《法考》试卷（二）第一次基础卷（附答案）

PAGE页码44《法考》试卷（二）第一次基础卷（附答案）二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、下列哪项不属于股份有限公司召开临时股东大会的法定情形：A、董事长认为必要时B、单独或合计持有公司10%以上股份的股东请求时C、公司未弥补亏损达实收资本总额1/3时D、董事人数不足公司章程规定人数的2/3时【参考答案】：A【解析】：根据新《公司法》第一百零一条股东大会应当每年召开一次年会。有下列情形之一的，应当在两个月内召开临时股东大会：（一）董事人数不足本法规定人数或者公司章程所定人数的三分之二时；（二）公司未弥补的亏损达实收股本总额三分之一时；（三）单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东请求时；（四）董事会认为必要时；（五）监事会提议召开时；（六）公司章程规定的其他情形。2、为股票发行出具审计报告、资产评估报告或者法律意见书等文件的专业机构和人员，在该股票承销期内和期满后内，不得买卖该种股票。为上市公司出具审计报告，资产评估或者法律意见书等文件的专业机构和人员，自接受上市公司委托之日起至上述文件公开后之内，不得买卖该种股票。A、3个月、15日B、3个月、10日C、6个月、5日D、6个月、10日【参考答案】：C【解析】：参见《证券法》第39条。3、行政诉讼中，起诉状副本送达被告后，下列关于行政诉讼程序的哪种说法是正确的？A、原告可以提出新的诉讼请求，但变更原诉讼请求的，法院不予准许B、法庭辩论终结前，原告提出新的诉讼请求的，法院应予准许C、法庭辩论终结前，原告提出新的诉讼请求或变更原诉讼请求的，法院应予准许D、原告提出新的诉讼请求的，法院不予准许，但有正当理由的除外【参考答案】：D4、甲与乙签订了买卖合同，由甲向乙提供1000台彩电，在甲准备向乙发货时，事先用电话与乙联系，却被电信局告知乙己变更住所，致使甲不知向何处发货，此时甲应怎么办A、甲可自行决定合同履行地点B、甲可终止履行C、甲可解除合同D、甲可将标的物提存【参考答案】：D【解析】：根据《合同法》第70条的规定，债权人分立、合并或者变更住所没有通知债务人，致使履行债务发生困难的，债务人可以中止履行或者将标的物提存。5、法院在审理一起抢夺案时，发现被告人朱某可能有自首情节，但起诉书和移送材料中没有相关证据材料。关于法院应当如何处理，下列哪一选项是正确的?(2010年试卷二第33题)A、运用庭外调查权调查核实B、建议检察院补充侦查C、裁定驳回起诉D、根据已有证据定罪量刑【参考答案】：B【考点】法庭审判阶段的补充侦查【解析】《刑诉解释》第159条规定：“合议庭在案件审理过程中，发现被告人可能有自首、立功等法定量刑情节，而起诉和移送的证据材料中没有这方面的证据材料的，应当建议人民检察院补充侦查。”本题即属于此种情形，合议庭应当建议检察院补充侦查，选项B正确，选项ACD不符合法律规定。6、甲乙是朋友，甲非常喜爱乙的一串水晶手链，几次提出要求购买，乙均未答应．某日乙多年不见的好友丙到乙家中玩，看见手链，提出用自己的瑞士手表与乙的手链互换戴几天，乙非常愉快的答应了．次日丙在朋友聚会上认识了甲，甲认出手链提出要买该手链，丙想到跟乙提出用瑞士手表换水晶手链，乙应该会答应，于是以500元将手链卖给甲．几日后乙向丙索还该手链时，丙告诉乙已被卖给甲，并提出将瑞士手表送给乙作为赔偿．乙非常生气，称该手链是自己男友所赠不能随便送人，于是乙就找到甲索还手链，下列说法正确的是哪一项?A、甲有返还义务，因买卖该手链的合同是无权处分，且未取得所有权人的追认B、甲无返还义务，因其买手链的行为构成善意取得C、甲买该手链构成善意取得，但合同是效力待定，因乙拒绝追认而不生效，因此甲应当返还D、甲有返还义务，因出卖该手链的丙是无权代理，且未取得本人的追认【参考答案】：A【解析】：依据我国《合同法》第51条的规定：“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效．”但是，在被处分的财产为动产且受让人为善意的情况下，适用善意取得制度，即受让人依然取得该动产的所有权．本题中甲明知手链的所有人为乙却依然从借用人丙处购得该手链，因此其主观上不具有善意，不能适用善意取得制度．所以，依据《合同法》第51条的规定，由于权利人并未追认该买卖合同且无处分权人也末在订立合同后取得处分权，因此该买卖合同不生效．乙有权要求甲返还水晶手链．A正确．B错误．C错误．无权代理需丙以甲的名义出卖手链，本题丙为无权处分，而并非无权代理．D错误．7、李某在一起意外事故中坠下山崖，就此下落不明。现已3年过去，李某的合伙人王某申请宣告其死亡，但李某之妻及其父母、子女坚决不同意。人民法院应如何处理？。A、李某下落不明未满法定期限，裁定驳回王某的申请B、应以李某之妻的意见为准，不得宣告死亡C、应以多数人的意见为准，不得宣告死LD、应以利害关系人王某的意见为准，宣告其死亡【参考答案】：B8、吴某携带老虎钳等作案工具窜至石狮市某炮兵连3号阵地坑道内，盗走正在使用的军事通信电缆15米，造成直接经济损失14800元。吴某的行为构成：（）A、破坏军事通信罪B、破坏军事设施罪C、盗窃罪D、盗窃罪与破坏破坏军事设施罪并罚【参考答案】：B9、下列关于审判组织的说法中，哪一个是正确的?A、原适用简易程序审理的案件，发回重审时可以由审判员一人独任审理B、上级人民法院提审的案件，根据原审的审级，既可以按照一审程序组成合议庭，也可以按照二审程序组成合议庭C、适用公示催告程序判决宣告票据无效时可以根据需要组成合议庭D、适用特别程序审理的重大疑难案件实行合议制【参考答案】：D【解析】：《民事诉讼法》第41条规定：“人民法院审理第二审民事案件，由审判员组成合议庭。合议庭的成员人数，必须是单数。发回重审的案件，原审人民法院应当按照第一审程序另行组成合议庭。……”故不论原审程序是简易程序还是普通程序，发回重审都要组成合议庭审理，不能再适用简易程序，故A选项错误；《民事诉讼法》第177条第2款规定：“最高人民法院对地方各级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，上级人民法院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现确有错误的，有权提审或者指令下级人民法院再审。”提审在审判监督程序中，提审案件适用二审程序，故B选项错误；《民事诉讼法》161条规定：“依照本章程序审理的案件，实行一审终审。选民资格案件或者重大、疑难的案件，由审判员组成合议庭审理；其他案件由审判员一人独任审理。”适用公示催告程序判决宣告票据无效，不存在重大疑难情形时，应当由审判员一人独任审理，所以C选项错误，D选项符合法律的规定，所以，D选项正确。10、张兰起诉陈钢，要求解除双方之间的婚姻关系，并平均分割双方的共有财产（共有房屋4间，共有存款10000元）。本案中的诉讼标的是什么A、张兰提出的离婚要求B、张兰要求分得的两间房屋C、张兰要求分得的5000元钱D、张兰请求法院解除的其与陈钢之间的婚姻关系【参考答案】：D【解析】：诉讼标的与诉讼标的物的区别本题是一个理论题。诉，是指当事人向人民法院提出的保护实体权益的请求。诉讼标的，是指存在于当事人之间，发生争议并要求法院以裁判的形式予以解决的法律关系。当事人提出自己的实体权利主张，都要根据一定的法律关系，换言之，诉讼请求的提出，都应依据诉讼标的。理解诉讼标的应当明确两点：一、诉讼标的是一种民事上的法律关系，但其与一般的民事法律关系不同，它是发生争议并且当事人请求法院以裁判的形式予以解决的民事实体上的法律关系；二、诉讼标的与诉讼标的物不同。如前所述，诉讼标的是一种实体上的法律关系，而诉讼标的物则是这一法律关系中的权利义务指向的对象，它具体地表现为一定的金钱、财物或行为。因此应当选择D项。11、张某、李某共同抢劫被抓获。张某下列哪一陈述属于证人证言？（）。