2022年全国《法考》试卷（二）冲刺测试试卷（附答案和解析）

PAGE页码432022年全国《法考》试卷（二）冲刺测试试卷（附答案和解析）二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、下列选项中，关于被害人诉讼权利表述正确的是哪项?（）A、不服人民法院第一审判决、裁定，有权请求人民检察院抗诉B、不服人民法院第一审判决、裁定，有权提出上诉C、自刑事案件移送审查起诉之日起，有权委托诉讼代理人D、对人民检察院作出的不起诉决定不服，有权向上一级人民检察院提出复议【参考答案】：C【解析】详见《刑事诉讼法》第40、145、182条。被害人的请求抗诉权只能针对判决。被害人对人民检察院作出的不起诉决定不服，有权向上一级人民检察院提出申诉。2、甲和乙共同出资购买了一间房并将其出租给丙。在租赁期间，乙欲转让自己的共有份额。现甲和丙都表示愿意购买，该房屋应当卖给谁？A、在同等条件下由甲优先购买B、在同等条件下由丙优先购买C、根据甲与丙的实际情况，视双方实际需要程度确定由谁购买D、在同等条件下由乙决定出卖给谁【参考答案】：A【解析】：评析：参见《民法通则》第78条。甲享有优先购买权。甲的优先购买权源于共有即物权，丙的优先购买权源于合同即债权。根据物权优于债权的原理，甲的优先购买权优于丙的优先购买权。3、下列关于刑法溯及力的说法，错误的是：（）A、1997年9月30日以前发生的犯罪，现行刑法与行为时刑法对该犯罪行为的规定是完全相同的B、犯罪行为由现行刑法生效前继续到生效后，而现行刑法与行为时刑法都认为是犯罪的，但现行刑法处罚较重的C、犯罪行为由现行刑法生效前连续到现行刑法生效后，而现行刑法与行为时刑法都认为是犯罪，但新法处罚较轻的D、犯罪行为由现行刑法生效前继续到生效后，行为时刑法不认为是犯罪，现行刑法认为是犯罪的【参考答案】：A【考点】刑法的溯及力【解析】我国刑法对溯及力的原则是从旧兼从轻，但跨法犯罪如连续、继续性的行为在新法和旧法均认为是犯罪的情况下从新。根据刑法第12条规定的精神、以及最高人民法院《关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定》所体现的“从旧兼从轻”原则，A不正确，因为这种情况应当适用旧法，所以新法没有溯及力。B正确，因为行为持续到新法生效后，所以应当适用新法，注意此处不要受新法处罚重的干扰，同理C也是正确的。D正确，如果当时的法律不认为是犯罪，现行刑法认为是犯罪，而行为连续或继续到1997年10月1日以后的，对此之前的行为适用现行刑法追究刑事责任。4、下列说法正确的是A、小明未成年，父母离异，小明随爷爷住在A区，小明父在B区，其母在C区，小明起诉索要抚养费，此案可以由A市人民法院管辖；B、张三在北京，李四在上海，张三欲起诉李四追要欠款，而李四被宣告失踪，此案北京张三住所地的基层法院管辖；C、甲已被劳动教养一年，6个月后乙也被劳动教养，后隔3个月，乙起诉甲，此案由甲原住所地法院管辖；D、小红在A区，其舅在B区，其叔在C区，指定监护指定其舅，其叔不服，此案件由C区法院管辖。【参考答案】：C【解析】：A错，原告就被告原则之例外，追赡养费时候可以由原告所在地法院管辖，但这里说的是抚养费。B错，对被宣告失踪的，只有身份之诉才是原告所在地法院管辖；C对民诉意见第8条；D错民诉意见第10条。5、郭某因盗窃罪被人民法院提起公诉，但因为经济困难所以无力聘请律师，于是其向人民法院申请法律援助。下列对刑事诉讼中法律援助的陈述中不正确的是：（）。A、被告人可能被判处死刑而没有委托辩护人的，人民法院应当指定承担法律援助义务的律师为其提供辩护B、公诉人出庭公诉的案件，被告人因经济困难或者其他原因没有委托辩护人的，人民法院应当指定承担法律援助义务的律师为其提供辩护C、公民在刑事诉讼方面需要获得律师帮助，但是无力支付律师费用的，可以按照国家规定获得法律援助。D、被告人是盲、聋、哑或者未成年人而没有委托辩护人的，人民法院应当指定承担法律援助义务的律师为其提供辩护【参考答案】：B【解析】刑事法律援助是指刑事案件中的犯罪嫌疑人、被告人，如果符合法律规定的具体条件，可以申请法律援助。根据《律师法》第41条、《刑事诉讼法》第34条的规定，前三项的陈述与法律规定都是相符合的：“公诉人出庭公诉的案件，被告人因经济困难或者其他原因没有委托辩护人的，人民法院可以指定承担法律援助义务的律师为其提供辩护”，这里是“可以”，而不是“应当”。因此B的表述不正确。6、张兰起诉陈钢，要求解除双方之间的婚姻关系，并平均分割双方的共有财产（共有房屋4间，共有存款10000元）。本案中的诉讼标的是什么A、张兰提出的离婚要求B、张兰要求分得的两间房屋C、张兰要求分得的5000元钱D、张兰请求法院解除的其与陈钢之间的婚姻关系【参考答案】：D【解析】：诉讼标的与诉讼标的物的区别本题是一个理论题。诉，是指当事人向人民法院提出的保护实体权益的请求。诉讼标的，是指存在于当事人之间，发生争议并要求法院以裁判的形式予以解决的法律关系。当事人提出自己的实体权利主张，都要根据一定的法律关系，换言之，诉讼请求的提出，都应依据诉讼标的。理解诉讼标的应当明确两点：一、诉讼标的是一种民事上的法律关系，但其与一般的民事法律关系不同，它是发生争议并且当事人请求法院以裁判的形式予以解决的民事实体上的法律关系；二、诉讼标的与诉讼标的物不同。