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文档简介
1、省人民政府水行政主管部门建立水土保持监测网络,对全省水土流失动态进行监测、预报,省人民政府定期将监测、预报情况予以公告。县级以上人民政府水行政主管部门及其所属的水土保持监督管理机构,应当建立执法执行措施穷尽标标准及其把握握徐松青 孙孙咏 张祖联联民事强制执执行是以强制制实现业已确确定的权利关关系,维护司司法权威为目目标的,内容容和对象明确确,因此,执执行程序有一一项基本原则则,即非依法法不得停止原原则。执行程程序一旦启动动,执行机关关就应主动穷穷尽强制执行行措施,非因因法定事由不不得停止,以以确保申请执执行人的债权权实现能得到到最大限度的的公力救济,这这是执行机关关的职责所在在。由此,在在执行
2、实践中中就提出了执执行措施的穷穷尽标准问题题。一、什么是是执行措施穷穷尽标准执行措施需需穷尽适用是是由民事强制制执行程序固固有的目的、价价值、功能和和作用决定的的,是执行程程序为实现其其程序和结果果正当性的必必然要求。具具体地讲就是是指执行机关关在执行程序序中应依法采采取一切方法法、手段,以以最大限度地地实现申请执执行人已确定定的债权,取取得最佳的效效果,从而为为申请执行人人债权的实现现提供慎重的的程序保障。衡衡量执行机关关在执行措施施适用上是否否穷尽的标尺尺,就是执行行措施穷尽标标准。强制执行,有有的实施单一一的执行程序序就可以达到到执行目的;有的则要同同时或先后实实施数个或数数种执行程序序
3、才能达到。前前述所称数个个执行程序是是指针对特定定执行标的物物(包括财产产和人身)展展开的执行程程序;而数种种执行程序则则是指依特定定执行方法如如查封、扣押押、拍卖等(通称执行措措施)展开的的相应执行程程序;它们在在执行理论上上被统称为个个别执行程序序。笔者认为,执执行程序实际际上可以视为为就是由这些些个别执行程程序组成的,执执行措施穷尽尽实际上就是是这些个别执执行程序的穷穷尽。由此,在在执行程序中中执行措施穷穷尽适用就具具体体现为以以下四个层次次的要求:一一是执行中,执执行机关对于于可以采取执执行措施的所所有特定标的的物(包括财财产和人身)均应依法启启动个别执行行程序;二是是针对某一标标的物
4、,各种种特定的执行行措施被穷尽尽;三是每一一种执行措施施往往又包含含许多执行方方法和手段,比比如查封就包包括现场查封封、到权利登登记机关查封封等方法,现现场查封又有有张贴封条或或张贴查封公公告两种方法法,这些执行行方法和手段段有时对于同同一标的物必必须都要使用用,有时则只只需使用其中中部分,因此此执行机关也也需根据个案案实际穷尽使使用这些方法法。四是在实实施某种个别别执行程序时时,执行机关关要做到程序序合法、完备备,非依法不不予停止,否否则就是该项项执行措施未未实施到位。上上述四者缺一一不可,共同同构成执行措措施穷尽标准准的主要内涵涵。执行机关关在执行措施施适用中达到到上述要求的的,即为达到到
5、穷尽标准。二、执行措措施穷尽标准准的特征执行措施适适用的穷尽标标准具有以下下四个基本特特征:1、合法性性。执行措施施穷尽标准的的实质就是要要求执行机关关在某种情况况下必须要全全面、正确地地实施相应的的执行措施,因因此穷尽标准准的核心是执执行措施。又又由于执行机机关所实施的的无论是现行行法律已作规规定的执行措措施还是没有有明文做出规规定但实践中中行之有效的的执行方法,如如悬赏执行、限限制高消费等等等,都不得得与现行法律律相抵触,因因此执行措施施穷尽标准就就必然要符合合现行法律的的规定,凡违违法的执行措措施不得实施施。2、差异性性。即不同执执行内容的执执行措施穷尽尽标准具有差差异性。执行行内容有金