A、我确实参加了抢劫银行B、李某逼我去抢的C、李某策划了整个抢劫，抢的钱他拿走了一大半D、李某在这次抢劫前还杀了赵某【参考答案】：D12、甲、乙订立一份买卖某名贵花瓶的合同，履行期届满后，甲未交付该花瓶。后发生地震，该花瓶灭失，甲应否对此承担责任?A、地震是不可抗力，不可抗力可以免责，因此甲不应承担责任B、虽然甲因不可抗力可以免责，但根据公平原则，仍应承担一定责任C、甲应承担责任，因为迟延履行后发生的不可抗力不得免责D、如果甲能证明即使不迟延交付，花瓶仍会因地震而灭失，则可以免除其责任【参考答案】：C【解析】：根据《合同法》第117条第1款的规定：“因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。”题中，地震发生在甲迟延履行后，甲不能因不可抗力免责，应当承担违约责任，故C选项正确，ABD选项错误。13、12、曾凡有一子曾伟伟12岁，曾某要出国学习一年，遂委托其妹曾敏(即曾伟伟之姑母)照看曾伟伟一年，曾凡和曾敏二人约定：由曾凡每月支付给曾敏监护费2000元；若出现曾伟伟之侵权，曾凡、曾敏依2∶8之比例分担赔偿责任。6个月后，曾伟伟将同学王小军打伤，花去医疗费1万元。问王小军的父母应如何主张该费用请求权？A、向曾凡主张2000元，向曾敏主张8000元B、向曾凡、曾敏任何一人主张1万元C、向曾凡主张1万元，而后曾凡向曾敏主张8000元D、向曾敏主张1万元，而后曾敏向曾凡主张2000元【参考答案】：C【解析】：评析：解析：本题中并未交待曾敏在监护中有无过错，故不能推定曾某、曾敏承担连带责任，故B错，D项亦无依据。关键在于：曾某、曾敏之内部约定无对抗第三人的效力。此时应理解为监护人仍应对第三人承担全责，而后再依其与受托人的内部协议追究受托人应承担的份额。14、法院对王某故意伤害张某一案于2007年3月2日判决王某有期徒刑5年并对被害人张某提出的附带民事部分判决王某承担1万元赔偿费。张某认为赔偿金额太少，向上一级人民法院提起上诉，问张某的上诉期限最晚是（）A、2007年3月7日B、2007年3月12日C、2007年3月17日D、2007年3月11日【参考答案】：B【解析】本题考查附带民事诉讼的上诉期限，要与民事诉讼的上诉期限相区别。《刑诉法解释》第20条规定：“第二审人民法院受理的上诉和抗诉案件，必须是在法定期限内提出的。不服判决的上诉和抗诉的期限为1O日；不服裁定的上诉和抗诉的期限为5日。上诉和抗诉的期限，从接到判决书、裁定书的第2日起计算。”第242条规定：“对附带民事判决或者裁定的上诉、抗诉期限，应当按照刑事部分的上诉、抗诉期限确定。如果原审附带民事部分是另行审判的，上诉期限应当按照民事诉讼法规定的期限执行。”本案是属于对附带民事判决的上诉，且因附带民事判决的不是另行审判，故应该按照刑事部分的上诉期限确定，即10日，答案选B。15、仲裁机构对甲乙两公司之间的合同纠纷进行审理后，当事人在仲裁过程中达成和解协议，并根据和解协议制作了仲裁裁决。乙公司不履行仲裁裁决。甲公司向人民法院申请强制执行，乙公司则向人民法院申请不予执行仲裁裁决。下列人民法院的做法正确的是：A、裁定中止执行B、裁定终结执行C、裁定撤销仲裁裁决D、受理甲公司的执行申请【参考答案】：D【解析】：根据《仲裁法解释》第28条规定：“当事人请求不予执行仲裁调解书或者根据当事人之间的和解协议作出的仲裁裁决书的，人民法院不予支持。”本题中，甲乙两个公司在仲裁过程中，达成和解协议，并据此制作了裁决书，因此，当事人申请不予执行的，人民法院不予支持，人民法院应当受理甲公司的执行申请。所以，D选项正确，ABC选项错误。16、中国A公司进口一批日产空调，合同规定以信用证支付。A公司开出的信用证规定装船期限为1998年7月10日至7月20日，由承运人所属的“平远”号货轮承运上述货物。“平远”号在装货港外锚地因遇大风走锚与另外一艘在铺地待泊的货轮相撞，使“平远”号不能如期装货。“平远”号最后于8月15日完成装货，船长在接受了托运人出具的保函的情况下签发了与信用证一致的提单，并办理了结汇。由于船舶延迟到港错过了空调的销售季节，给甲公司造成了很大损失。A公司为此向承运人提出了索赔要求，下列关于承运人责任的选项哪个是正确的？A、延迟装货是因为不可抗力，因此承运人对延迟不负责任B、承运人的行为是倒签提单，承运人应对此承担责任C、承运人倒签提单是应托运人的要求，因此不应承担任何责任D、承运人的行为是预借提单，承运人应对此承担责任【参考答案】：B【解析】：倒签提单是指货物装船后，承运人签发一种早于货物实际装船日期的提单，承运人倒签提单的应对此承担责任。考查倒签提单的法律后果，本案的法律关系看似复杂，其实只要抓住了核心问题就可以轻松地拿下来。提单是指用以证明海上货物运输合同和货物已由承运人接管或者装船，以及承运人保证据以交付货物的单证。按照不同的方法，可将提单分为不同的种类，前已有述，还有几种特殊的提单，如略式提单即只有全式正面的必要项目，而略去提单背面全部条款的提单；舱面提单即指货物装在甲板上时，承运人签发的提单；倒签提单是指货物装船后，承运人签发一种早于实际装船日期的提单；预措提单，指货物尚未全部装完，或在货物已在承运人的接管下，但未开始装船的情况下签发的提单。17、陈某因故意伤害罪被人民法院判处有期徒刑5年。服刑期间，由于有立功表现而被假释，假释考验期满之日，几个朋友邀陈某到一饭店摆宴庆贺他获得新生。陈某喝酒较多，饭后，陈某驾车回家，途中撞倒一人，陈某下车一看人已死亡，酒顿时吓醒，驾车逃离现场，后被查获，对陈某的行为应当如何处理？（）A、按照交通肇事罪B、按照累犯C、按照数罪并罚中先减后并的原则D、按照过失杀人罪【参考答案】：C【考点】累犯的成立和假释的具体运用【解析】陈某在假释考验期满之日犯罪，仍属在假释考验期内。刑法第86条规定，被假释的犯罪分子，在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，依照刑法第7l条的规定实行数罪并罚。故本题选C。18、在法院执行过程中，张某以自己的一栋房屋为被执行人李某提供担保，申请执行人刘某同意暂缓执行，人民法院作出暂缓执行6个月的裁定，6个月后李某仍不履行义务，人民法院应当如何处理?()A、人民法院可直接裁定执行张某的房屋B、人民法院告知刘某起诉张某C、人民法院只有在执行李某的财产不足以清偿刘某的债权时，才能执行张某的房屋D、人民法院不能直接裁定执行房屋【参考答案】：A【考点】执行担保《民事诉讼法意见》第270条规定，被执行人在人民法院决定暂缓执行的期限届满后仍不履行义务的，人民法院可以直接执行担保财产，或者裁定执行担保人的财产。19、福某与保险公司于2001年11月15日签订了一份财产保险合同，并约定保险费分两次交纳，福某首期交了8000元，2002年1月15日福某突然不想再投保了，于是向保险公司提出解除合同的要求，下列有关后果的叙述哪项是正确的？A、保险公司不退回保险费，只退回必要的手续费B、保险公司退回保险费，不退回必要的手续费C、退回保险费D、保险公司退回保险费，仅福某应承担相应的违约责任【参考答案】：B【解析】：《保险法》第57，58条。20、根据《行政处罚法》的规定，下列哪种说法正确？（）A、对主动配合行政机关查处违法行为的当事人，应当依法从轻或减轻行政处罚B、对使用非法定部门制定的罚款单据实施处罚的行政机关，上级行政机关应当对该行政机关的主管人员予以行政处分C、对情节复杂的违法行为给予较重的行政处罚，应由行政机关的负责人集体讨论决定D、除当场处罚外，行政处罚决定书均应按照民事诉讼法的有关规定在7日送达当事人【参考答案】：C【解析】根据《行政处罚法》第27条第(三)项的规定，当事人配合行政机关查处违法行为有立功表现的，应当依法从轻或者减轻行政处罚，A项缺乏“立功表现”这一要件。《行政处罚法》第56条规定：“行政机关对当事人进行处罚不使用罚款、没收财物单据或者使用非法定部门制定的罚款、没收财物单据的，当事人有权拒绝处罚，并有权予以检举。上级行政机关或者有关部门对使用的非法单据予以收缴销毁，对直接负责的主管人员和其他责任人员依法给予行政处分。”