如前所述，诉讼标的是一种实体上的法律关系，而诉讼标的物则是这一法律关系中的权利义务指向的对象，它具体地表现为一定的金钱、财物或行为。因此应当选择D项。7、下列对犯罪中止的理解正确的是：（）A、甲入室盗窃时听见楼道传来脚步声，便逃跑离开盗窃现场，甲跑出不远又想返回继续盗窃，但又怕被抓住，经反复思想斗争，决定放弃犯罪。甲的行为构成犯罪中止B、行为人产生犯意后没有实施犯罪行为，但其良心发现便放弃了犯罪的念头，该行为人成立犯罪中止C、犯罪中止的特征是“能达目的而不欲”，能否达到目的应以行为人的认识为标准进行判断。只要行为人认为可能既遂而不愿意达到既遂，即使客观上不可能既遂，也应当成立中止D、在结果犯场合，犯罪中止的成立要求不能发生任何犯罪结果，一旦有危害结果的发生，则是不能有效防止结果的发生，应成立犯罪未遂【参考答案】：C【考点】犯罪中止的认定【解析】A项项因听到脚步声而被迫停止犯罪，已经成立犯罪未遂，未遂后不可能再出现犯罪中止；B产生犯意但没有实施犯罪行为，犯罪过程没有开始，不成立中止；D项犯罪中止的成立不要求没有发生任何犯罪结果，只要没有发生既遂所要求的结果就可以成立犯罪中止。8、甲企业与乙银行签订借款合同，借款金额为10万元人民币，借款期限为1年，由丙企业作为借款保证人。合同签订3个月后，甲企业因扩大生产规模急需资金，邀与乙银行协商，将贷款金额增加到15万元，甲和银行通知了丙企业，丙企业未予答复。后甲企业到期不能偿还债务。该案中的保证责任应如何承担？A、丙企业不再承担保证责任，因为甲、乙变更合同条款未得到丙的同意B、丙企业对10万元应承担保证责任，增加的5万元不承担保证责任C、丙企业应承担15万元的保证责任，因为丙对于甲和银行的通知未予答复，视为默认D、丙企业不再承担保证责任，因为保证合同因甲、乙变更了合同的数额条款而致保证合同无效【参考答案】：B【解析】：主合同的变更对保证责任的影响根据《担保法》第24条规定，债权人与债务人，协议变更合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。但《担保法解释》第30条对于“未经保证人们意的，保证人不再承担保证责任”的规定有所变通。该解释第30条第1款规定，保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。本案中，虽未经保证人丙同意，保证人丙公司对加重的部分即5万元不承担责任，但对于原保证的10万元仍承担保证责任。9、下列不属于刑事诉讼当事人的是（）A、负责为被告人辩护的辩护律师B、某故意伤害案当中的被害人C、某诽谤案当中的提起自诉的自诉人D、某盗窃案当中的犯罪嫌疑人【参考答案】：A【解析】本题考查刑事诉讼中的当事人。根据《刑事诉讼法》第82条第2项的规定，“当事人”是指被害人、自诉人、犯罪嫌疑人、被告人、附带民事诉讼的原告人和被告人。而辩护人、法定代理人、诉讼代理人、证人、鉴定人和翻译人员都属于其他诉讼参与人。10、甲乙发生口角，乙将甲房屋的门窗砸坏。甲起诉要求乙赔偿财产损失，法院审理后，判决认定甲的诉讼请求成立。判决生效后，甲认为自己不仅财产上受到损失，精神上也受到损害，于是又向法院起诉，要求乙赔偿因该侵权行为导致的精神损害。关于本案，以下何种观点是正确的A、精神损害应当予以赔偿，人民法院对甲的起诉应当受理B、甲未在前诉中主张精神损害赔偿，判决生效后又基于同一侵权事实起诉精神损害赔偿，人民法院不应当受理C、对于该起诉是否受理，要区分受害人甲是否在诉前意识到精神损害的存在。如果没有意识到，就可以向法院起诉；如果已经意识到，但当时没有请求的，人民法院不应当受理D、在前诉中没有提出精神损害赔偿请求，但声明保留的，人民法院对关于精神损害的起诉应予受理【参考答案】：B【解析】：2001年3月8日《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》f6：“当事人在侵权诉讼中没有提出赔偿精神损害的诉讼请求，诉讼终结后又基于同一侵权事实另行起诉请求赔偿精神损害的，人民法院不予受理。”11、关于在行政诉讼中法庭对证据的审查，下列哪一说法是正确的？（）A、从证据形成的原因方面审查证据的合法性B、从证人与当事人是否具有利害关系方面审查证据的关联性C、从发现证据时的客观环境审查证据的真实性D、从复制件与原件是否相符审查证据的合法性【参考答案】：C12、责任期间内，因下列哪种原因造成货物发生灭失或损坏的，承运人不负赔偿责任，也不负举证责任?A、战争或武装冲突B、火灾，但是由于承运人本人的过失所造成的除外C、罢工、停工或劳动受到限制的D、船长、船员、引航员或者承运人的其他受雇人在驾驶船舶或者管理船舶中的过失【参考答案】：B【解析】：《海商法》第51条：在责任期间货物发生的灭失或者损坏是由于下列原因之一造成的承运人不负赔偿责任：(一)船长、船员、引航员或者承运人的其他受雇人在驾驶船舶或者管理船舶中的过失；(二)火灾，但是由于承运人本人的过失所造成的除外；(三)天灾，海上或者其他可航水域的危险或者意外事故；(四)战争或者武装冲突；(五)政府或者主管部门的行为、检疫限制或者司法扣押；(六)罢工、停工或者劳动受到限制；(七)在海上救助或者企图救助人命或者财产；(八)托运人、货物所有人或者他们的代理人的行为；(九)货物的自然特性或者固有缺陷；(十)货物包装不良或者标志欠缺、不清；(十一)经谨慎处理仍未发现的船舶潜在缺陷；(十二)非由于承运人或者承运人的受雇人、代理人的过失造成的其他原因。