6、钱钱债权、物的的交付请求权权、行为请求求权之分。针针对不同的执执行内容,执执行机关需要要采取的执行行措施有较大大差别,由此此决定了在执执行不同的执执行内容时,执执行措施的穷穷尽标准是不不同的。3、具体性性。执行程序序中执行机关关到底需要采采取哪一种执执行措施,需需适用到什么么程度,其穷穷尽标准是相相对于案件的的具体情况而而言的。有些些执行措施在在所有案件的的执行程序中中是必须穷尽尽的,比如发发送执行通知知、调查等,但但大多数执行行措施则要根根据具体案情情、执行需要要或申请执行行人的申请再再决定是否采采取,有的还还必须在法定定条件成就时时方能采取,比比如罚款、拘拘留等强制措措施、搜查等等;如果不
7、采采取,执行人人员就是未做做到措施穷尽尽。4、开放性性。执行的整整个过程需要要执行机关一一系列的执行行行为方能完完成。而其中中诸如发送执执行通知、开开展执行调查查、变更追加加被执行人、排排除或处罚妨妨害执行的行行为以及说服服教育、统筹筹协调等行为为,都不属于于严格意义上上执行措施的的范畴。但它它们在执行程程序中却各俱俱功能,是执执行机关实现现债权必不可可少的措施、方方法和手段;而且随着社社会、经济、科科技的不断进进步,新的执执行方法、手手段还将不断断出现。因此此,执行机关关要做到执行行措施穷尽适适用的话,应应不仅仅限于于严格意义上上的执行措施施,还应包括括其他很多在在实践中行之之有效的执行行方
8、法和手段段。由此可以以看出执行措措施穷尽标准准具有开放性性的特征,要要研究执行措措施穷尽标准准,必须对执执行措施、方方法和手段作作广义理解,由由此所确定的的执行措施穷穷尽标准就更更加严密和周周延。三、不同执执行内容的执执行措施穷尽尽标准不同的执行行内容其执行行措施穷尽标标准不同,具具体我们可以以分以下三种种情况进行考考查:1、金钱债债权类案件的的执行措施穷穷尽标准。此此标准可以从从以下几方面面进行把握:(1)准备备工作实施完完毕。该阶段段中执行机关关主要应穷尽尽以下执行措措施:发送执行行通知。依我我国民事诉讼讼法律的规定定,案件受理理后执行机关关应在三日内内向被执行人人发出执行通通知,责令被被
9、执行人在指指定期间履行行义务,并承承担迟延履行行期间的债务务利息或迟延延履行金。发发送执行通知知的目的和作作用在于告知知被执行人执执行程序已启启动,并敦促促其尽快履行行债务,从后后者来看可以以将其视为一一种间接执行行措施。发送送执行通知体体现了执行程程序的公开和和对被执行人人权利的保护护与人格尊重重,是现代司司法文明的体体现。纵观国国外立法,许许多国家与我我国有类似的的规定。穷尽调查查措施。执行行调查是执行行机关采取查查封、扣押及及冻结措施前前必须进行的的前期准备工工作。作为迫迫使债务人履履行债务的一一种重要手段段,执行调查查的主要任务务是查明被执执行人的财产产状况和履行行能力,它对对债权的实
10、现现有重大影响响。民事强制制执行贵在迅迅速,调查工工作在案件受受理后应立即即展开。执行行调查中包含含有许多方法法,其具体穷穷尽标准应是是申请执行人人认可执行机机关通过各种种方法调查取取得的全部案案件事实,并并再提供不出出其他需调查查的线索。执执行机关可采采取的调查方方法主要有:a.申请执执行人查报被被执行人财产产。执行机关关主要是通过过向申请执行行人发送被被执行人财产产查报表和和询问的方法法,要求其提提供所了解的的被执行人财财产状况或线线索。由于债债权人对查报报债务人的财财产有积极、主主动性,因此此上述方法是是查明被执行行人财产状况况的重要途径径。b.传唤被被执行人。执执行程序中,为为查明被执