因此，B项的处分对象错误。根据《行政处罚法》第38条第2款的规定，对情节复杂或者重大违法行为给予较重的行政处罚，行政机关的负责人应当集体讨论决定。所以C项正确。《行政处罚法》第40条规定：“行政处罚决定书应当在宣告后当场交付当事人；当事人不在场的，行政机关应当在七日内依照民事诉讼法的有关规定，将行政处罚决定书送达当事人。”因此，D项表述不正确。21、关于行政复议机关，下列说法中正确的是：（）A、海淀区国税局作出的行政处罚，其复议机关是北京市国税局或者海淀区政府B、合肥市地税局作出的行政处罚，其复议机关只能是安徽省地税局C、某乡公安派出所作出的罚款30元的行政处罚应由县公安局复议D、某行政公署所辖县人民政府作出的征用城郊某乡2亩耕地的决定，其复议机关是该行政公署【参考答案】：D【解析】根据《行政复议法》第12条，对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的，可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议。对海关、金融、国税、外汇管理等实行垂直领导的行政机关和国家安全机关的具体行政行为不服的，向上级主管部门申请行政复议。依此，AB项都错误。根据第15条规定，对政府工作部门依法设立的派出机构依照法律、法规或者规章规定，以自己的名义作出的具体行政行为不服的，向设立该派出机构的部门或者该部门的本级地方人民政府申请行政复议，因此C项错误。根据第13条规定，对地方各级人民政府的具体行政行为不服的。向上一级地方人民政府申请行政复议。对省、自治区人民政府依法设立的派出机关所属的县级地方人民政府的具体行政行为不服的，向该派出机关申请行政复议。因此D项正确。22、甲、乙两公司于1994年10月签订了一份合同，甲公司从乙公司购买一套水处理设备。甲公司于1994年12月自行派车运回了全套设备，当即安装调试，虽发现存在质量问题，但于1995年6月按期交付了货款。1997年8月甲公司根据仲裁协议申请仲裁，要求退货。下列何种处理意见是正确的？A、申请未超过诉讼时效，仲裁委员会应依法受理并裁决B、仲裁委员会应依法受理和裁决，仲裁活动中不考虑诉讼时效C、因申请超过诉讼时效，仲裁委员会可不予受理D、仲裁委员会予以受理，经审理因申请超过诉讼时效裁决驳回申请人的仲裁请求【参考答案】：D【解析】：仲裁申请的受理与仲裁时效讲解：（1）《仲裁法》第21条规定：“当事人申请仲裁应当符合下列条件：（一）有仲裁协议；（二）有具体的仲裁请求和事实、理由；（三）属于仲裁委员会的受理范围。”第24条规定，仲裁委员会收到仲裁申请书5日内，认为符合受理条件的，应当受理。本题中甲公司的仲裁申请完全符合上述条件，所以仲裁委员会应当受理。（2）《仲裁法》第74条规定：“法律对仲裁时效有规定的，适用该规定。法律对仲裁时效没有规定的，适用诉讼时效的规定。”本题中，甲公司在1994年12月就发现质量问题，但在1997年8月才提出仲裁申请，根据诉讼时效规定，该申请已过时效，仲裁委员会应当驳回仲裁请求，综合（1）、（2）两项分析，可知选项D是正确的。23、关于规章，下列哪一说法是正确的？A、较大的市的人民政府制定的规章可以在上位法设定的行政许可事项范围内，对实施该行政许可作出具体规定B、行政机关实施许可不得收取任何费用，但规章另有规定的，依照其规定C、规章可以授权具有管理公共事务职能的组织实施行政处罚D、违法行为在二年内未被发现的，不再给予行政处罚，但规章另有规定的除外【参考答案】：A24、某上市公司股本总额8000万元，股票面值10元。以下情况中，构成该公司股票暂停上市的原因的是哪一个？A、公司决定将股本总额减少3000万元B、为实现上述决定，公司收购本公司股票300万股C、由于上述收购，持有100股以上的本公司股东人数变为1200人D、由于收购，向社会公开发行的股份总数变为120万股，公司股本总数500万股【参考答案】：D【解析】：《证券法》第50条规定，股份有限公司申请股票上市，应当符合下列条件：（一）股票经国务院证券监督管理机构核准已公开发行；（二）公司股本总额不少于人民币三千万元；（三）公开发行的股份达到公司股份总数的百分之二十五以上；公司股本总额超过人民币四亿元的，公开发行股份的比例为百分之十以上；（四）公司最近三年无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载。证券交易所可以规定高于前款规定的上市条件，并报国务院证券监督管理机构批准。第55条规定，上市公司有下列情形之一的，由证券交易所决定暂停其股票上市交易：（一）公司股本总额、股权分布等发生变化不再具备上市条件；（二）公司不按照规定公开其财务状况，或者对财务会计报告作虚假记载，可能误导投资者；（三）公司有重大违法行为；（四）公司最近三年连续亏损；（五）证券交易所上市规则规定的其他情形。由此可知，公司将股本总额减少3000万元后仍有5000万元的股本总额，符合股票上市的条件，所以A选项不当选。公司收购本公司股票300万股后，股本总额减少3000万元，但是股本总额减少3000万元后仍有5000万元的股本总额，符合股票上市的条件，所以B选项不当选。C选项不构成该公司股票暂停上市的原因，不当选。由于收购，向社会公开发行的股份总数变为120万股，只占股本总数500万股的24％，未达到法律所规定的25％的下限，即股权分布不再具备上市条件，所以D选项当选。25、下列哪种法律文书在法院送达时不适宜采用留置送达形式A、财产保全裁定书B、先予执行裁定书C、离婚诉讼的调解书D、侵权纠纷的判决书【参考答案】：C【解析】：考点留置送达的适用。根据民事诉讼法第84条规定，调解书应当直接送达当事人本人，不适用留置送达。26、依据《政府信息公开条例》，下列说法正确的是：A、行政机关不需要每年都公布本行政机关的政府信息公开工作年度报告B、公民、法人或者其他组织认为行政机关不依法履行政府信息公开义务的，可以向上级行政机关举报C、公民、法人或者其他组织认为行政机关在政府信息公开工作中的具体行政行为侵犯其合法权益的，在提起行政诉讼前应申请行政复议D、行政机关可以通过声讯台以有偿方式对公民提供政府信息【参考答案】：B【考点】政府信息公开制度【解析】B。《政府信息公开条例》第31条规定：“各级行政机关应当在每年3月31日前公布行政机关的政府信息公开工作年度报告。”故A项错误。第33条规定：“公民、法人或者其他组织认为行政机关不依法履行政府信息公开义务的，可以向上级行政机关、监察机关或者政府信息公开工作主管部门举报。收到举报的机关应当予以调查处理。公民、法人或者其他组织认为行政机关在政府信息公开工作中的具体行政行为侵犯其合法权益的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。”故B项正确。第27条规定：“行政机关依申请提供政府信息，除可以收取检索、复制、邮寄等成本费用外，不得收取其他费用。行政机关不得通过其他组织、个人以有偿服务方式提供政府信息。”故D项错误，因此，本题正确答案为B项。27、根据仲裁法，下列说法错误的是：A、申请人经书面通知，无正当理由不到庭或者未经仲裁庭许可中途退庭的，可以视为撤回仲裁申请B、仲裁庭认为有必要收集的证据，可以自行收集C、回避事由在首次开庭后知道的，可以在最后一次开庭终结前提出D、因回避而重新选定仲裁员后，当事人双方可以协商决定已进行的仲裁程序是否重新进行【参考答案】：D【解析】：《仲裁法》第42条第1款规定：“申请人经书面通知，无正当理由不到庭或者未经仲裁庭许可中途退庭的，可以视为撤回仲裁申请。”依据上述法条规定，A选项正确，不应当选。《仲裁法》第43条规定：“当事人应当对自己的主张提供证据。仲裁庭认为有必要收集的证据，可以自行收集。”所以，B选项符合法条规定，是正确的，B选项不应当选。《仲裁法》第35条规定：“当事人提出回避申请，应当说明理由，在首次开庭前提出。回避事由在首次开庭后知道的，可以在最后一次开庭终结前提出。”C选项说法符合法律规定，C选项正确，不应当选。