我国，追追溯监护护的语义义可知，“监”与“护”多分开指称，辞海释其首意为“监视、督察”；“

5、护”者，“救视也”、“助也”、“保安之也”、“慎守也”，因此依字面释义，成词监护顺其自然，并可引申出监督、控管、引领、照顾、看护、保护、救助、扶助、管教等多种含义。职业健康监护可理解为对劳动者在劳动过程中，健康状况的看护、保护、救助，以及对用人单位与职业健康检查机构保障和维护劳动者情况的监督、控管、引领。由此可见职业健康监护同时涉及劳动者、用人单位、职业健康检查机构和行政监管部门四方的关系。职业健康监护的提出是在劳动法典逐步成熟的基础上确立起来的，原来仅仅适用于对疾病的监护，到了70年代后，逐渐应用到传染病以外的范围。其中对于职业性危害的监护称为职业健康监护（Occupational Heal

6、th Surveillance）。根据全国职业病诊断标准委员会提出的职业健康监护技术规范中的规定，职业健康监护是指是以预防为目的，根据劳动者的职业接触史，通过定期或不定期的医学健康检查和健康相关资料的收集，连续性地监测劳动者的健康状况，分析劳动者健康变化与所接触的职业病危害因素的关系，并及时地将健康检查和资料分析结果报告给用人单位和劳动者本人，以便及时采取干预措施，保护劳动者健康。中华人民共和国卫生部.职业健康监护技术规范s .2007职业健康监护主要包括职业健康检查和职业健康监护档案管理等内容中华人民共和国卫生部.职业健康监护技术规范s .2007职业健康监监护制度度正在形形成完整整的法制制

7、体系。新新修订的的有关职职业健康康的相关关法规将将原职职业健康康监护管管理办法法中的的行政规规章性文文件和三三个以附附件形式式颁布的的技术指指导性规规范分立立开来，形形成职职业健康康监护监监督管理理办法和和职业健健康监护护技术规规范二份文文件，前前者主要要是从卫卫生行政政管理和和监督方方面规范范职业健健康监护护工作，后后者主要要是指导导、规范范职业健健康监护护技术行行为。在在职业业病防治治法的的第322条、第第33条条、第344条更是对职职业健康康监护做做了具体体相关规规定。220099年9月月开始实实施的作业场场所职业业健康监监督管理理暂行规规定（国家安安全生产产监督管管理总局局令第223号

8、）对职业健康的监督管理做了进一步规定，明确规定存在职业危害的生产经营单位应当建立、健全下列职业危害防治制度和操作规程：职业危害防治责任制度；职业危害告知制度；职业危害申报制度；职业健康宣传教育培训制度；职业危害防护设施维护检修制度；从业人员防护用品管理制度；职业危害日常监测管理制度；从业人员职业健康监护档案管理制度；岗位职业健康操作规程；法律、法规、规章规定的其他职业危害防治制度。另外，还有一些与之相配套的法律法规，如国家职业卫生标准管理办法、职业病危害项目申报管理办法、建设项目职业病危害分类管理办法、职业病诊断与鉴定管理办法、职业病危害事故调查处理办法等等。以上这些法律法规都成为我国开展职业

9、健康监护及其监督的法律依据。职业健康监监护是劳劳动安全全卫生法法上的独独有制度度。根据据中华华人民共共和国职职业病防防治法的的规定，职职业健康康监护的的权利主主体是在在企业、事事业单位位和个体体经济组组织中进进行职业业活动的的广大劳劳动者，主体的特定性决定了其法律规范的专项性。需要特别指出的，职业健康监护并不等同于一般的体检。一般的体检是作为医疗福利的医学检查，性质属于福利，不具有强制性。职业健康监护是针对劳动者接触职业有害因素而规定的专门的预防性措施和健康检查，具有强制性和专门性。健康检查的目标疾病是职业病和职业禁忌证职业禁忌症是指职业性有害因素能加重病情或易诱发职业症，因而患某些疾病的人不