11、行行人的财产状状况和履行义义务的能力,需需要传唤被执执行人或者被被执行人的法法定代表人或或负责人到法法院接受询问问。但一般应应先尽量通过过其他途径查查明被执行人人的财产状况况,传唤被执执行人宜在查查控相关财产产后实施,这这样做一则可可以防止执行行程序被拖延延。二则可以以防止被执行行人趁机躲藏藏或转移、隐隐匿财产。c.责令被被执行人申报报财产。根据据我国现行民民诉法第2117条的规定定,被执行人人未按执行通通知履行法律律文书确定的的义务,应当当报告当前以以及收到执行行通知之日前前一年的财产产情况,拒绝绝报告或虚假假报告的,人人民法院可以以根据情节轻轻重予以罚款款、拘留。最最高人民法院院关于人民民
12、法院执行工工作若干问题题的规定(以下简称最最高院执行行规定)第第28条也做做了类似规定定。实践中,上上海法院采用用了要求债务务人填写财产产申报表的办办法责令其申申报财产,了了解其财产状状况。d.授权调调查。授权调调查是实践中中总结出来的的一种工作方方法,又称委委派调查,是是指在执行阶阶段,因申请请执行人无法法获取相关证证据,查报财财产线索,经经其向人民法法院提出申请请,由人民法法院签发调查查令,以供指指定律师向有有关单位调查查收集特定证证据的制度。经经授权的律师师仅能搜集档档案材料、权权利凭证、电电子书证、信信函电报等书书证。授权调调查制度对于于提高效率,增增强公开,提提升申请执行行人举证能力
13、力和查报财产产线索的积极极性具有重要要意义。e.依职权权调查。由于于申请执行人人查报被执行行人的财产线线索无法确保保其准确性,且且往往调查取取证能力不足足,因此,大大多数情况下下,需要执行行机关对申请请执行人提供供的线索进行行核实,同时时还需依职权权就被执行人人的基本财产产情况进行调调查,并固定定有关证据。执执行机关依职职权调查的内内容主要包括括:到被执行行人住所地、生生产经营场所所、办公地,到到工商、房地地、车管、税税务部门、金金融机构和有有存贷业务的的非金融机构构调查其财产产情况;当被被执行人为自自然人时,执执行机关还可可以通过社保保中心、单位位、居委会或或村委会、邻邻居、亲朋等等调查财产
14、情情况;如被执执行人为法人人或其他组织织的,还需查查看其财务资资料,必要时时还应向验资资机构查明其其注册资金到到位情况,有有无被抽逃,等等等。f.搜查。当当被执行人拒拒不履行法律律文书确定的的义务,并隐隐匿财产或逃逃匿时,执行行机关可以依依职权对其人人身、住所地地、财产或有有关证据材料料隐匿地或者者容器等进行行搜索、查找找,必要时可可强制开启。我我国法律明文文规定了执行行机关在必要要时得行使搜搜查权。实施施搜查的条件件是,当被执执行人有较大大可能隐匿财财产时就可适适用,而不能能理解为被执执行人确有隐隐匿财产的行行为才能搜查查;当要通过过搜查找寻藏藏匿的被执行行人时,应在在有一定证据据证明时方能
15、能实施。g.其他调调查手段。现现实中被执行行人财产情况况比较复杂,且且转移、隐匿匿财产的手段段也越来越隐隐蔽。于是执执行机关在实实践中总结出出了许多行之之有效的做法法,如听证调调查、司法审审计等。这些些调查方法和和手段在查获获执行财产方方面发挥了重重要作用。(2)对金金钱执行完毕毕。执行中,由由于对金钱的的执行较简便便,一般执行行机关应先执执行金钱。金金钱在执行中中分为现金、收收入和存款几几种形态。对对现金的执行行适用扣押措措施;对被执执行人的收入入则应采取扣扣留和提取措措施;对存款款则应采用冻冻结和扣划措措施。金钱执执行到位后,执执行机关应及及时发还申请请执行人。(3)查封封(扣押)实实施完
16、毕。该该个别执行程程序中执行机机关可以采取取的具体方法法包括查封、扣扣押两项,其其作用在于解解除被执行人人对其一定财财产的占有,剥剥夺其处分权权,使执行机机关获得并行行使对查封物物、扣押物的的占有权、处处分权,以便便于换价。因因此,被执行行人的财产未未经查封、扣扣押,不得直直接变价,它它们的重要性性不言而喻。该该程序要求执执行机关做到到,凡是能够够换价的财产产除法律禁止止查封、扣押押外,都应在在执行名义确确定的债权和和相关执行费费用范围内予予以查封、扣扣押,除非是是无益执行;对于已被他他案查封的财财产,如有余余额,应实施施轮候查封。(4)财产产变价完毕。变变价程序又称称换价程序,其其重要意义在