承运人依照前款规定免除赔偿责任的，除第(二)项规定的原因外，应当负举证责任。依此，B项是正确答案。13、公安机关勘验杀人现场时，提取了插在被害人胸部上的一把匕首。从证据分类的角度看，该匕首属于下列哪种分类？A、原始证据、直接证据B、传来证据、间接证据C、实物证据、直接证据D、原始证据、间接证据【参考答案】：D14、根据《海牙规则》的规定，承运人的责任期间表述为下列哪项？A、钩至钩B、仓至仓C、货交承运人D、货交收货人【参考答案】：A【解析】：《海牙规则》规定承运人的责任期间为“钩至钩”。15、关于假释，下列哪一选项是正确的？A、被假释的犯罪分子，未经执行机关批准，不得行使言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利B、对于犯杀人、爆炸、抢劫、强奸、绑架等暴力性犯罪的犯罪分子，即使被判处10年以下有期徒刑，也不得适用假释C、对于累犯，只要被判处的刑罚为10年以下有期徒刑，均可适用假释D、被假释的犯罪分子，在假释考验期间再犯新罪的，不构成累犯【参考答案】：D16、提单，是指可以用以证明海上货物运输合同或货物已由承运人接管或装船，以及承运人保证据以交付货物的单证。根据提单是否有批注，可以分为。A、记名提单、不记名提单和指示提单B、清洁提单和不清洁提单C、倒签提单和预借提单D、直达提单、转船提单和联运提单【参考答案】：B【解析】：本题考点是提单的分类。根据不同的标准，对提单有不同的分类。以货物是否装船分为已装船提单和收货待运提单。技收货人抬头分为记名提单、不记名提单和指示提单。以提单是否有批注分为清洁提单和不清洁提单。按运输方式分为直达提单、转船提单和联运提单。按运费支付时间分为运费预付提单和运费到付提单。按实际装船日期和信用证要求装运日期的关系分为倒签提单与预借提单。故选B。17、关于行政许可程序，下列哪一选项是正确的A、对依法不属于某行政机关职权范围内的行政许可申请，行政机关作出不予受理决定，应向当事人出具加盖该机关专用印章和注明日期的书面凭证B、行政许可听证均为依当事人申请的听证，行政机关不能主动进行听证C、行政机关作出的准予行政许可决定，除涉及国家秘密的，均应一律公开D、所有的行政许可适用范围均没有地域限制，在全国范围内有效【参考答案】：A18、根据1994年修改的《跟单信用证统一惯例》（500号）的规定，经受益人申请，银行将信用证金额全部或部分转让给一个或一个以上受益人时，必须在信用证上注明什么？A、可分割B、可转让C、可过户D、可转移【参考答案】：B【解析】：参见《跟单信用证统一惯例》（简称UCP500）第7条。19、潘某不服某卫生局的行政处罚决定向法院提起诉讼。诉讼过程中，卫生局撤销了原处罚决定，潘某遂向法院申请撤诉，法院作出准予撤诉的裁定。一周后，卫生局又以同一事实和理由作出了与原处罚决定相同的决定。下列哪一种说法是正确的？A、潘某可以撤回撤诉申请，请求法院恢复诉讼，继续审理该案B、潘某可以对法院所作的准予撤诉裁定提出上诉C、潘某可以申请再审，请求法院撤销准予撤诉的裁定D、潘某可以对卫生局新的处罚决定提起诉讼【参考答案】：D20、1998年单项选择题有关知识产权保护的国际公约中，《伯尔尼公约》保护的对象是什么？A、保护注册商标B、保护文学艺术作品C、保护录音制品D、保护表演者、唱片制作者和广播组织【参考答案】：B【解析】：《伯尔尼公约》保护对象：全称是《伯尔尼保护文学和艺术作品公约》，该公约第2条对受保护的作品作了详细说明：（1）一切文学、科学与艺术作品，不论其采取什么表现形式或表达形式，都属于公约保护的“作品”；（2）一切演绎作品及汇编作品，也属于“受保护作品”，但以不损害原著作者的权利为前提；（3）公约在第2条中列举的属于保护范围的一系列作品。因此本题正确答案是B项，其余选项均非作品，故不属于公约保护对象，所以均应排除。21、行政主体与行政机关是两个不同的概念，下列关于两者关系的表述错误的是?（）A、有的行政机关不能成为行政主体B、有的场合行政机关不能成为行政主体C、有的非行政机关的社会团体也可能成为行政主体D、行政机关是法学概念，行政主体是生活用语【参考答案】：D【解析】行政机关是日常用语，行政主体是法学概念。22、28、甲因外出而委托乙全面照看其6岁儿子丙。某日，丙将邻居一4岁小孩打伤，花去医药费近万元。这损失应由谁来承担？A、甲承担，如果乙有过错，乙负连带责任B、甲承担，如果甲无力承担，由乙承担C、甲承担，因甲是丙的父亲，乙不承担D、乙承担，甲负连带责任【参考答案】：A【解析】：评析：《民通意见》２２．监护人可以将监护职责部分或者全部委托给他人。因被监护人的侵权行为需要承担民事责任的，应当由监护人承担，但另有约定的除外；被委托人确有过错的，负连带责任。