10、宜在该职业条件下从事工作或就业。如肺结核为矽尘作业的禁忌症，明显的肝、肾疾患是汞作业的禁忌症，持久性高血压是高温作业的职业禁忌症等。各种职业禁忌症，随生产中存在的职业性有害因素而异。，其它健康损害或疾病虽然也应该如实记录并向用人单位报告，但并不能作为职业健康监护的目标疾病。职业禁忌症是指职业性有害因素能加重病情或易诱发职业症，因而患某些疾病的人不宜在该职业条件下从事工作或就业。如肺结核为矽尘作业的禁忌症，明显的肝、肾疾患是汞作业的禁忌症，持久性高血压是高温作业的职业禁忌症等。各种职业禁忌症，随生产中存在的职业性有害因素而异。从广义的监监护来讲讲，职业业健康监监护也是是民法上上监护的的一种扩扩大

11、化和和专业化化。但这这种专业业化的职职业健康康监护却却有其自自身的特特点：其一，职业业健康监监护只存存在法定定监护，即即通过法法律的强强行性规规定，赋赋予用人人单位法法定义务务，来保保护劳动动者的健健康权。在民法中，监护被分为法定监护，意定监护和指定监护。民法中的监护体现的是监护权并围绕着监护权构建的权利义务体系，制度层面上总体呈现权利而不是义务。职业健康监护呈现的是一种义务结构，用人单位毫无选择的要负起监护的职责，并配备行政监督制度保障实施。其二，职业业健康监监护体现现多重法法律关系系，既有有平权性性的民事事法律关关系，也也有非平平权的行行政法律律关系，如如对职业业健康监监护的行行政监督督。

12、民法法监护主主要体现现监护人人与被监监护人之之间的平平等的民民事关系系。其三，职业业健康监监护与监监督制度度相伴而而行，独独立的职职业健康康监护制制度无法法自动运运行和实实施。由由于追求求利润最最大化是是任何一一个企业业的本性性，低廉廉的违法法成本与与高额的的职业病病治疗及及工伤赔赔偿费用用相比，会会使得任任何一个个企业都都首先选选择违法法，加之之地方保保护主义义、行业业保护主主义在一一定程度度上仍然然存在，因因此，职职业健康康监护的的行政监监督制度度是必不不可少的的，甚至至可以说说是相伴伴而生的的。其四，职业业健康监监护是为为了维护护国家和和社会的的公共利利益，达达到减轻轻社会负负担，避避免

13、资源源浪费，以以促进人人的全面面发展为为根本目目的。民民法监护护是为了了补正民民事行为为能力欠欠缺人的的行为能能力，创创设完全全的意志志能力，使其能与完全民事行为能力人一样平等地实现自己的权利能力而设，可以说，民法中的监护是为了以实现民事主体权利的机器。职业健康监护并不是为了创设完全的意志能力，不是为履行义务享有权利所做的前提准备。它是为了监督企业履行监护和健康保障的义务,监督卫生服务机构依法履行健康检查义务，保障劳动者在劳动中的健康权利而设的一种制度。其五，职业业健康监监护是一一个动态态的过程程。从检查查监护来来看，包包括上岗岗前检查查、在岗岗期间定定期检查查、离岗岗时检查查、离岗岗后医学学

14、随访和和应急健健康检查查五个环环节。其其内容除除了目标标疾病的的检测之之外，还还包括报报告制度度，建档档制度，对对职业健健康监护护信息资资料的收收集与利利用，建建立信息息平台等等一系列列的措施施，以达达到在医医疗领域域内建立立被称为为临床前前期预防防的第二二级防御御系统的的目的。监护所涉及的法律关系基本主体有四个：劳动者、用人单位、职业健康检查机构与行政监管部门。其运行机制可简单分解成在劳动者与用人单位签订劳动合同的前提之下，由用人单位监护劳动者的身体健康，由职业健康检查机构对劳动者进行职业卫生方面的检查，而行政监管部门则对用人单位和职业健康检查机构进行行政监管。第六，用人人单位作作为职业业健