17、在于,查封物物、扣押物不不能直接清偿偿申请执行人人请求的金钱钱债权,必须须将之换价为为金钱,以实实现债权。除除法律规定可可以不进行评评估的以外,财财产在变价前前应进行价格格评估。该程程序中主要有有以下几项执执行措施和方方法:a.拍卖。对对执行财产的的变价,以首首选拍卖为原原则。依据最最高院司法解解释,该项执执行措施在程程序完备上需需做到:执行行机关第一次次拍卖财产流流拍的,应依依法交申请执执行人或者其其他执行债权权人以该次拍拍卖所定的保保留价抵债,并并作出裁定;债权人不申申请抵债的,应应当依法再行行拍卖。第二二次拍卖仍流流拍的,债权权人仍拒绝接接受抵债或依依法不能交付付其抵债的,对对于动产执行
18、行机关应解除除查封、扣押押,退还被执执行人;对于于不动产或者者其他财产权权,则应于六六十日内进行行第三次拍卖卖。第三次拍拍卖流拍且债债权人拒绝接接受或者依法法不能接受抵抵债的,执行行机关应于第第三次拍卖终终结之日起七七日内发出变变卖公告。自自公告之日起起六十日内没没有买受人愿愿意以第三次次拍卖的保留留价买受该财财产,且债权权人仍不接受受该财产抵债债的,应解除除查封,退还还被执行人,但但可以采取强强制管理等措措施的除外。拍拍卖成交后买买受人逾期未未付价款,或或者以流拍财财产抵债但承承受人逾期未未补交差价的的,执行机关关可以裁定重重新拍卖。b.变卖。变变卖适用于以以下几种情形形:一是因不不动产拍卖
19、不不成而导致拍拍卖程序结束束的,如前所所述;二是执执行财产无法法委托拍卖的的,如当地没没有拍卖机构构;三是执行行财产依法不不适于拍卖的的,如执行财财产为限制流流通或小件零零星的物品;四是双方当当事人及有关关权利人同意意变卖的;五五是执行机关关准许被执行行人自行变卖卖的;六是执执行财产系金金银及其制品品、当地市场场有公开交易易价格的动产产、易腐烂变变质的物品、季季节性商品、保保管困难或者者保管费用过过高的物品。一一次变卖不成成的,可以降降低价格变卖卖,但最低价价不得低于评评估价的二分分之一。变卖卖财产无人应应买的,由执执行机关交债债权人抵债;债权人拒绝绝接受或者依依法不能交付付抵债的,应应当退还
20、被执执行人。c.作价交交付债权人抵抵偿债务。又又称以物抵债债。分为两种种方式,一种种是裁定抵债债,如前所述述。它无需经经过被执行人人同意,且执执行机关必须须制作裁定确确认债权人通通过以物抵债债方式取得了了拍、变卖不不成的标的物物所有权。另另一种是协议议抵债,即双双方当事人自自行协商以一一定价格将执执行财产交申申请执行人抵抵债的变价方方法。d.强制管管理。强制管管理是指执行行法院选任管管理人将已查查封的被执行行人的不动产产、投资权益益、对第三人人的债权等加加以管理,以以管理所得的的收益清偿被被执行人所欠欠债务的执行行措施。强制制管理是以执执行财产的收收益作为执行行标的物,当当遇被执行人人的财产拍
21、卖卖不成或债权权数额小而财财产价值大不不宜、不必拍拍卖等情况时时,采取该项项措施对双方方当事人均有有利。故德国国、日本及我我国台湾地区区都将其作为为重要执行措措施在法律中中予以规定。从从我国法律规规定来看,强强制管理是在在拍卖不成或或无法变价之之后可以采取取的执行措施施。e.其他方方法。这些方方法主要适用用于对被执行行人其他财产产权的变价。主主要包括:在在第三人同意意的情况下,裁裁定由债权人人向第三人收收取被执行人人到期债权或或其他权利;由执行机关关转交到期债债款;对依生生效法律文书书被执行人应应取得而未取取得的财产权权直接通知登登记机关登记记为被执行人人,然后再行行变价,等等等。考量此执行行