《仲裁法》第37条第2款规定：“因回避而重新选定或者指定仲裁员后，当事人可以请求已进行的仲裁程序重新进行，是否准许，由仲裁庭决定；仲裁庭也可以自行决定已进行的仲裁程序是否重新进行。”因回避因回避而重新选定或者指定仲裁员后，已进行的仲裁程序是否重新进行不是由当事人协商确定的，所以，D选项错误，应当选。28、郭达与王明住所地均为甲地。2002年3月，双方订立买卖合同，但4月王明因工作关系将户籍从甲地迁出，准备落户于公司所在地乙地。紧接着，王明被公司派往丙地工作，2002年12月又被派到丁地。2003年5月，合同没有履行，郭达欲起诉王明，请问：下列哪个法院具有管辖权A、甲地法院B、乙地法院C、丙地法院D、丁地法院【参考答案】：D【解析】：根据《民诉意见》第7条的规定，当事人的户籍迁出后尚未落户，有经常居住地的，由该地人民法院管辖。没有经常居住地，户籍迁出不足一年的，由其原户籍所在地人民法院管辖；超过一年的，由其居住地人民法院管辖。29、为谋财绑架他人的，在下列哪一种情形下不应当判处死刑？（）。A、甲绑架并伤害被绑架人致其残疾的B、乙杀死人质后隐瞒事实真相向人质亲友勒索赎金10万元的C、丙绑架人质后害怕罪行败露杀人灭口的D、丁控制人质时因捆绑太紧过失致被害人死亡的【参考答案】：A30、甲工厂欠乙公司100万元，后甲工厂被乙公司兼并，甲工厂与乙公司债的消灭原因是：A、债的免除B、债的混同C、债的抵销D、债的解除【参考答案】：B【解析】：免除，是指债权人抛弃债权，从而全部或部分消灭债的关系的单方行为，题中并没有免除的情形，A选项不当选。所谓混同，是指债权和债务同归一人，致使债的关系消灭的事实，典型的混同方式就是企业的合并，因此应选B选项。抵销，是指双方当事人互负债务时，各以其债权充当债务之清偿，而是其债务与对方的债务在对等额内相互消灭的制度，本题的情形不是抵销，C选项不当选。债的解除，是指合同有效成立之后，因当事人一方的意思表示或双方的协议，使合同的债权债务归于消灭的行为，显然题中情形不是解除，D选项不当选。31、甲、乙、丙、丁四人合伙经营汽车运输业务，丙又介绍其弟戊参加合伙，甲、丁同意，乙不同意，戊以多数同意而驾车运营，后因发生事故，造成5000元损失，戊主张每人承担1000元，诉至法院，法院应如何判决？A、甲、乙、丙、丁、戊各承担1000元B、甲、乙、丙、丁、分担5000元债务C、由戊自己承担5000元债务D、由丙、戊分担5000元债务【参考答案】：B【解析】：民通意见51条：在合伙经营过程中增加合伙人，书面协议有约定的，按照协议处理；书面协议未约定的，须经全体合伙人同意，未经全体合伙人同意的，应当认定入伙无效。既然入伙无效，戊的行为后果应由自己承担认为本题无答案，以下分析比较深入，供开阔思路用。1、入伙要全体合伙人同意才可以，对戊的入伙没有取得全体合伙人同意，所以戊不是合伙人，这一点好象没有分歧。2、在肯定了戊不是合伙人的前提下，我们在来看合伙组织与戊的关系，他们是一点关系都没有呢，还是有其他的某中联系。题中交代了戊驾车运营这个事实，我认为在客观上已经形成了合伙组织与戊的雇佣关系，试想一下，对于搞运输营运，如果单纯的认定戊的行为是个人行为，那么戊开的是合伙组织的车，运的是合伙组织的货，总不能是他盗窃来的吧？所以我认为在事实上已经形成了一种雇佣关系3、如果是雇佣关系，那么雇工对外所造成的损失，应该由雇主来承担，（民诉上的规定）。根据上面的分析，我认为答案应该是由合伙组织即甲乙丙丁来共同承担5000元的损失。32、钱某于2007年1月至3月先后在某市居民住宅小区盗窃财物。同年4月，在销赃时被公安机关抓获。在关押期间，钱某在无人指控和司法机关尚未掌握其犯奸淫幼女罪的情况下，主动交代了此罪行。后经查证，钱某交代奸淫幼女的罪行完全属实。问：钱某主动交代奸淫幼女的罪行属于（）A、自首B、坦白C、立功D、属于悔改表现【参考答案】：A【解析】本题考查刑罚裁量制度中应考虑的几种制度之——自首。自首又包括一般自首和特别自首。特别自首是指被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的行为。《刑法》第67条第2款规定：“被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。”本案中，钱某在被司法机关强制后，主动交代司法机关尚未掌握的自己的其他罪行，又查证属实，故对交代的此罪行按自首处理。之所以不是坦白，是因为自首与坦白的根本区别之一是：前者主动交代的是尚未被司法机关所掌握的犯罪事实行为，而后者交代的是被指控的犯罪事实的行为。之所以不是立功，是因为钱某根本没有揭发他人的犯罪行为，也没有提供重要的线索而得以侦破其他案件。33、在国际许可证贸易中，被许可方获得授权时的使用费用最高的一类许可证协议是：A、独占许可协议B、独家许可协议C、普通许可协议D、分许可协议【参考答案】：A【解析】：根据许可协议可使用的地域范围以及使用权范围的大小，可以将其分为五种：独占许可协议、排他许可协议（又称独家许可协议）、普通许可协议、交叉许可协议、分许可协议。独占许可协议指在协议约定的时间和地域范围内，受让方对受让的技术拥有独占的使用权，许可方不能将该技术使用权另行转让给第三方，同时许可方也不能在该时间和地域范围内自行使用该项出让的技术。在上述许可协议中，独占许可协议的使用费最高。故A选项正确，BCD选项错误。本题的应选项为A。34、假设有下列情形：中国甲厂、乙厂和丙厂代表中国丙烯酸酯产业向主管部门提出了对原产于A国、B国和C国的丙烯酸酯进行反倾销调查的申请，经审查终局裁定确定倾销成立并对国内产业造成了损害，决定征收反倾销税。在此情形下，反倾销税的纳税人应是下列选项中的哪一个?A、丙烯酸酯的出口人B、丙烯酸酯的进口经营者C、酸烯酸酯的中国消费者D、丙烯酸酯在C三国的生产者【参考答案】：B【知识点】反倾销税的纳税人。【解析】：本题是对我国反倾销条例有关规定的应用性命题。根据反倾销条例第40条：“反倾销税的纳税人为倾销进口产品的进口经营者。”本题正确选项为B。35、某日，王某和李某串通抢劫路人周某的钱财（价值1万元），二人共同实施抢劫，情节相同。但法院审理此案时，考虑到王某是县政府副秘书长的儿子，因此判王某抢劫罪，执行3年有期徒刑，而判李某抢劫罪，执行5年有期徒刑。该法院的做法违背了下列哪项原则（）A、罪刑法定原则B、罪责刑相适应原则C、惩办与教育相结合原则D、刑法面前人人平等原则【参考答案】：D【解析】本题考查我国的刑法的基本原则。《刑法》第4条规定：“对任何人犯罪，在适用法律上一律平等。不允许任何人有超越法律的特权。”刑法面前人人平等原则是指对任何人犯罪，不论犯罪人的家庭出身、社会地位、职业性质、财产状况、政治面貌、才能业绩如何，都应追究刑事责任，一律平等地适用刑法，依法定罪、量刑和行刑，不允许任何人有超越法律的特权。本题中王某和李某共同故意抢劫，具有相同的犯罪情节，法院应当同罪同罚。该法院在定罪时遵循了平等原则，而在量刑上依身份地位不同实施了不平等原则。这一做法是明显违背刑法面前人人平等原则的。36、平山人民法院受理了一起李某诉王某人身侵权的案件，下列关于该案的管辖说法正确的是：A、如果平山人民法院和恒山人民法院对此案都有管辖权，而前者在审查过程中发现后者已经立案，那么就不应再行立案B、如果平山人民法院和恒山人民法院对此案都有管辖权，而前者在审查过程中发现后者已经立案，应该由院长或者庭长作出决定，将此案移送到恒山人民法院管辖C、如果在审判以前，被告住所地由平山迁到了恒山，那么平山人民法院就应该将此案移送到恒山人民法院D、如果被告王某在答辩时提出管辖异议，认为自己的住所地恒山比侵权行为发生地平山更适合作为本案的管辖地，那么平山人民法院可以认为异议成立，并将案件移送到恒山人民法院【参考答案】：A【解析】：《民诉意见》第33条规定：“两个以上人民法院都有管辖权的诉讼，先立案的人民法院不得将案件移送给另一个有管辖权的人民法院。人民法院在立案前发现其他有管辖权的人民法院已先立案的，不得重复立案；立案后发现其他有管辖权的人民法院已先立案的，裁定将案件移送给先立案的人民法院。”