23、根据《行政复议法》第6条关于行政复议范围的规定，在下列选项中，行政相对人对行政主体的行政行为不服，可以提起行政复议的是：（）A、某市自来水公司规定，凡是由该公司供水的用户必须购买其指定的水表，公民李某对某市自来水公司的规定不服B、某省会市政府规定该市每户居民须交纳60元集资给学生盖校舍，该市居民王某虽然无子女在该市学校上学，担对市政府的规定不服，拟就该规定直接申请复议C、某县公民杨某是该县一国有企业的法定代表人，但杨某与县政府的某些领导人不合，县政府便将其法定代表人资格撤销，杨某对县政府的这一行为不服D、某地级市政府民政局决定停发下岗工人最低生活保障费，下岗工人田某去民政局要求领取保障费，民政局依规定不予发放，田某因此失去了生活来源【参考答案】：D【解析】自来水公司不是行政机关，A项中的行为应是一种不正当竞争行为，不是行政行为。根据《行政复议法》第6、7、8、15条，只有D项符合题目要求。24、申请回避的当事人如果对人民法院关于回避的决定不服，可以作出什么行动A、向作出决定的人民法院申请复议一次B、向作出决定的人民法院的上级人民法院申请复议一次C、向作出决定的人民法院的上级人民法院提出上诉D、先申请复议，不服复议决定再上诉【参考答案】：A【解析】：详见《民事诉讼法》第48条。25、下列有关被害人陈述的有关表述中错误的是：（）。A、被害人陈述有两种：一种是与犯罪分子有直接接触或耳闻目睹犯罪行为的被害人陈述，一种是与犯罪分子没有直接接触或耳闻目睹犯罪行为的被害人陈述B、在单位成为刑事被害人的时候，单位法定代表人或部门负责人的陈述即属于被害人陈述C、被害人陈述必须经过与犯罪嫌疑人、被告人的对质之后，才能作为定案的证据D、被害人陈述收集的程序与证人证言的收集程序基本相同【参考答案】：C【解析】作为定罪根据的被害人陈述。必须经过法庭审理中的审查核实，接受当庭质证，必要时也可以在有充分准备的前提下与犯罪嫌疑人、被告人进行对质。可见，与犯罪嫌疑人、被告人进行对质并不是认定被害人陈述的必要条件。因此C的说法是错误的。26、法人非依法设立的分支机构,或者虽依法成立,但没有领取营业执照的分支机构,在民事、经济等活动中发生纠纷时,以()为当事人A、设立该分支机构的法人和分支机构B、设立该分支机构的法人C、该分支机构D、分支机构的全体成员【参考答案】：B【解析】：《民讼法意见》第41条:法人非依法设立的分支机构，或者虽依法设立，但没有领取营业执照的分支机构，以设立该分支机构的法人为当事人。27、最高人民法院《关于人民法院合议庭工作的若干规定》规定，合议庭组成人员确定后，除因回避或者其他特殊情况不能继续参加案件审理外，不得在案件审理过程中更换。这一规定体现的是下列哪一项审判原则？（）。A、公开审判原则B、言词审理原则C、集中审理原则D、辩论原则【参考答案】：C【解析】刑事审判的原则主要有：审判公开原则，言词审理原则，集中审理原则，辩论原则。集中审理原则又称不中断审理原则，是指法院开庭审理案件，应在不更换审判人员的条件下连续进行，不得中断审理的诉讼原则，因此合议庭组成人员确定后，除因回避或者其他特殊情况不能继续参加案件审理外，不得在案件审理过程中更换属于集中审理原则，答案C正确。审判公开原则是指人民法院审理案件和宣告判决，都公开进行，允许公民到法庭旁听，允许新闻记者采访和报道，即把法庭审判的全过程，除休庭评议案件以外。都公之于众。言词审理原则是指法庭审理须以口头陈述的方式进行，凡是未经口头调查的证据，不得作为定案的根据。辩论原则是指，在法庭审理中，控辩双方应以口头的方式进行辩论，法院裁判的作出应以充分的辩论为必经程序。因此答案A，B，D不正确，本题正确答案为C。28、人民法院在适用简易程序审理下列哪些案件时，无须先行调解?A、王某和张某之间的宅基地纠纷B、徐某、沈某和秦某之间的合伙协议纠纷C、甲商场和乙公司之间的玩具买卖合同D、赵某因工伤向公司要求损害赔偿所引起的纠纷，该纠纷权利义务关系比较明确【参考答案】：C【解析】：[参考答案]C[测试点]简易程序中的调解。【解析】：《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第14条规定，下列民事案件，人民法院在开庭审理时应当先行调解：(一)婚姻家庭纠纷和继承纠纷；(二)劳务合同纠纷；(三)交通事故和工伤事故引起的权利义务关系较为明确的损害赔偿纠纷；(四)宅基地和相邻关系纠纷；(五)合伙协议纠纷；(六)诉讼标的额较小的纠纷。但是根据案件的性质和当事人的实际情况不能调解或者显然没有调解必要的除外。由此可知，在适用简易程序审理上述案件时，只有C项中的情形无须先行调解，故为正确答案。29、在监狱服刑的罪犯甲某对值班狱警乙某谎称家有百万财产，如能将其放走，愿意与乙某平分财产。乙某在甲某的引诱下，多次与乙某谋划出逃方案。然后按照既定的方案，乙某将甲某带出监狱，并资助其800元钱。关于本案哪种说法是正确的：（）A、甲某构成脱逃罪B、乙某构成脱逃罪的共犯C、乙某构成徇私枉法罪D、乙某构成私放在押人员罪【参考答案】：D【考点】私放在押人员罪【解析】具体法律依据参见刑法第400条的规定；另外，甲某是由监管人员私放的，并无脱逃行为，不构成脱逃罪。30、甲公司与乙公司签订合同，由甲公司供应木材，乙公司将用该批木材加工家具。后来，由于甲公司收购木材出现困难，决定将合同所规定的义务转让给丙公司。此时，乙公司已将货款汇至甲公司账户下。则有效。A、将合同所规定的供应木材的义务全部转让给丙公司B、将合同所规定的供应木材的义务部分转让给丙公司C、将合同所规定的供应木材的义务全部转让给丙公司，但需征得乙公司的同意D、将合同所规定的供应木材的义务部分转让给丙公司，即使乙公司不同意【参考答案】：C【解析】：参见《合同法》第84条。