22、措施中方法法和手段穷尽尽的具体标准准是:被执行行人应履行义义务部分的能能够变价的动动产、不动产产及其他财产产权得到了变变价,并将变变价所得清偿偿了被执行人人的债务;当当债权人为数数人时,执行行机关还应依依照法定原则则进行分配。对对于因客观原原因不能变价价的财产,执执行机关应暂暂停变价或撤撤销变价,待待将来阻却情情形消失后继继续变价或再再行变价。(5)对被被执行人到期期债权启动了了相应的执行行程序。当发发现被执行人人对外享有到到期债权,执执行机关应向向其债务人发发送限期履行行通知,限期期债务人履行行债务或提出出异议,并对对提出的异议议依法进行形形式审查。(6)当符符合法定情形形时对被执行行人进行
23、了变变更或追加。即即在法定情形形下,执行机机关可以将对对被执行人不不能履行义务务需承担责任任的案外人变变更或追加为为被执行人。变变更、追加被被执行人一般般由执行机关关依申请执行行人申请,通通过书面或听听证审查作出出裁定,特殊殊情况下也可可依职权作出出裁定。采取取前两项措施施一般以被执执行人无其他他财产可供执执行为前提。(7)对妨妨害执行或拒拒执行为给予予了必要的排排除或处罚。对对此,执行机机关根据具体体情况可采取取的措施包括括:训诫、责责令具结悔过过、强制带离离、拘传、罚罚款、拘留等等;构成犯罪罪的,可依法法追究刑事责责任。(8)其他他相关措施实实施完毕。主主要包括:必要的辅助助手段已实施施。
24、如悬赏执执行、限制高高消费、限制制出境等。这这些执行方法法具有间接执执行措施的特特征和功能,一一般由执行机机关依申请执执行人的申请请,视具体案案情决定是否否实施。需需要撤销的执执行措施已被被撤销。当债债务已经清偿偿;据以执行行的法律文书书被撤销;查查封、扣押、冻冻结的是案外外人的财产;被执行人提提供担保且申申请执行人同同意撤销执行行措施等情况况出现时,执执行机关应及及时撤销有关关已采取的执执行措施。2、物的交交付请求权类类案件的执行行措施穷尽标标准。对于此此标准的把握握应注意以下下几个方面:(1)准备备工作实施完完毕。该阶段段应穷尽的主主要措施包括括发送执行通通知和开展相相应的执行调调查。执行
25、调调查的重点是是申请执行人人请求交付的的动产与不动动产所在的处处所、占有情情况及第三人人占有的原因因等,为之后后的执行工作作作准备,调调查方法与金金钱债权的执执行基本相同同。(2)完成成交付。关于于交付有以下下几种措施:取交。此此措施适用于于指定交付的的标的物为动动产的执行。执执行中应注意意区分特定物物与种类物的的不同执行方方法。a.当被执执行人占有标标的物时,可可采用由被执执行人当面交交付申请执行行人的办法;如申请执行行人不到场的的,可由执行行人员先行查查封、扣押或或暂时保管,之之后再行交付付或转交。如如被执行人拒拒不交出或隐隐匿的,则强强制取交。如如标的物因过过失被毁损、灭灭失的,标的的物
26、为特定物物时,裁定被被执行人折价价赔偿,拒不不赔偿的,按按金钱债权强强制执行;赔赔偿数额难以以确定的,告告知申请执行行人另行起诉诉被执行人赔赔偿损失;当当标的物为种种类物时,裁裁定被执行人人采买交付;被执行人不不为采买的,可可裁定第三人人代为采买交交付,费用经经执行机关核核定后由被执执行人负担;拒不支付的的,以前述裁裁定为执行根根据按金钱债债权执行。b.当第三三人占有标的的物时,如标标的物为特定定物的,执行行机关应先发发出协助执行行通知书,通通知其当面交交付申请执行行人或交执行行机关转交,拒拒不交出的,强强制执行;如如标的物因过过失毁损、灭灭失或被第三三人协同被执执行人转移且且无法追回的的,裁