因此，A选项正确。移送管辖用的是裁定不是决定，所以B选项错误。《民诉意见》第34条规定：“案件受理后，受诉人民法院的管辖权不受当事人住所地、经常居住地变更的影响。”因此，C选项错误。D选项的管辖异议理由不能成立，所以D选项错误。37、中国某公司从法国的马赛港装运一批货物，到达中国上海港，经海关人员检查发现部分货物因受雨淋已霉变，另外还严重短量。该运输合同中注明投保的是水渍险。此种情况保险公司应如何赔偿？A、拒绝赔偿B、只赔偿霉变部分C、只赔短量部分D、全部赔偿【参考答案】：A【解析】：水渍险为“单独海损负责”。除承保平安险责任外，还负责被保险物由于恶劣气候等自然灾害造成的部分损失。货物因雨淋、短量受损的，须增加投保一般附加险或一切险才能得到赔偿。水渍险与平安险的承保范围容易混淆，希望考生注意。平安险即“单独海损不赔”，平安险只承担由于海损事故和自然灾害造成的全部损失和特定意外事故。而水渍险则负责单独海损，即一些自然灾害造成的损失均需赔偿。此外，考生对于《伦敦保险协会海上运输货物保险条款》的主要内容及船东保赔协会的基本范围宜作了解。38、甲得知乙一直在拐卖妇女，便对乙说：我的表弟丙没有老婆，你有合适的就告诉我一下。不久，乙将拐骗的两名妇女带到甲家，甲与丙将其中一名妇女买下给丙做妻。关于本案，下列哪一选项是错误的？A、乙构成拐卖妇女罪B、甲构成拐卖妇女罪的共犯C、甲构成收买被拐卖的妇女罪D、丙构成收买被拐卖的妇女罪【参考答案】：B39、甲有乙、丙两子。甲与乙曾订立赡养协议，并将自己的10棵荔枝树全部给乙。县政府向乙颁发了10棵荔枝树的林权证。甲去世后，丙认为自己的继承权受到侵犯，要求镇政府处理。镇政府重新分割了荔枝树，还派员将荔枝果摘下变卖，保存价款3000元，烂果400斤交由乙处理。乙不服，向法院提起行政诉讼。下列哪一选项是错误的？A、诉讼过程中，县政府颁发给乙的林权证仍然有效B、如果乙撤诉后，以同一事实和理由重新起诉的，法院不予受理C、法院将起诉状副本送达被告后，乙提出被告应赔偿荔枝烂果损失的诉讼请求，法院应予准许D、镇政府变卖荔枝果并保存价款的行为没有法律依据【参考答案】：C40、中国甲公司(卖方)与德国乙公司(买方)签订的国际货物买卖合同中使用了“CIP汉堡”贸易术语。下列哪一种说法符合该贸易术语的要求？A、货物应运至汉堡港B、货物风险自货交第一承运人时转移C、由甲公司负责办理进口手续D、甲公司订立多式联运运输合同，乙公司负责办理保险【参考答案】：B【解析】：CIP术语含义为“运费和保险费付至(指定目的地)”，与CIF不同，CIP这个术语适用于任何运输，因此只要运到汉堡就可以了，没有必须是汉堡港，而且本身卖方不负责运送货物，只是支付到汉堡的运费而已，因此A错误；另外，CIP术语条件下，由买方办理进口手续，故应是德国乙公司办理，C错误，无论是否采取多式联运，在CIP术语条件下，卖方都必须办理买方货物在运输途中灭失或损坏风险的保险，即由卖方中国甲公司订立保险合同并支付保险费，D错误；在风险转移上，CIP术语要求一般情况下货交第一承运人时风险即发生转移，因此B正确。二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、有关占有制度，下列说法正确的是：（）A、占有只是一种事实状态B、占有人无须对占有的事实负举证责任C、法律推定占有人对占有物行使的权利合法D、推定占有人是以所有人的意思而占有【参考答案】A,B,C,D【考点】占有的推定【解析】占有是对物在事实上的占领、控制，这是一种事实状态，而不是一种权利类型。基于占有具有一定的公示作用，对社会生活有一定的影响，对于占有，法律有以下推定：占有人无须对占有的事实负举证责任，而且推定占有人是以所有人的意思而占有，有占有证据的推定其继续占有，同时还推定占有人对占有物行使的权利合法。3、技术转让合同应当以下列哪些事项为内容A、特定的和现有的非专利技术使用权B、商业信息C、特定的和现有的专利权D、尚待开发的技术成果【参考答案】：A,C【解析】：合同法第342条规定：技术转让合同包括专利权转让、专利申请权转让、技术秘密转让、专利实施许可合同。4、下列选项中所列情形，必然导致督促程序终结的有：（）A、债务人在支付令送达之日起15日内向债权人清偿债务的B、人民法院受理支付令申请后，债权人就同一债权关系又提起诉讼的C、人民法院在发出支付令之日起30日内无法送达债务人的D、人民法院发出支付令之前，申请人撤回申请的【参考答案】A,B,C,D【解析】ABCD。5、下列情况中应由本人承担法律后果的包括：A、甲对乙称自己为丙之代理人，代丙与乙签订买卖合同，乙询问丙时丙未作表态B、李某并无代理权，但以王某的名义与张某签订了一项房屋租赁合同，王某事后表示同意C、甲公司借用乙公司之合同专用章与丙公司签订了一份合同，合同注明当事人为乙公司和丙公司D、陈某持有甲公司之授权书，但授权书中未标明有效时间，现陈某之代理权已终止，但仍以甲公司之名义与己公司签订了一份买卖合同，该合同属于授权书的授权范围【参考答案】：A,B,C,D【解析】：《民法通则》第66条规定：“没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意”，据此，AB选项成立代理，应由本人承担法律后果，当选。《合同法》第49条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”CD两项符合这一规定，构成表见代理，应由本人承担法律后果，当选。6、甲国公民汤姆19岁，1989年在我国境内购买了一件民间工艺品，价值1500元，现汤姆以其本国法满20岁为成年才具有行为能力为由，要求解除合同。我国法院在审理此案时应如何处理？A、汤姆的行为无效，可以解除合同，买卖不成立B、汤姆的行为有效C、法院可以适用1980年《国际货物买卖合同公约》处理该案D、合同成立【参考答案】：B,D【解析】：根据《民通意见》第180条：外国人在我国领域内进行民事活动，如依其本国法为无民事行为能力，而依我国法认为有民事行为能力，应当认定为有民事行为能力。同时《民法通则》第11条规定公民年满18周岁即为完全民事行为能力人。所以本题中，该买卖合同是汤姆在我国境内订立，虽然依据汤姆属人法甲国法律规定年满19岁的自然人不具备完全行为能力，但依据其行为地法即我国法律规定，汤姆却具有完全行为能力，因此汤姆购买工艺品的民事法律行为有效，该合同成立，故A项错误，BD项正确。《国际货物买卖合同公约》只适用于营业地在不同国家的当事人之间的买卖合同，不考虑当事人国籍，并且同时公约第2条规定排除公约对仅供私人或家庭使用的货物销售合同的适用，因此本题中汤姆购买民间工艺品的合同不适用该公约，因此C项错误。《涉外民事关系法律适用法》规定：“第十二条自然人的民事行为能力，适用经常居所地法律。自然人从事民事活动，依照经常居所地法律为无民事行为能力，依照行为地法律为有民事行为能力的，适用行为地法律，但涉及婚姻家庭、继承的除外。”新法规定的更全面。就本题而言，无法知道汤姆的经常居所地国，但是，无论其经常居所地国在哪国，根据新法都应认定其有民事行为能力，购买行为有效，合同成立，所以，根据新法和旧法答案都为BD，但法律依据不同。7、行为人虽然施行了刑法分则所规定的犯罪行为，但犯罪结果没有发生，不构成犯罪既遂的有：（）A、诬告陷害罪B、故意杀人罪C、敲诈勒索罪D、破坏交通设备罪【参考答案】B,C【解析】A是行为犯，D是危险犯，B、C是结果犯。8、甲企业与乙企业就彩电购销协议进行洽谈，其间乙采取了保密措施的市场开发计划被甲得知，甲遂推迟与乙签约，开始有针对性地吸引乙的潜在客户，导致乙的市场份额锐减。下列说法中哪些是正确的？A、甲的行为属于正常的商业竞争行为B、甲的行为违反了先合同义务C、甲方的行为侵犯了乙的商业秘密D、甲应承担缔约过失责任【参考答案】：B,C,D【解析】：本题考先契约义务。《合同法》第43条规定：“当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。”