31、韩某是一名纺织厂女工人，长得漂亮、生活方式前卫，因此厂里很多女职工都传言她是三陪小姐。一次下班后，几名女职工拦住韩某，把她关进一间小屋子，强迫韩某脱下外衣，要求韩某给她们跳脱衣舞、表演淫秽动作，几名职工还对韩某摸来摸去、言语相辱，达近一个小时才罢休。请问这几名女职工的行为是什么性质（）A、强制猥亵、侮辱妇女罪B、强奸罪C、侮辱罪D、不构成犯罪【参考答案】：A【解析】本题考查强制猥亵、侮辱妇女罪。本题关键是要区分强制猥亵、侮辱妇女罪和侮辱罪的区别。两者区别在于，前者侵犯的是性的不可侵犯的权利，对象只能是妇女，后者侵犯的是他人名誉，对象没有限制；前者要求采取暴力、胁迫等强制方法，后者不要求；前者不要求公然性，后者必须公然实施侮辱行为；前者是为了刺激或满足性欲，后者是为了败坏他人名誉；前者不以情节严重为构成要件，后者以情节严重为构成要件。本题还可能混淆的是，强制猥亵、侮辱妇女罪的主体并不必然是男性，妇女也可以实施，而且并不必须具有奸淫目的才能构成。32、2001年4月5日，某百货公司致函某服装厂，欲订购1000套女式西装，并提供了规格、单价，询问是否同意。同月同日，该服装厂也致函该百货公司，表示现有1000套女式西装，询问百货公司是否可以接受。双方收信后，均未给对方回复。4个月后，该服装厂向该百货公司发货，百货公司拒绝收货、付款。本案中百货公司与服装厂的关系应如何认定？A、合同关系未成立B、合同关系成立C、合同关系成立且生效D、合同关系成立但未生效【参考答案】：A【解析】：合同的成立依合同法原理，这种要约方式属于交叉要约，即当事人采取非直接对话的方式，相互提出两个独立但内容一致的意思表示。但不能简单认为交叉要约，合同就告成立。就本题而言，当事人双方仅就标的物的规格、数量、单价等达成一致，而对标的物的其他实质性问题如履行期限等未达成一致，故合同并未成立。故选项A正确其余均错。33、关于被害人承诺，下列哪一选项是正确的？A、儿童赵某生活在贫困家庭，甲征得赵某父母的同意，将赵某卖至富贵人家。甲的行为得到了赵某父母的有效承诺，并有利于儿童的成长，故不构成拐卖儿童罪B、在钱某家发生火灾之际，乙独自闯入钱某的住宅搬出贵重物品。由于乙的行为事后并未得到钱某的认可，故应当成立非法侵入住宅罪C、孙某为戒掉网瘾，让其妻子丙将其反锁在没有电脑的房间一星期。孙某对放弃自己人身自由的承诺是无效的，丙的行为依然成立非法拘禁罪D、李某同意丁砍掉自己的一个小手指，而丁却砍掉了李某的大拇指。丁的行为成立故意伤害罪【参考答案】：D34、王峰有房屋一套，租给马元居住，约定的租赁期限是4年。在第3年的时候，王峰不幸去世，接着，马元也不幸死亡。该租赁房屋由王强之子王强继承，其要解除租赁合同，收回房屋，而先前与马元一起居住的妻子刘梅不愿意，那么下列说法正确的是：A、王强有权解除租赁合同收回房屋，因为王强是房屋的新所有人B、王强有权解除租赁合同收回房屋，但应当给刘梅以适当补偿C、王强无权解除租赁合同收回房屋，因为刘梅依原租赁合同继续承租，并且租赁使用权对新房主继续有效D、王强无权收回房屋，应当与刘梅再签定房屋租赁合同【参考答案】：C【解析】：测试点是租赁优先权。本题牵涉两个问题，租赁物所有权的变动和承租人的死亡问题。《合同法》第229条规定：租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。第234条规定：承租人在房屋租赁期间死亡的，与其生前共同居住的人可以按照原租赁合同租赁该房屋。依此，C项为正确答案。35、关于没收财产，下列哪一选项是正确的？（）。A、甲抢劫数额巨大，对其可以判处罚金一万元并处没收财产B、乙犯诈骗罪被判处没收全部财产时，法院对乙未满18周岁的子女应当保留必需的生活费用，对乙的成年家属不必考虑C、丙盗窃珍贵文物情节严重，即便其没有可供执行的财产，亦应当判处没收财产D、丁为治病向李某借款五万元，一年后丁因犯罪被判处没收财产。无论李某是否提出请求，一旦法院发现该债务存在，就应当判决以没收的财产偿还【参考答案】：C36、技术开发合同当事人在合同中没有约定风险责任的承担，在合同履行过程中，因出现无法克服的技术困难，导致研究开发失败或者部分失败，而双方又无法达成补充协议的，其风险责任由。A、委托方承担B、研究开发方承担C、双方当事人合理分担D、双方当事人平均分担【参考答案】：C【解析】：本题涉及技术开发合同中风险负担问题。依《合同法》第338条规定，在技术开发合同履行过程中，因出现无法克服的技术困难，致使研究开发失败或者部分失败的，该风险责任双方无约定，又无法达成补充协议的，由当事人合理分担。故本题选项为C。37、甲任邮政中心信函分拣组长期间，先后三次将各地退回信函数万封（约500公斤），以每公斤0.4元的价格卖给废品收购站，所得款项占为己有。关于本案，下列哪一选项是正确的？（）A、退回的信函不属于信件，甲的行为不成立侵犯通信自由罪B、退回的信函虽属于信件，但甲没有实施隐匿、毁弃与开拆行为，故不成立侵犯通信自由罪C、退回的信函处于邮政中心的管理过程中，属于公共财物，甲的行为成立贪污罪D、退回的信函被当作废品出卖也属于毁弃邮件，甲的行为成立私自毁弃邮件罪【参考答案】：D38、刘某由所在工作单位安排，承接了一个国家软科学研究项目，在工作期间出版了一本有关企业管理方面的专著并获稿费15000元，此稿酬应归谁所有？