27、定第三三人赔偿损失失,拒不赔偿偿的,按金钱钱债权强制执执行;赔偿数数额难以确定定的,告知申申请执行人另另行起诉第三三人赔偿损失失。如标的物物为种类物的的,可先发协协助执行通知知书通知第三三人交出;拒拒不交出并坚坚称该种类物物为自己所有有的,由于无无法区分动产产为第三人自自有还是被执执行人所有,故故不应采取强强制执行的方方法;执行机机关可裁定被被执行人采买买交付;被执执行人不为采采买交付的,可可裁定由第三三人代为采买买交付,费用用经执行机关关核定后由被被执行人承担担。如第三人人承认种类物物为被执行人人所有但仍拒拒不交出的,由由于可能涉及及其他债权债债务关系,为为免执行程序序受到阻滞,执执行机关一
28、般般应令被执行行人为采买交交付;在被执执行人无钱采采买交付时,也也可采用金钱钱债权执行中中对被执行人人到期债权的的执行方法执执行。前述执执行中应注意意保护第三人人利益,在有有可能损害第第三人合法权权益时,不应应对其强制执执行,可告知知申请执行人人在另行取得得对第三人的的执行根据后后再执行。需要注意的的是:当指定定交付标的物物为种类物毁毁损、灭失或或该种类物不不为被执行人人占有时,尽尽量不要采用用裁定折价赔赔偿的办法,因因为这将改变变执行根据确确定的执行内内容,除非已已无其他有效效方法可以执执行。点交。点点交是指将不不属于执行标标的物的房屋屋内或土地上上的动产清点点取交被执行行人,并迁出出被执行
29、人,将将指定交付的的不动产占有有权转移给债债权人的执行行方法。此措措施适用于指指定交付的标标的物为不动动产以及有人人居住的船舶舶的执行。a.标的物物为被执行人人占有时,点点交的程序如如下:由院院长签发强制制迁出房屋或或退出土地等等标的物的公公告。通知知申请执行人人及其代理人人、被执行人人或其成年家家属,或者被被执行人的代代理人、见证证人到执行现现场。除去去标的物上不不属执行标的的的动产,迁迁出被执行人人及其家属。土土地上有庄稼稼或树木的,应应在收获后点点交,也可采采用作价补偿偿的方法执行行。将除去去的动产、固固定物、生长长物等交被执执行人,拒不不接受的指定定他人或由执执行机关代为为保管,造成成
30、的损失由被被执行人自己己承担。将将标的物交付付申请执行人人或其代理人人。被执行行人在执行程程序结束后再再占有执行标标的物的,及及时采取措施施排除妨害。b.标的物物为第三人占占有时,依据据我国现行法法律的规定,由由执行机关发发出协助执行行通知书,通通知第三人于于指定期间迁迁出,拒不迁迁出的强制执执行。但第三三人占有标的的物确有理由由的,则不宜宜强制执行,可可告知申请执执行人另行提提起对第三人人交付标的物物的诉讼,取取得执行根据据;必要时,执执行机关可以以采取到登记记机关办理查查封登记(包包括到公安机机关冻结户口口等)并张贴贴封条或公告告等形式,限限制不动产或或船舶的转让让、出租等,以以确保今后执
31、执行程序的顺顺利进行。对妨害执执行或拒执行行为给予了必必要的排除或或处罚。此程程序与金钱债债权的执行基基本相同。其他相关关措施实施完完毕。一是限限制出境等必必要的辅助手手段已采取。二二是在法定情情形下或者标标的物交付之之前或同时,执执行机关已将将在此之前采采取的执行措措施及时撤销销。3、行为请请求权类案件件的执行措施施穷尽标准。行行为请求权的的执行分为作作为请求权和和不作为请求求权的执行。有有关该类案件件执行措施适适用的穷尽标标准主要可从从以下几方面面进行把握:(1)准备备工作实施完完毕。该阶段段主要应穷尽尽以下措施:发送执行行通知。告知知被执行人执执行程序已启启动,指定履履行义务的期期间,告
32、知逾逾期不履行义义务的法律后后果。指定履履行期限的重重要意义还在在于为之后对对拒不履行义义务的被执行行人适用罚款款、拘留等强强制措施设置置判断标准。开展执行行调查。调查查的重点是被被执行人有无无履行义务的的能力,是否否履行了义务务,有否妨害害执行的行为为及执行结束束后妨害已执执结行为现状状的行为等。可可采取的调查查措施与金钱钱债权执行基基本相同,主主要是询问当当事人,进行行现场勘查,向向政府部门、专专业机构、社社区街道等调调查了解情况况,等等。(2)相关关执行措施实实施完毕。执执行行为请求求权时可采取取的执行措施施主要包括:直接执行、代代履行、间接接执行、支付付迟延履行金金、法律拟制制。一般情