9、根据我国仲裁法的规定，在不同的情况下仲裁庭可以作出不同的裁决。下列有关仲裁裁决的说法哪些是正确的？（）。A、仲裁庭仲裁纠纷时，其中一部分事实已经清楚的，可以就该部分先行裁决B、被申请人经书面通知，无正当理由不到庭的，仲裁庭可以据此认定申请人的主张成立，缺席裁决C、当事人调解达成协议的，仲裁庭应制作调解书或根据调解结果制作裁决书D、仲裁裁决一经作出即发生法律效力，但对裁决书中的文字、计算错误，当事人可以请求仲裁庭补正【参考答案】A,C,D【解析】根据《仲裁法》第55条的规定，仲裁庭仲裁纠纷时，其中一部分事实已经清楚，可以就该部分先行裁决。故A选项是正确的。根据《仲裁法》第42条的规定，申请人经书面通知，无正当理由不到庭或者未经仲裁庭许可中途退庭的，可以视为撤回仲裁申请。被申请人经书面通知。无正当理由不到庭或者未经仲裁庭许可中途退庭的，可以缺席裁决。故B选项错误。根据前引《仲裁法》第51条的规定，调解书与裁决书具有同等法律效力，C选项正确。根据《仲裁法》第56条与第57条的规定，对裁决书中的文字、计算错误或者仲裁庭已经裁决但在裁决书中遗漏的事项，仲裁庭应当补正；当事人自收到裁决书之日起30日内。可以请求仲裁庭补正。裁决书自作出之日起发生法律效力。故D选项正确。10、某宾馆与制衣厂订立了一份服装加工承揽合同，规定制衣厂为宾馆加工制作工作服500件，面料由宾馆提供。合同附则部分规定：“合同经公证生效”。合同签订后，未办理公证手续。宾馆向制衣厂提供了60%的面料，制衣厂如约加工。由于宾馆资金紧张，宾馆提出变更合同，加工服装减为300件，并中止剩余服装所需面料的供应，制衣厂不同意。制衣厂完成300件服装的加工后，将服装送至宾馆，宾馆按60%的货款进行结算。制衣厂要求宾馆继续履行合同和支付违约金。本案中，下列哪些表述是正确的?()A、合同成立但未生效B、合同成立且生效C、制衣厂请求支付违约金应予支持，请求履行合同不予支持D、制衣厂请求支付违约金和请求继续履行合同均予支持【参考答案】：B,C【解析】：双方约定公证有效，虽然后来没有公证，但是一方接受了对方的履行，所以合同成立并生效。在承揽合同中，定作人有任意解除权，但因解除而导致对方的损失要赔偿，承揽人可以请求违约金，但是不能请求履行合同。11、甲、乙和丙三人共同创办了某普通合伙企业。后甲因病去世。甲的妻子丁、10岁的儿子戊是甲的继承人，则以下说法不正确的是：（）A、丁自继承开始之日起即成为该合伙企业的合伙人B、戊可以在其他合伙人一致同意的情况下成为合伙人，由其监护人丁代行权利C、丁如果不愿意成为合伙企业的合伙人，则合伙企业应当退还其依法继承的财产份额D、戊由于并非完全民事行为能力人，因此不得成为合伙人【参考答案】A,B,D【解析】根据《合伙企业法》第50条第l款的规定，合伙人死亡，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，取得该合伙企业的合伙人资格，而不是自继承开始之日当然成为合伙人，所以A选项的说法不正确。第50条第2款规定，继承人不愿意成为合伙人的，合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额，因此C选项的说法正确。第3款规定，合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人。因此BD选项的说法都不正确。12、关于医疗损害责任的下列说法正确的是：A、患者在医疗活动中受到损害的，除非医疗机构能够证明其没有过错，否则应承担赔偿责任B、为尊重患者自主决定权，无论何种情况下，医院在对患者实施医疗措施前都要取得患者或其近亲属的同意C、因输入血液不合格造成患者损害的，患者可以向医院请求赔偿D、患者拒不配合医院的治疗，因此而造成损害的医疗机构不承担赔偿责任【参考答案】：C,D【解析】：根据《侵权责任法》第54条规定：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”，可见，医疗损害的归责原则是过错责任，仅在几种少数情况下，才实行过错推定，因此医院的过错应有患者来证明，A选项错误。《侵权责任法》第55条是对医生告知义务的规定，而56规定了例外情形：“因抢救生命垂危的患者等紧急情况，不能取得患者或者其近亲属意见的，经医疗机构负责人或者授权的负责人批准，可以立即实施相应的医疗措施”，因此B选项的说法过于绝对，错误。《侵权责任法》第59条规定：“因药品、消毒药剂、医疗器械的缺陷，或者输入不合格的血液造成患者损害的，患者可以向生产者或者血液提供机构请求赔偿，也可以向医疗机构请求赔偿。患者向医疗机构请求赔偿的，医疗机构赔偿后，有权向负有责任的生产者或者血液提供机构追偿”，因此医疗产品责任中，医院承担的是不真正连带责任，患者可以向医院或生产者等索赔，C选项正确。《侵权责任法》第60条规定：“患者有损害，因下列情形之一的，医疗机构不承担赔偿责任：（一）患者或者其近亲属不配合医疗机构进行符合诊疗规范的诊疗；（二）医务人员在抢救生命垂危的患者等紧急情况下已经尽到合理诊疗义务；（三）限于当时的医疗水平难以诊疗。前款第一项情形中，医疗机构及其医务人员也有过错的，应当承担相应的赔偿责任。”D选项关于医院免责的表述正确。13、下列关于申请发行股票程序的论述中，正确的是哪一选项？A、申请人按照隶属关系应首先向省、自治区、直辖市、计划单列市人民政府或中央企业主管部门提出公开发行股票的申请B、省、自治区、直辖市、计划单列市人民政府、中央企业主管部门应当自收到发行申请之日起30个工作日内作出审批决定，并抄报证监会C、证监会应当自收到复审申请之日起30个工作日内出具复审意见书D、经证监会复审同意后，申请人必须经上市委员会同意接受上市，方可发行股票【参考答案】：A,B,D【解析】：见《股票发行与交易管理暂行条例》第12条。14、执行法院对下列哪些财产不得采取执行措施?A、被执行人未发表的著作B、被执行人及其所扶养家属完成义务教育所必需的物品C、金融机构交存在中国人民银行的存款准备金和备付金D、金融机构的营业场所【参考答案】A,B,C,D【考点】不得采取执行措施的财产【解析】根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》(以下简称《查封、扣押、冻结财产规定》)第5条规定，人民法院对被执行人下列的财产不得查封、扣押、冻结：(1)被执行人及其所扶养家属生活所必需的衣服、家具、炊具、餐具及其他家庭生活必需的物品；(2)被执行人及其所扶养家属所必需的生活费用，当地有最低生活保障标准的，必需的生活费用依照该标准确定；(3)被执行人及其所扶养家属完成义务教育所必需的物品；(4)未公开的发明或者未发表的著作；(5)被执行人及其所扶养家属用于身体缺陷所必需的辅助工具、医疗物品；(6)被执行人所得的勋章及其他荣誉表彰的物品；(7)根据《中华人民共和国缔结条约程序法》，以中华人民共和国、中华人民共和国政府或者中华人民共和国政府部门的名义同外国、国际组织缔结的条约、协定和其他具有条约、协定性质的文件中规定免于查封、扣押、冻结的财产；(8)法律或者司法解释规定的其他不得查封、扣押、冻结的财产。由此可见，被执行人未发表的著作、被执行人及其所扶养家属完成义务教育所必需的物品属于执行法院不得采取执行措施的财产。因此，选项A和选项B是正确的。此外，考生应当注意的是，自2004年《查封、扣押、冻结财产规定》出台以来，这是该司法解释的内容第一次在司法考试中进行考查，对该司法解释考生应当予以关注。根据《执行规定》第34条的规定，被执行人为金融机构的，对其交存在人民银行的存款准备金和备付金不得冻结和扣划，但对其在本机构、其他金融机构的存款，及其在人民银行的其他存款可以冻结、划拨，并可对被执行人的其他财产采取执行措施，但不得查封其营业场所。由此可见，金融机构交存在中国人民银行的存款准备金和备付金以及金融机构的营业场所都属于执行机构不得采取执行措施的财产。因此，选项CD正确。