15、康监监护的义义务主体体承担多多重的法法律责任任。民事事监护人人若未尽尽监护职职责，一一般承担担的是民民事责任任。在职职业健康康监护中中，用人人单位有有可能承承担民事事责任、行行政责任任、刑事事责任。从从制度层层面来看看，行政政责任较较为突出出。二、职业健健康监护护制度的的基本内内容（一）职业业健康监监护制度度的监护护义务与与监督义义务职业健康监监护制度度不仅涉及及到劳动动者与用人单单位之间间监护与与被监护护的关系系，而且且还涉及及用人单单位、职职业健康康检查机机构和行行政监管管部门之之间监管管与被监监管的关关系。从这个个角度，可可以将该该制度的的内容分分为用人人单位的的监护义义务和行行政监管管

16、部门对对监护的的监督义义务。1、用人单单位的监监护义务务 与与劳动者者联系最最为直接接和密切切的就是是用人单单位。用用人单位位在职业业健康监监护的过过程中主主要是充充当执行行者的角角色，它它是主要要的义务务主体。由由于在用用工环节节中用人人单位处处于强势势地位，它它可以享享有劳动动者创造造的劳动动价值并并直接组组织安排排劳动者者按照用用人单位位的意志志从事各各种劳动动或工作作，同时时，也应当当对劳动动者的健健康负责责。职业病防防治法及及职业业健康监监护管理理办法中中都用大大量的条条款来规规定用人人单位的的义务，职职业健康康监护管管理办法法中对对劳动者者的健康康监护主主要包括括以下几几点：包括劳

17、劳动者上上岗前、在在岗中以以及离岗岗后连续的的职业健健康检查查;发生或或者可能能发生紧紧急健康康危害事事故时的的应急健健康检查查等。建立职职业健康康监护档档案。履行对对未成年年工、女女工等特特殊劳动动者人群群的特殊殊保护义义务。按照法法律的规规定，保保证职业业病患者者和疑似似职业病病人的诊诊断、救救治、康康复和工工作安置置。在职职业病防防治法中中还规定定了用人人单位如如下义务务：采取措措施，保保证工作作场所符符合职业业卫生标标准和卫卫生要求求。如对对产生职职业病危危害因素素的工作作场所配配备防护护措施，治治理职业业病危害害;对作业业场所的的危害进进行评价价、控制制与管理理等。作业管管理或者者劳

18、动过过程的管管理。针针对劳动动者所从从事的岗岗位不同同，接触触职业病病危害因因素不同同，制定定相应的的作业管管理规章章制度、作作业损伤伤规程等等;配备必必要的防防护设施施和用品品，督促促、指导导劳动者者正确使使用和维维护各种种防护条条件等。履行危害告知义务。在与劳动者订立劳动合同时，应当依法告知劳动者工作过程中可能产生的职业病危害及其后果、防护措施和有关待遇;在工作场所公布职业病防治的有关规章制度、危害检测结果以及防护情况;对劳动者进行岗前、岗中定期职业病防治知识培训，危害防护教育，普及职业卫生知识等一些保护劳动者职业健康的内容。2、行政监监管部门门对监护护的监督督义务目前世界各各国对职职业健

19、康康的监察察管理体体制基本本有四种种模式：美国、日日本等工工业比较较发达的的国家一一般将职职业健康康划归劳劳动部门门管理，英国是建立拥有完全自主权的执法机构健康与安全委员会来管理，芬兰和原东欧一部分发展中国家将职业健康作为公共卫生划归卫生部门管理，还有一些国家如南非、印度则划归能源资源部门管理。其中，美国与日本的具体做法又有不同。美国劳动部门行使职业健康与安全的监督权，卫生部门则负责科学技术、职业卫生技术人员的培训。日本是以上的所有都划归劳动部门管理，卫生部门基本不承担这方面的职责。总之，各国对职业健康监护的监督机构都因国而异，没有固定统一的模式可循。李丽华,张昌运,李丽华,张昌运,李新鸾.国

20、外职业健康监察管理机构概述J .安全健康和环境 2005（6）.我国对于职职业健康康监护的的监管机机构也是是随着本本国的实实际情况况在不断断变化。从建国国到19998年年，关于于职业健健康的监监管部门一一直都是是劳动部部。根据据劳动部部的主要要职责，劳劳动部成成立了职职业安全全卫生监监察局，是是劳动部部综合管管理全国国职业安安全卫生生工作的的职能部部门。该该局下设设职业卫卫生监察察处，其其主要职职责是监监督检查查执行职职业卫生生法规情情况，调调查研究究和掌握握企业职职业卫生生状况；综合管管理新建建、改建建、扩建建企业和和老企业业改造中中工程项项目的职职业安全全卫生“三同时时”的监察察工作；管理