33、况况下,行为请请求权执行中中使用直接执执行措施的情情况较少,除除非案情需要要,比如判决决被执行人停停止侵害申请请执行人的专专利权,但被被执行人仍然然继续生产侵侵权产品,为为阻止其继续续侵权,执行行中执行机关关可对被执行行人的侵权产产品采取查封封措施,但不不得变价。执执行中,由于于需要执行的的行为内容不不同,执行措措施在具体适适用中的穷尽尽要求也就有有所不同。作为请求求权的执行。该该类执行主要要包括三种情情况:一是可替代代行为的执行行。该类执行行由于行为义义务主体不要要求为特定主主体,义务人人不为该行为为时,可以委委托其他人代代为完成。由由于采取间接接执行措施毕毕竟涉及被执执行人的人身身权和财产
34、权权,因此在采采取执行措施施上凡能够使使用代履行方方法的,应先先裁定实施代代履行,并命命被执行人预预交、承担相相关费用。如如果权利人坚坚持债务人必必须亲自履行行,则应认定定滥用权利,不不予支持。只只有在代履行行无法实施、别别无他法的情情况下,如可可供选择的拥拥有某种专业业技能的代履履行人极少,才才能适用罚款款、拘留等间间接执行措施施,以敦促被被执行人尽快快履行行为义义务。由于我我国法律规定定的迟延履行行金制度具有有补偿损失和和敦促执行的的双重功能,因因此在适用间间接执行措施施的同时或无无效的情况下下,可依照我我国民诉法的的规定裁定被被执行人支付付迟延履行金金。二是不可替替代行为的执执行。由于该
35、该类执行其义义务主体要求求为特定的人人,故不能采采用代履行措措施,执行时时只能选择间间接执行措施施和责令支付付迟延履行金金的方法执行行。实践中,应应注意尽量使使用说服教育育的办法,引引导被执行人人自觉履行。三是意思表表示请求权的的执行。该类类执行是指执执行根据指定定义务人需作作出一定的意意思表示时,执执行机关所要要实施的一种种特殊的作为为请求权的执执行。意思表表示请求权的的执行要达到到的目的是要要发生一定的的法律效果,而而不是意思表表示行为本身身,因此法律律上规定了法法律拟制这一一制度,即凡凡生效法律文文书明确被执执行人应为一一定的意思表表示时,即使使被执行人不不为该表示的的,视为其已已表示,
36、申请请执行人可以以做或请求他他人做基于该该意思表示的的行为。我国国民诉法第二二百三十条也也作了类似规规定,即在执执行中需要办办理有关财产产权证照转移移手续的,人人民法院可以以向有关单位位发出协助执执行通知书,有有关单位必须须办理。根据据该条规定,当当生效法律文文书明确被执执行人应为一一定的意思表表示,比如要要将财产权过过户给申请执执行人,执行行机关应当通通知有关登记记机关协助办办理有关财产产权证照转移移手续,而不不能要求申请请执行人自行行向登记机关关申请办理。有有关登记机关关也不能以被被执行人未到到场表示同意意为由拒绝办办理。不作为请请求权的执行行。由于不作作为从性质上上讲也是一种种不可替代行行为,因此该该类执行中以以间接执行和和命支付迟延延履行金两项项措施为基本本执行方法,在在当被执行人人违反不作为为义务产生后后果需要除去去而拒不除去去时,可采取取代履行的办办法除去,比比如,相邻纠纠纷中的排除除妨碍。此外外,对于被执执行人尚未违违反不作为义义务但因需事事前保护而启启动的执行,如如申请执行人人申请执行机机关采取措施施,要求被执执行人在下一一次其探视子子女时被执行行人不得妨碍碍其行使探视视权利。在该该类执行中,可可以采取的执执行措施包括括代履行(代代为消除可能能违反不
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