15、下列社会关系属于民法的调整对象的有A、自然人丙与自然人丁之间订立的电脑买卖合同关系B、中国公民甲与中国公民乙之间缔结的婚姻关系C、乙税务机关与自然人丁之间订立的废旧电脑买卖合同关系D、甲税务机关与自然人乙之间税款征收关系【参考答案】：A,B,C【解析】：本题涉及民法的调整对象问题。合同关系、婚姻关系均为民法调整的社会关系，但是税款征收关系不为民法调整的社会关系，因为它不是平等主体之间的社会关系。16、2005年7月某市甲区基层人民法院对滚布有限公司诉咔咔音像店侵权一案作出一审判决，认定咔咔音像店侵犯了滚布有限公司的版权。在判决送达后的第三天，一审人民法院就发现了原判决有错误，应认定咔咔音像店的行为不构成侵权。在此情况下，一审人民法院的下列做法哪些是正确的？（）。A、等待当事人是否上诉，当事人在上诉期内均不上诉的，按照审判监督程序处理B、当事人在上诉期内提出上诉的，一审人民法院可以提出原判决有错误的意见，报送第二审人民法院，由第二审人民法院按照第二审程序进行审理C、当事人在上诉期内提出上诉的，一审人民法院将案件材料报送二审人民法院，而对一审判决不做出任何意见表示D、立即作出补充裁定，撤销原判决，做出新判决【参考答案】A,B【解析】《民诉意见》第163条规定：“_审宣判后，原审人民法院发现判决有错误，当事人在上诉期内提出上诉的，原审人民法院可以提出原判决有错误的意见，报送第二审人民法院，由第二审人民法院按照第二审程序进行审理；当事人不上诉的，按照审判监督程序处理。”故AB正确。17、一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。有下列哪些情形之一的，保证人不得行使上述权利？A、债务人住所变更，致债权人要求其履行债务发生重大困难的B、人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的C、保证人放弃债务人对债务的抗辩权的D、保证人以书面形式放弃上述规定权利的【参考答案】：A,B,D【解析】：先诉抗辩权题干中所述的保证人的权利在学理上谓之为先诉抗辩权。依《担保法》第17条第3款规定，有下列情形，保证人不得行使先诉抗辩权：（1）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的；（2）人民法院受理债务破产案件，中止执行程序的；（3）保证人以书面形式放弃先诉抗辩权的。因而此题应选A、B、D。18、大阳股份公司经营管理发生严重困难，股东甲认为公司继续存续会使股东利益受到重大损失，欲起诉解散公司，下列相关说法正确的是：（）A、大阳公司可能发生了持续2年以上无法召开股东大会的情形或者持续2年以上不能作出有效的股东大会决议的情形B、甲不能在提起解散公司诉讼的同时又申请人民法院对公司进行清算C、甲提起解散公司诉讼时，向人民法院申请财产保全或者证据保全的，人民法院应当予以保全D、如甲起诉时以其他股东和公司为共同被告，人民法院将驳回其对其他股东的起诉；如其他股东申请以共同原告身份参加诉讼的，人民法院应予准许【参考答案】A,B,D【解析】《公司法解释(二)》第l条规定，单独或者合计持有公司全部股东表决权10％以上的股东，以下列事由之一提起解散公司诉讼，并符合《公司法》第183条规定的，人民法院应予受理：(1)公司持续2年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的；(2)股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续2年以上不能作出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的；(3)公司董事长期冲突，且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重困难的；(4)经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。股东以知情权、利润分配请求权等权益受到损害，或者公司亏损、财产不足以偿还全部债务，以及公司被吊销企业法人营业执照未进行清算等为由，提起解散公司诉讼的，人民法院不予受理。A选项符合上述规定的第l项，故正确。《公司法解释(二)》第2条规定，股东提起解散公司诉讼，同时又申请人民法院对公司进行清算的，人民’法院对其提出的清算申请不予受理。人民法院可以告知原告，在人民法院判决解散公司后，依据《公司法》第184条和本规定第7条的规定，自行组织清算或者另行申请人民法院对公司进行清算。故B选项正确。《公司法解释(二)》第3条规定，股东提起解散公司诉讼时，向人民法院申请财产保全或者证据保全的，在股东提供担保且不影响公司正常经营的情形下．人民法院可予以保全。故C选项的说法错误。《公司法解释(二)》第4条规定，股东提起解散公司诉讼应当以公司为被告。原告以其他股东为被告一并提起诉讼的，人民法院应当告知原告将其他股东变更为第三人；原告坚持不予变更的，人民法院应当驳回原告对其他股东的起诉。原告提起解散公司诉讼应当告知其他股东，或者由人民法院通知其参加诉讼。其他股东或者有关利害关系人申请以共同原告或者第三人身份参加诉讼的，人民法院应予准许。故D选项的说法正确。19、甲因合同纠纷将乙诉至法院，法院作出不予受理的裁定，甲不服提起上诉。二审法院认为一审法院不予受理的裁定有错误，应当如何处理？A、二审法院应当撤销一审法院不予受理的裁定B、二审法院应当改变一审法院不予受理的裁定C、二审法院应当指令一审法院予以审理D、二审法院应当指令一审法院立案受理【参考答案】：A,D【解析】：《民诉意见》第187条规定：“第二审人民法院查明第一审人民法院作出的不予受理裁定有错误的，应在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院立案受理；查明第一审人民法院作出的驳回起诉裁定有错误的，应在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院进行审理。”二审法院只能撤销不能直接改变不予受理的裁定，因此A选项正确，B选项错误。由于是不予受理的裁定，还没有到实体审理阶段，因此二审法院应当指令立案受理而不是指令审理，C选项错误，D选项正确。本题答案为AD。20、公司依法作出的各项公告，下列哪些机构或人员在公告之前不得泄露其内容？A、证券监督管理机构B、证券监督管理机构、证券交易所、承销的证券公司的有关人员C、证券交易所D、承销的证券公司【参考答案】：A,B,C,D【解析】：《证券法》第65条规定：国务院证券监督管理机构对上市公司年度报告、中期报告、临时报告以及公告的情况进行监督，对上市公司分派或者配售新股的情况进行监督。证券监督管理机构、证券交易所、承销的证券公司及有关人员，对公司依照法律、行政法规规定必须作出的公告，在公告前不得泄露其内容。21、关于保险利益，下列哪些表述是错误的？（）。A、保险利益本质上是一种经济上的利益，即可以用金钱衡量的利益B、人身保险的投保人在保险事故发生时，对保险标的应当具有保险利益C、财产保险的被保险人在保险合同订立时，对保险标的应当具有保险利益D、责任保险的投保人在保险合同订立时，对保险标的应当具有保险利益【参考答案】B,C,D22、某甲与某国有企业乙签订劳动合同，合同未到期，甲欲单方解除劳动合同，遂向乙递交了调离申请。递交调离申请的第二天，未经乙同意，甲即到某私营企业丙工作，但未与丙签订劳动合同。现乙向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求甲承担违约责任，下列表述正确的是哪些？A、甲应赔偿乙为其支付的培训费B、甲享有法律规定的自主择业权，且已递交调离申请，故不应负赔偿责任C、丙虽招用甲，但未与之签约，不应与甲一道承担赔偿责任D、甲擅离岗位，致乙生产受损，甲应赔偿乙因其违约对乙造成的损失【参考答案】：A,D【解析】：详见《劳动法》第31，99，102条的规定。23、关于不作为犯，下列哪些选项是正确的？