21、职职业安全全卫生技技术措施施经费、行行业试点点和组织织职业卫卫生技术术措施综综合评价价；统计计分析职职业病的的情况并并提出对对策；管管理乡镇镇企业的的职业卫卫生工作作；处理理女工、未未成年工工保护、工工时休假假、保健健食品、提提前退休休和职业业卫生的的专业培培训、考考核发证证等日常常工作。而从1998年至2003年期间，为适应社会主义市场经济体制建设的需要，政府机构按“政企分开”、“精简、统一、效率”的原则进行大幅度调整，职业卫生监管职能发生了重大变化，将劳动部承担的职业卫生监察（包括矿山卫生监察）职能交由卫生部承担。郑尚元,李海明,扈春海.劳动和社会保障法学M . 北京：中国政法大学出版社，

22、2004.336页.2003年之后，由于国家对安全生产重视程度的加强，2005年，国家安全生产监督管理局升格为国家安全生产监督管理总局，为国务院直属机构。于是，对于职业健康的监察就由卫生部和国家安全生产监督管理总局共同执行。根据职业病防治法及职业健康监护管理办法的规定，主要由卫生行政部门来负责职业卫生监察和职业病防治管理工作。2009年9月1日起施行的 HYPERLINK /policy/txt/2009-08/13/content_18325824.htm 作业场所职业健康监督管理暂行规定又将除煤矿企业以外的工矿商贸生产经营单位作业场所职业健康的监督管理职责规定由郑尚元,李海明,扈春海.劳动

23、和社会保障法学M . 北京：中国政法大学出版社，2004.336页.根据职业健健康监护护的相关关法律法法规的规规定，行行政机关关监护监监督的对对象主要要是用人人单位和和职业健健康检查查机构。它对用人人单位遵遵守职业业病防治治法的情情况进行行监督检检查，纠纠正违法法行为，依依法追究究行政违违法责任任，对职业业卫生服服务机构构的服务务资质和和工作质质量进行行监督管管理。根据职职业病防防治法及及相关法法规的规规定，在在监管中中，用人单单位和职业健健康检查查机构要要承担的的行政法律律责任主主要包括括行政处处罚和行行政处分分。按照照行政处处罚指向向管理相相对人权权利的内内容或者者性质不不同，职职业健康康

24、监护中中的行政政处罚主主要有申申戒罚、财财产罚、能能力罚。申戒罚罚是指行政政机关给给违反相相关法规的用人人单位和和职业健健康检查查机构提提出警戒戒或者谴谴责，申申明其行行为违法法，教育育行为人人避免以以后再犯犯的一种种形式，体现教育与处罚结合的原则。职业病防治法第62条，第63条分别对第18条中违法行为规定了先警告，责令限期改正，如果限期改正了，则不予其他处罚；否则才给予罚款等其他行政处罚。职业健康监护管理办法第二十三条规定职业健康检查的医疗卫生机构有超出批准范围从事职业健康检查的、不按规定履行法定职责的、出具虚假证明文件的行为时，由卫生行政部门责令立即停止违法行为，给予警告。以上这些都是申戒

25、罚的具体表现。财产罚，顾名思义就是对违法行为人在经济上给予制裁。职业病防治法对用人单位违法行为规定财产罚是50万元以下的罚款，其它还有没收违法所得。能力罚，即行为罚，即剥夺用人单位的经行政机关同意的从事某项活动的权利。如职业病防治法和使用有毒物品作业场所劳动保护条例中对用人单位能力罚的主要形式包括责令停止产生职业病危害的作业、责令停止使用有毒物品作业、责令停建、关闭。职业健康监护管理办法第23条规定了职业健康检查的医疗卫生机构违反法律规定，情节严重的，由原批准机关取消其相应的资格。职业健康监护中的行政处分主要有降级、撤职等，如职业医疗卫生机构办法第24条对用人单位和医疗卫生机构直接负责的主管人