A、应全部归刘某所在单位B、归刘某所有，由刘某所在单位缴纳所得税C、归刘某所有，但刘某应缴纳个人所得税D、归刘某所在单位，但应拿出一部分奖励刘某【参考答案】：C【解析】：根据《著作权法》第16条的规定，职务作品分两类，一类是由创作者享有著作权，单位只有优先使用权。本题中的刘某就属于这种情况。还有一种情况是由创作者享有署名权，著作权的其他权利由单位享有，这种类型的职务作品有严格的条件限制，具体参见《著作权法》第16条第2款的规定。39、以下行为中哪个不属于不可诉的国家行为?（）A、边检机关在认为是伪造的护照上加盖“无效”字样的行为B、国务院宣布某省市进入戒严状态εε*^C、中国政府驱逐某国使领馆人员出境D、宣布国家进入紧急动员状态的行为【参考答案】：A【解析】国家行为主要是国务院、中央军事委员会、国防部、外交部等根据宪法和法律的授权，以国家名义实施的有关国防和外交事务的行为，以及经宪法和法律授权的国家机关宣布紧急状态、实施戒严和总动员等行为。所以，BCD三项均为国家行为。A项属于一般的行政行为，属于行政诉讼受案范围.本题应特别注意题干中的双重否定“不属于不可诉”表示肯定“属于可诉”。40、赵某在公共汽车上因不慎踩到售票员而与之发生口角，售票员在赵某下车之后指着他大嘁：“打小偷!”赵某因此被数名行人扑倒在地致伤。对此应由谁承担责任?A、售票员B、公交公司C、售票员和动手的行人D、公交公司和动手的行人【参考答案】：C【解析】：售票员的行为不属于职务行为，公交公司不承担责任。票员与动手的行人共同造成了对赵某的损害，但只是一种偶然结合的相互作用，双方不是出于共同的故意，也非共同的过失，因此不构成共同侵权，不是承担连带责任，而是各自承担相应责任。二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、下列关于公示催告程序，说法错误的是A、申请公示催告的票据只能是汇票、本票、支票B、对票据进行公示催告只能是因为票据被盗、遗失或者灭失C、公示催告的期间不得少于九十日D、公示催告期间，转让票据权利的行为无效【参考答案】：A,C【解析】：民事诉讼法》规定申请公示催告的票据是指可以背书转让的票据，包括汇票、本票、支票，另还有记名股票（公司法上的规定）与可转让的提单（海事特别程序法上的规定）。并且原因是因票据被盗、遗失和灭失。第195条第2款规定，公示催告期间，转让票据权利的行为无效。第194条规定，公示催告的期间，不得少于六十日，因此选项C说法有错。3、下列关于本票的叙述哪些是正确的？（）。A、我国票据法上的本票包括银行本票和商业本票B、本票的基本当事人只有出票人和收款人C、本票无须承兑D、本票是由出票人本人对持票人付款的票据【参考答案】B,C,D【考点】本票【解析】《票据法》第73条规定：“本票是出票人签发的，承诺自己在见票时无条件支付确定的金额给收款人或者持票人的票据。本法所称本票，是指银行本票。”出票人就是付款人，因此本票的当事人为出票人和收款人。据此，A项错误，BD项正确。承兑只出现在汇票中，据此，C项正确。4、甲与乙离婚并达成协议：婚生男孩丙（3岁）由乙（女方）抚养，如双方中一方再婚，丙则由另一方抚养。后乙在丙6岁时再婚，甲去乙家接丙回去抚养，乙不允。甲即从幼儿园将丙接回，并电话告知乙。为此，双方发生争执，诉至法院。下列有关论述正确的有哪些？（）A、甲、乙均为丙的监护人B、乙的行为是违约行为，受合同法调整C、甲欲行使对丙的抚养权，应通过诉讼程序解决D、甲、乙的协议违反了法律【参考答案】A,C【考点】监护权的行使【解析】根据《民法通则》第16条第1款规定，未成年人的父母是其监护人。故选项A为正确表述。根据《合同法》第2条规定，合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。故选项B为错误说法。根据《婚姻法》第36条规定，父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。离婚后，父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。离婚后，哺乳期内的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。同时，根据《婚姻法》第38条规定，离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。行使探望权利的方式、时间由当事人协议；协议不成时，由人民法院判决。故选项c为正确说法而选项D为错误表述。5、某船舶运输公司制定的海上旅客运输合同中的下列条款，无效的有：（）A、旅客不能证明自己对行李的灭失、毁损没有过错的，承运人不承担赔偿责任B、由于不可抗力，承运人将旅客运送委托给其他承运人的，承运人对旅客人身和行李的损失不再承担赔偿责任，而由实际承运人承担赔偿责任C、承运人对无票乘船的旅客的任何人身、财产损失不承担任何责任D、旅客要求人身损害的赔偿请求权，自离船或者应当离船之日起2年内不行使即丧失，该期限不适用中止、中断和延长【参考答案】A,B,C,D【解析】根据《海商法》第126条的规定，海上旅客运输合同中含有下列内容之一的条款无效：免除承运人对旅客应当承担的法定责任；降低本章规定的承运人责任限额；对本章规定的举证责任作出相反的约定；限制旅客提出赔偿请求的权利。