A、刑法规定，依法配备公务用枪的人员丢失枪支不及时报告，造成严重后果的构成犯罪。该罪以不报告为成立条件，属于不作为犯罪B、偷税罪是一种不履行纳税义务的行为，只能由不作为构成C、遗弃罪是一种不履行扶养义务的行为，属于不作为犯罪D、刑法规定，将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，拒不退还的，构成犯罪。该罪以拒不退还为成立条件，属于不作为犯罪【参考答案】A,C24、民事诉讼中哪些程序要求合议庭必须由审判员组成A、普通程序中的一审B、普通程序中的二审C、原来是二审的再审程序D、要求对案件实行合议制的特别程序【参考答案】：B,C,D【解析】：普通程序中的一审的除外25、下列关于第二审程序中对第一审有关裁定的表述，正确的是：（）。A、二审法院查明一审不予受理裁定有错误的，应当在撤销原裁定的同时，立案提审B、二审法院查明一审不予受理裁定有错误的，应当在撤销原裁定的同时，指令一审法院立案受理C、二审法院查明一审驳回起诉裁定有错误的，应当在撤销原裁定的同时，立案提审D、二审法院查明一审驳回起诉裁定有错误的，应当在撤销原裁定的同时，指令一审法院进行审理【参考答案】B,D【解析】《民诉意见》第187条规定：“第二审人民法院查明第一审人民法院作出的不予受理裁定有错误的，应在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院立案受理；查明第一审人民法院作出的驳回起诉裁定有错误的，应在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院进行审理。”故BD正确。26、可以在主合同成立后，履行前交付的定金有哪些？A、证约定金B、成约定金C、解约定金D、违约定金【参考答案】：C,D【解析】：本题考查定金的种类。证约定金和成约定金通常于主合同成立时交付，立约定金须于主合同成立前交付，违约定金和解约定金既可以在主合同成立时交付，也可以在主合同成立后、履行前交付。27、关于船舶担保物权及针对船舶的请求权的表述，下列哪些选项是正确的？A、海难救助的救助款项给付请求，先于在船舶营运中发生的人身伤亡赔偿请求而受偿B、船舶在营运中因侵权行为产生的财产赔偿请求，先于船舶吨税、引航费等的缴付请求而受偿C、因保存、拍卖船舶和分配船舶价款产生的费用，应从船舶拍卖所得价款中先行拨付D、船舶优先权先于船舶留置权与船舶抵押权受偿【参考答案】A,C,D28、甲、乙共用小清河的水灌溉，甲的承包地在乙的上游。为确保农田灌溉，甲在河中筑了一条水坝，使下游的水量减少了2／3。甲、乙为此发生冲突，对其纠纷的解决方案，下列说法正确的是：()A、甲应该根据乙的请求拆除水坝B、甲向乙支付适当赔偿，可以不拆除水坝C、c．甲、乙应当共同协商、合理分配用水D、甲未断绝水流，故乙无权请求甲拆除水坝【参考答案】：A,B,C【解析】：本题涉及用水、排水的相邻关系问题。对于因用水、排水而发生的相邻关系，相邻人可相互协商，合理分配用水。一方在水源上设置水坝，改变水的流量，他方可请求拆除水坝，也可通过适当赔偿的方式解决问题。29、甲有限责任公司，乙(无国籍人)，丙普通合伙企业(合伙人为张三、李四、王五)欲采用募集设立的方式，设立大天股份有限公司，现已有认股人丁、戊认股。下列关于公司设立过程中的相关说法错误的是：（）A、发起人甲以价值300万元的机器设备出资，但后来查明该机器价值200万元，公司成立后，甲应当补足该差额，且甲、乙、丙和丁、戊应当对该笔出资差额对公司承担连带责任B、发起人乙在值班时乱扔烟头将公司筹备组租用的房屋烧毁，筹备组为此向房主庚支付了5万元赔偿金，不论公司是否成立，该笔费用都应当由全体发起人对庚承担连带赔偿责任C、发起人乙必须在中国境内有住所D、发起人丙在章程中登记的出资100万元在公司成立1年后仍未到位，大天公司欲予以追缴，才发现丙的资产已经无法缴清该出资，则大天公司有权主张甲、乙、丙以及张三、李四、王五对该笔出资承担连带补缴责任【参考答案】A,B,C【解析】《公司法》第94条规定，股份有限公司成立后，发起人未按照公司章程的规定缴足出资的，应当补缴；其他发起人承担连带责任。股份有限公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的发起人补足其差额；其他发起人承担连带责任。丁戊并非发起人，对于发起人未缴足出资不承担连带补缴责任，A错误。第95条规定：“股份有限公司的发起人应当承担下列责任：(一)公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任；(二)公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任；(三)在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。”公司一旦成立，设立过程中发起人的行为后果应当由公司承担，上述法条第3项规定的是公司成立后内部责任的承担。故B错误。第79条规定，设立股份有限公司，应当有2人以上200人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。其要求的是半数以上在中国境内有住所，并未要求发起人为外国人时必须在中国境内有住所，故C错误。《公司法》第20条第3款规定，公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。依据上述第94条的规定，甲乙丙应当对该笔出资的补缴承担连带责任，张三、李四、王五作为普通合伙企业的合伙人，对于合伙企业的债务承担连带责任，故张三、李四、王五也对该笔出资补缴承担连带责任。D正确。30、甲公司欠乙公司30万元，一直无力偿付，现丙公司欠甲公司20万元，已到期，但甲公司明示放弃对丙的债权。对甲公司的这一行为，乙公司可以采取以下哪些措施？A、请求人民法院撤销甲放弃债权的行为B、通知丙公司撤销甲放弃债权的行为C、乙因此支付的必要费用由甲公司负担D、乙因此支付的必要费用由已公司自担【参考答案】：A,C【解析】：本题涉及债权保全撤销权问题。依《合同法》第74条规定，因债务人放弃其到期债权对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债权人自行通知相对人撤销放弃债权的行为，不具有法律效力。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。故本题选项为AC。三、不定向选择题1、在以土地局为被告的诉讼中，有权提起上诉的为：（）A、土地局B、李某C、乡政府D、村委会【参考答案】：A,B,C,D【解析】《行诉解释》第24条第2款的规定，第三人有权提出与本案有关的诉讼主张，对人民法院的一审判决不服，有权提起上诉。因此，ABCD均有权提起上诉。2、高某不服一审人民法院以故意伤害罪判处其12年有期徒刑的判决，但又因故耽误上诉期限。障碍消除后，高某申请继续进行应当在期满前完成的上诉活动，必须满足什么条件?（）A、高某耽误的期间是由于不能抗拒的原因或者其他正当理由B、在障碍消除后5日内高某提出上诉C、继续应当在期满以前提出上诉的请求，需要由辩护人为其提出D、经人民法院查证属实，裁定允许。【参考答案】：A,B,D【解析】《刑事诉讼法》第80条规定，当事人由于不能抗拒的原因或者有其他正当理由而耽误期限的，在障碍消除后5日以内，可以申请继续进行应当在期满以前完成的诉讼活动。前款申请是否准许，由人民法院裁定。所以，只有当事人才能提出该申请，其他诉讼参与人无权提出该申请。因此，答案为ABD。3、根据以下内容，回答问题。被告人王某故意杀人案经某市中级法院审理，认为案件事实清楚，证据确实、充分。请根据下列条件，回答第(1)～(3)题。(2010年试卷二第95—97题)如王某被判处死刑立即执行，下列选项正确的是：核准死刑立即执行的机关是最高法院签发死刑立即执行命令的是最高法院审判委员会王某由作出一审判决的法院执行王某由法院交由监狱或指定的羁押场