26、员和其他直接责任人员的违法行为，可以依法给予降级、撤职的行政处分。（二）职业业健康监监护制度度中的职业业危害监监护和医医疗检查查监护我国制定了了大量的法法律法规规、规章章及其他他的规范范性文件件来规范范职业病病防治工工作，例例如职职业病防防治法、劳动保障监察条例、关于实施若干规定、职业健康监护管理办法、职业健康监护监督管理办法、职业健康监护技术规范、国家职业卫生标准管理办法、职业病危害项目申报管理办法、建设项目职业病危害分类管理办法、职业病诊断与鉴定管理办法、职业病危害事故调查处理办法、职业医疗卫生机构办法、职业病防治法和使用有毒物品作业场所劳动保护条例、 HYPERLINK /policy/

27、txt/2009-08/13/content_18325824.htm 作业场所职业健康监督管理暂行规定等。这些法律规范性文件从各个角度来规制职业病防治中的问题。根据规制的对象和方式不同，我们可将职业健康监护分为职业危害监护和医疗检查监护。1、职业危危害监护护职业危害监监护也称称职业危危害防护护，是用用人单位位对其防防护用品品、防护护设施及及其工作作场所进进行经常常性的维维护、保保养，使使劳动者者患上职职业病的的可能性性从源头头上降低低。20009年年9月实行的 HYPERLINK /policy/txt/2009-08/13/content_18325824.htm 作业场场所职业业健康监监

28、督管理理暂行规规定对有可可能产生生职业病病危害的的作业场场所作出出规定，以以达到从从源头上上降低患患病可能能性。职业危危害监护护包括以以下几个个方面：（1）就作业业场所而而言，生生产布局局要体现现合理性，有害害部分与无害部分分、作业业与生活活场所都都要分开开。生产产经营单单位应当当对职业业危害防防护用品品和防护护设施进进行经常常性的维维护、保保养，定定期检测测其性能能和效果果，确保保其处于于正常状状态，不不得使用用不符合合国家标标准、行行业标准准或者已已经失效效的职业业危害防防护用品品。（22）事前前申报。如如实将本本单位的的职业危危害因素素向安全全生产监监督管理理部门申申报，并并接受安安全生

29、产产监督管管理部门门的监督督检查。（3）事前备案。新建、改建、扩建、技术改造、技术引进建设项目时，在可行性论证阶段委托具有相应资质的职业健康技术服务机构进行预评价。职业危害预评价报告应当报送建设项目所在地安全生产监督管理部门备案。（4）做到“三同时”。即建设项目的职业危害防护设施应当与主体工程同时设计、同时施工、同时投入生产和使用。职业危害防护设施所需费用应当纳入建设项目工程预算。（5）职业健康培训。如生产经营单位必须督促、教育、指导从业人员熟练掌握可能危险的防范措施，按照使用规则正确佩戴、使用防护用品，不得用钱物来替代职业危害防护用品的发放。2、医疗检检查监护护根据职业业健康监监护管理理办法

30、的的相关规规定，医医疗检查查监护主要要分为对对劳动者者职业病病的检查查治疗和和建立职职业健康康监护档档案。（1）职业病病的检查查和治疗疗。用人单单位应当当组织从从事接触触职业病病危害作作业的劳劳动者进进行职业业健康检检查。职职业健康康检查由由省级卫卫生行政政部门批批准从事事职业健健康检查查的医疗疗卫生机机构承担担。职业业健康检检查结果果应当客客观、真真实，对对健康检检查结果果承担责责任。发发现职业业禁忌或或者有与与所从事事职业相相关的健健康损害害的劳动动者，应应及时调调离原工工作岗位位，并妥妥善安置置。对需需要复查查和医学学观察的的劳动者者，应当当按照体体检机构构要求的的时间，安安排其复复查和