根据《海商法》第114—115条的规定，A选项的约定无效。根据第121条的规定，B选项的约定无效。根据第112条的规定，法律并未剥夺无票旅客的赔偿请求权，所以C选项的约定无效。根据第258条的规定，2年期间是诉讼时效期间，而不是权利的除斥期间，应适用中止、中断和延长，所以D选项的约定无效。6、人民法院依照《民事诉讼法》的公示催告程序发出的受理票据持有人申请的公告，应写明以下内容？A、公示催告申请人的姓名或名称B、申报权利的期间C、在公示催告期间转让票据权利、利害关系人不申报的法律后果D、票据的种类、票面金额、出票人、持票人、背书人等【参考答案】：A,B,C,D【解析】：民事诉讼法若干意见第228条：人民法院依照民事诉讼法第194条规定发出的受理申请的公告，应写明以下内容：（1）公示催告申请人的姓名或名称；（2）票据的种类、票面金额、发票人、持票人、背书人等；（3）申报权利的期间；（4）在公示催告期间转让票据权利、利害关系人不申报的法律后果。7、甲7月1日发函给乙表示愿出售《天龙八部》全集，要求7月10日前回复。乙收到信后，7月2日即回信表示购买《天龙八部》第二本，但因邮差误投，回信于7月11日方到达甲处，甲收信后一直未作表示。下列说法中正确的是：A、乙的回信构成要约B、乙的回信构成承诺C、甲乙之间的买卖合同未成立D、因甲未及时通知乙回信的迟延，故甲乙之间的买卖合同成立【参考答案】：A,C【解析】：《合同法》第30条规定：承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。甲要约欲将全集整体出售，而乙回信只愿购买其中一本，属对要约的内容作出实质性变更，为新要约。因此，A选项正确，B选项错误。《合同法》第20条规定：有下列情形之一的，要约失效：……（3）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；……乙的反要约未定承诺期限，故甲应在合理期限内作出承诺，因甲一直未作表示，故甲的新要约失效，甲乙之间的买卖合同未成立，C选项正确。本题D选项的迷惑之处在于，《合同法》第29条规定：受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。故易让人认为D正确。但因本题乙的回信是新要约而非承诺，故不适用第29条，因此，D选项错误。8、下列表述哪些是正确的（）A、土地承包经营权人依照农村土地承包法的规定有权将土地承包经营权流转。流转的期限不得超过原土地承包经营权合同剩余的期限B、未经依法批准，不得将承包地用于非农建设C、土地承包经营权人将土地承包经营权互换、转让，当事人要求登记的，应当向县级以上地方人民政府申请土地承包经营权变更登记；未经登记，不得对抗善意第三人D、承包期内发包人不得调整承包地。因自然灾害严重毁损承包地等特殊情形，需要适当调整承包的耕地和草地的，应当依照农村土地承包法等法律规定办理【参考答案】A,B,C,D【解析】《物权法》第128条规定：“土地承包经营权人依照农村土地承包法的规定，有权将土地承包经营权采取转包、互换、转让等方式流转。流转的期限不得超过承包期的剩余期限。未经依法批准，不得将承包地用于非农建设”，A、B正确。《物权法》第129条规定：“土地承包经营权人将土地承包经营权互换、转让，当事人要求登记的，应当向县级以上地方人民政府申请土地承包经营权变更记；未经登记，不得对抗善意第三人”，Ｃ正确。《物权法》第130条规定：“承包期内发包人不得调整承包地。因自然灾害毁损承包地等特殊情形，需要适当调整承包的耕地和草地的，应当依照农村土地承包法等法律规定办理”，D正确。所以本题正确答案为ABCD。9、我国法院在冲突规范所援引的外国法依照法律规定的方法仍无法查明时，不能直接采取下列哪些做法？A、驳回当事人的起诉B、适用我国法律C、适用法学原理D、适用与其最近似的其他外国法【参考答案】：A,C,D【解析】：我国法院在无法查明外国法时，适用我国法律审理10、甲公司与乙公司因合同纠纷向A市B区法院起诉，乙公司应诉。经开庭审理，法院判决甲公司胜诉。判决生效后，乙公司认为双方存在有效仲裁协议，并以B区法院违反法定管辖为由，向A市中级人民法院申请再审。要求据此撤销一审判决，驳回甲公司的起诉。A市中级人民法院的做法，错误的是：（）A、通知驳回乙公司的再审申请B、经审查该仲裁协议有效，裁定再审C、经审查该仲裁协议有效，裁定撤销一审判决，发回原审法院重审D、裁定驳回乙公司的申请【参考答案】A,B,C【解析】ABC。中级人民法院是否进行再审，取决于B区法院是否违反法定管辖。虽双方间存在有效协议，但乙公司并未在一审首次开庭前提出，因而，B区法院通过乙公司的行为，取得了案件管辖权，其管辖并不违反法律规定，所以乙公司的申请再审并无理由，应予裁定驳回。注意，根据现行《民事诉讼法》，驳回再审申请，应当用裁定方式。11、某有限责任公司的股东会或董事会作出的下列决议，属于无效的是：（）A、股东会作出购买走私车辆作为办公车辆的决议B、公司章程规定公司对外投资的总额不得超过公司净资产的50％，股东会作出的决议对外投资达到公司净资产的60％C、董事会作出向股东王某提供担保的决议D、股东会召开前，由于董事会人员的疏忽，未通知股东张某，股东会作出增加生产项目的决议【参考答案】A,C【解析】《公司法》第22条规定，公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起60日内，请求法院撤销。