31、医医学观察察。体检检机构应应当自体体检工作作结束之之日起330日内内，将体体检结果果书面告告知用人人单位，用用人单位位也应当当及时将将职业健健康检查查结果如如实告知知劳动者者。（22） 建建立职业业健康监监护档案案。根据职职业健康康监护管管理办法法的规规定，按按职业健健康监护护档案信信息总类类的不同同，可分分为个人人信息档档案和公公众信息息档案。个个人信息息档案包包括劳动动者职业业史、既既往史和和职业病病危害接接触史，个个人职业业禁忌，职职业健康康检查结结果及处处理情况况；职业业病诊疗疗等劳动动者健康康资料等等。对于于这些个个人信息息档案，劳劳动者有有权查阅阅、复印印其本人人职业健健康监护护档

32、案。劳劳动者离离开用人人单位时时，有权权索取本本人健康康监护档档案复印印件；用用人单位位应当如如实、无无偿提供供，并在在所提供供的复印印件上签签章。公公众信息息档案主主要指相相应作业业场所职职业病危危害因素素监测结结果。（三）职业业健康监监护制度度不同阶阶段中的的监护义义务1、上岗前前阶段在用人单位位与劳动动者订立立劳动合合同时，应应当将工工作过程程中可能能产生的的职业危危害及其其后果、职职业危害害防护措措施和待待遇等如如实告知知从业人人员，并并在劳动动合同中中写明，不不得隐瞒瞒或者欺欺骗。生生产经营营单位应应当依法法为从业业人员办办理工伤伤保险，缴缴纳保险险费。用用人单位位应当组组织接触触职

33、业病病危害因因素的劳劳动者进进行上岗岗前职业业健康检检查。用用人单位位不得安安排未经经上岗前前职业健健康检查查的劳动动者从事事接触职职业病危危害因素素的作业业；不得得安排有有职业禁禁忌的劳劳动者从从事其所所禁忌的的作业。2、在岗阶阶段 在在岗阶段段的内容容主要包括括用人单单位的法法定义务务和职业业健康检检查机构构的法定定义务。对对于用人人单位而而言，其其法定义义务包括括：第一一，不得得安排未未成年工工从事接接触职业业病危害害的作业业；不得得安排孕孕期、哺哺乳期的的女职工工从事对对本人和和胎儿、婴婴儿有危危害的作作业。第第二，应应当组织织接触职职业病危危害因素素的劳动动者进行行定期职职业健康康检

34、查，发发现职业业禁忌或或者有与与所从事事职业相相关的健健康损害害的劳动动者，应应及时调调离原工工作岗位位，并妥妥善安置置。对需需要复查查和医学学观察的的劳动者者，应当当按照体体检机构构要求的的时间，安安排其复复查和医医学观察察。对遭遭受或者者可能遭遭受急性性职业病病危害的的劳动者者，应当当及时组组织进行行健康检检查和医医学观察察。第三三，从业业人员在在履行劳劳动合同同期间因因工作岗岗位或者者工作内内容变更更，而从从事与所所订立劳劳动合同同中未告告知的存存在职业业危害的的作业的的，用人人单位也也应当向向从业人人员履行行如实告告知的义义务，并并协商变变更原劳劳动合同同相关条条款。第第四，建建立职业

35、业健康监监护档案案；第五五，申报报制度，即即发生职职业危害害事故，应应当及时时向所在在地安全全生产监监督管理理部门和和有关部部门报告告，并采采取有效效措施，减减少或者者消除职职业危害害因素，防防止事故故扩大。对对遭受职职业危害害的从业业人员，及时组织救治，并承担所需费用。第六，配合检查的义务，生产经营单位在安全生产监督管理部门行政执法人员依法履行监督检查职责时，应当予以配合，不得拒绝、阻挠。对于职业健健康检查查机构而而言，其其法定义义务包括括：第一一，承担担职业健健康检查查，并保保证结果果客观、真真实；第第二，报报告制度度，即发发现疑似似职业病病病人应应当按规规定向所所在地卫卫生行政政部门报报

36、告，并并通知用用人单位位和劳动动者；应应当按统统计年度度汇总职职业健康康检查结结果，并并将汇总总材料和和患有职职业禁忌忌症的劳劳动者名名单，报报告用人人单位及及其所在在地县级级卫生行行政部门门。第三三，如实实告知义义务，应应当自工工作结束束之日起起30日日内，将将结果书书面告知知用人单单位，有有特殊情情况需要要延长的的，应当当说明理理由，并并告知用用人单位位。3、离岗阶阶段由于职业病病自身的的特点，在在劳动者者离岗后后，法律律规定用用人单位位还需要要承担一一系列的的法律责责任。第第一，在在离职时时，用人人单位要要对劳动动者进行行职业健健康检查查。未进进行离岗岗时职业业健康检检查的劳劳动者，用人

37、单位不得解除或终止与其订立的劳动合同。第二，用人单位发生分立、合并、解散、破产等情形的，应当对从事接触职业病危害作业的劳动者进行健康检查，并按照国家有关规定妥善安置职业病病人。第三，即使是离职后，用人单位也应当在法律规定的期限内妥善保存职业健康监护档案。劳动者离开用人单位时，有权索取本人健康监护档案复印件，用人单位应当如实、无偿提供，并在所提供的复印件上签章。三、 我国国职业健健康监护护目前存存在的问问题及其其对策 （一）职业业健康监监护存在在的问题题1、立法上上存在缺缺陷在立法上，对对职业健健康监护护制度的的相关规规定存在在多处矛矛盾，空空白的地地方。例例如职职业病防防治法第第19条条第4项

38、和第333条第11款都是要求求企业需需建立劳劳动者职职业健康康监护档档案，属属于同一一内容。但但罚则分分别涉及及到第663条第第2项和和第644条第4项，而这这两项是是不同的的处罚条条款。这这种法条条上的矛矛盾给实实际操作作带来不不便。关关于实施施若干干规定对对职业卫卫生监管管流程的的设计也也存在两两个具体体问题：一是对对案件处处理过程程中是否否能中止止或者对对期限能能否重新新计算的的问题，并并未明确确规定；二是对对于行政政处罚与与否的决决定予以以延长的的期限并并未进行行限定，这这给劳动动保障行行政部门门留下过过大的自自主裁量量权的空空间。 另外外，立法法上对用用人单位位与职业业健康检检查机构

39、构之间法法律关系系定位不不够准确确。传统统的观点点认为职职业健康康检查机机构接受受用人单单位的委委托，对对劳动者者进行健健康检查查。在此层层面上而而言，用用人单位位与职业业健康检检查机构构是委托托和被委委托的关关系。我我们认为为委托合合同关系系的观点点还有待待商榷，不不够准确确。成立委托合合同的前前提是委委托人自自己不能能或者没没有能力力来进行行委托事事项，才才需要委委托有能能力有资资质的被被委托人人来完成成委托事事项。那那么反向向思考可可以得出出，如果果委托人人本身具具备能力力来完成成委托事事项时，则则委托合合同就不不存在了了。将这这一观点点套用在在用人单单位与职职业健康康检查机机构的关关系

40、中，可可以明显显得出以以下结论论：当用用人单位位不具备备进行职职业健康康检查资资格和能能力时，他他可以委委托有能能力的职职业健康康检查机机构来进进行检查查。此时时，委托托合同关关系成立立。但反反言之，如如果该用用人单位位有人力力，物力力和财力力来自行行对劳动动者进行行检查的的话，理理论上就就不需要要职业健健康检查查机构了了。但根根据职职业病防防治法、职业健康监护管理办法等一系列法律法规和规范性文件的规定，职业健康检查机构不是可有可无的，它是职业健康监护制度的一方主体，法律强制性规定了它必须存在。另外，如果用人单位有自行进行职业病检查的权利，就大大增加了企业逃避法律义务的机会，劳动者的健康权就更

41、难得到保障了。检查权与用人单位的分离是确保劳动者健康权得以保障的一个基本前提。由此，用人单位与职业健康检查机构之间的委托关系经不起进一步的推敲，我们认为将两者的法律关系定位在服务合同关系上比较合理。2、法律对对执法主主体的规规定不明明，致使使监管不不利2005年年，卫生生部与国国家安全全生产监管管管理总总局联合合下发关关于职业业卫生监监督管理理职责分分工意见见的通知知，明明确了卫卫生部门门和安监监部门各自自的职责责范围以以及协调调工作机机制。但但是，我我国现行行的职职业病防防治法未未能与时时俱进地地进行调调整，确确定安监监部门的的执法主主体地位位，使安安监部门门长时间间以来只只能以通通知这这一

42、下位位法为依依据来行行使执法法资格，在在开展职职业健康康监护工工作时处处于无法法可依的的尴尬境境地。另另一方面面，许多多地方的的卫生行行政部门门在职业业病防治治环节已已经放手手，国家家对职业业卫生的的监管力力度实质质上有所所减弱。2009年9月1日起施行的 HYPERLINK /policy/txt/2009-08/13/content_18325824.htm 作业场所职业健康监督管理暂行规定国家安全生产监督管理总局令第23号第五条明确规定国家安全生产监督管理总局负责全国生产经营单位作业场所职业健康的监督管理工作，该部门规定对于职业健康监护的监督主体当然更加倾向于自己的安监部门，也无权授权卫

43、生部门去行使监督职权。我们认为，对职业危害监护的监督由安监部门负责，而对医疗检查监护的监督由卫生部门行使职权较为合理。因此，修订职业病防治法中执法主体的相关规定势在必行。国家安全生产监督管理总局令第23号3、用人单单位自律律监管形形同虚设设现行职业业病防治治法将将职业健健康的监监护监管管定位在在由用人人单位自自律监管管，政府府始终处处在间接接监管状状态。由由于不是是直接对对职业健健康进行行监察，现现实效果果弊大于于利。企企业开展展职业病病防治工工作需要要付出很很多资金金，包括括生产环环境的治治理和改改善、从从业人员员的劳动动保护、健健康福利利、职业业病防范范培训、监监护管理理、体检检及鉴定定、

44、救治治和赔偿偿等，这这与以营营利为目目的的企企业经营营目标相相互矛盾盾。企业业与劳动动者之间间，由于于利益冲冲突形成成了法律律关系上上的一对对利害关关系主体体。现行行法律让让这对利利害关系系主体中中的强势势一方“用用人单位位”去主宰宰处于弱弱势地位位的劳动动者的切切身利益益，其结结果显然然是欠公公平和公公正的。近近年来，相相当数量量的国有有企业在在职业健健康监护护方面因因受效益益的影响响不断滑滑坡，其其它有毒毒有害企企业，特特别是众众多的乡乡镇企业业、私营营企业对对职业健健康监护护工作，更更是完全全处于无无人管、无无人理、无无人懂的的状态，劳劳动者最最基本的的职业健健康保障障都没有有。由“用人

45、单单位”自律的的职业健健康监护护监管制制度实际际上形同同虚设。（二）完善善职业健健康监护护制度的的对策 职业健健康监护护制度的的完善，首首先要从从立法上上找到缺缺陷，如如上文所所述，法法律没有有明确规规定监护护监管的的主体。职业病防治法、职业健康监护管理办法等法律，法条中出现了多处不合理，多余甚至是矛盾的条款。另外，对于要求用人单位提供职业病史，病历等相关资料的具体程序，监护监管的流程等都存在立法上的空白，这些都有待进一步完善，这里不再赘言。下面着重从从如何真真正落实实和执行行职业健健康监护护制度的的角度，设想建立职业健康中介机构来解决职业健康检查制度执行难和执行流于形式的问题。1、职业健健康中介介机构的建建立在卫生行政政部门的的许可下下设立专专业从事事职业健健康检查查的组织织，成立立类似劳劳动劳动动安全中中介组织织的事业业单位。这这种中介介组织建建立和运运作机制制是：其其一，职职业健康康中介机机构经过过行政许许可，确确保一定定的资质质。其二二, 职业健健康中介介机构通通过提供供服务来来获得收收益，通通过利益益驱动机机制和竞竞争机制制来推动动其运营营。2、设立职职业健康康中介机机构的必要性性和可行行性第一，这种种中介机机构能解解决用人人单位自自律监管管形同虚虚设的问问题。根根据上文文所述，企企业自律律监管不不利的根根本原因因在于企企业追求求的目标标和