股东会作出的购买走私车辆的决议违反法律规定，所以A选项正确。B选项中股东会作出的决议违反公司章程的规定，但不违反法律规定，因此是可撤销决议，所以B选项不正确。根据《公司法》第16条的规定，公司向股东或实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会通过，董事会不能作出决议，董事会作出的决议违反法律规定因而无效，所以C选项正确。根据《公司法》第42条的规定，召开股东会前应通知全体股东，D选项中召开股东会前未通知股东张某，召集程序违反法律，因此决议是可撤销决议，所以D选项不正确。要注意决议无效与可撤销的区别，哪些情形属于无效，哪些情形属于可撤销，二者是不同的。12、在国际海上货物运输中，如承运人签发的是指示提单，下列关于该提单的表述中哪些是正确的？A、提单正面载明了收货人的名称B、提单在转让时不需要背书，只要将提单交给受让人即可C、提单的转让必须经过背书D、提单中的收货人一栏没有具体的收货人名称，而是载明“凭指示”的字样【参考答案】：C,D【解析】：本题考查国际海上货物运输合同方式之一的提单的知识。国际海上货物运输合同是指承运人收取运费，承担由海上将货物从一国港口，运往另一外国港口的合同，主要分为提单和租船合同。其中提单适用于散杂货定期班轮运输，是国际海上货物运输中最广泛适用的一种合同形式。它是一种用以证明海上货物运输合同和货物由承运人接管或装船，以及承运人保证凭此交付货物的单据。提单根据不同标准可以划分为不同的种类，依据收货人的抬头分类可将提单分为记名提单、不记名提单和指示提单。其中指示提单的特征是正面载明“凭指示”交付货物，转让必须经过背书，故选项Ｃ、Ｄ为正确答案。13、使用未注册商标，有下列哪种行为的，由地方工商行政管理部门予以制止，限期改正，并可以予以通报或者处以罚款？A、冒充注册商标的B、粗制滥造，以次充好，欺骗消费者的C、使用已过期的商标D、变相使用他人驰名商标的【参考答案】：A,B【解析】：见《商标法》第48条。14、根据我国的《反补贴条例》进行调查、采取反补贴措施的补贴，必须具有专向性。下列补贴中哪些属于具有专向性？（）A、由出口国政府明确确定的某些企业、产业获得的补贴B、由出口国法律、法规明确规定的某些企业、产业获得的补贴C、以出口实绩为条件获得的补贴，包括反补贴条例所附出口补贴清单列举的各项补贴D、以使用本国或本地区产品替代进口为条件获得的补贴【参考答案】A,B,C,D【解析】反补贴措施中的补贴，必须具有专向性。专向性补贴指：由政府确定的企业获得的补贴；法律规定的某些企业获得的补贴；以出口实绩为条件获得的补贴；以替代进口为条件而获得的补贴。15、甲乙两公司因货物买卖合同发生纠纷：甲公司根据合同仲裁条款向丙仲裁委员会申请仲裁。后经仲裁庭审理，最终作出裁决，由乙公司一个月内支付所欠货款。根据此情况，以下说法中哪些是错误的?（）A、乙公司认为仲裁员在仲裁该案时应予回避而未回避，则可以此为理由向人民法院申请撤销裁决B、乙公司向法院对同一争议事项起诉，法院对此进行受理C、裁决一旦作出，丙仲裁委员会不得随意重新审查所裁事项D、如甲乙协议一致，可以放弃已有仲裁裁决，而重新订立仲裁协议，向其他仲裁机构再申请仲裁【参考答案】B,D【解析】BD。本题考查仲裁裁决的特点。仲裁裁决具有终局性，所以一旦作出，不能轻易改变，如果改变，也要有法定原因，通过申请撤销仲裁裁决等形式才可以，所以A项正确。当事人不得就已经裁决的事项再行申请仲裁，也不得就此提起诉讼，B项错误。仲裁机构不得随意变更已生效的仲裁裁决，C项正确；其他任何机关或个人均不得变更仲裁裁决，D项错误。16、下列哪些民事案件适用简易程序进行诉讼，人民法院在开庭审理时应当先行调解A、劳务合同纠纷B、宅基地纠纷C、著作权纠纷D、继承纠纷【参考答案】：A,B,D【解析】：2004司考真题76。最高院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定第14条规定，“下列民事案件，人民法院在开庭审理时应当先行调解：①婚姻家庭纠纷和继承纠纷；②劳务合同纠纷；③交通事故和工伤事故引起的权利义务关系较为明确的损害赔偿纠纷；④宅基地和相邻关系纠纷；⑤合伙协议纠纷；（六）诉讼标的额较小的纠纷。”“但是根据案件的性质和当事人的实际情况不能调解或者显然没有调解必要的除外。”17、下列哪些情形下所发生的环境损害后果，化工厂可依法免于承担损害赔偿的法律责任？A、由于操作员没有按照规定检验仪表，使密闭在蓄水池中的废水外溢，污染了化工厂外的河水，致使周围农民利用该条河水灌溉的种植农作物严重减产，直接经济损失达到20万元B、某夜突降百年不遇的暴雨，致化工厂废水池围墙开裂，抢修工人连夜冒雨进行抢修，仍然未能避免造成环境污染损害C、某年夏天，由于化工厂未采取任何防范措施，致使其向大气中排放的微量酸性物质在久不能散的逆温条件下形成酸雨，造成周围居民健康受害D、因遭遇罕见的连续霜冻，化工厂废气储存罐的顶层玻璃有些许裂缝，化工厂负责人派工人紧急更换，但仍然发生了废气泄露【参考答案】：B,D【解析】：《环境保护法》第41条第3款规定，完全由于不可抗拒的自然灾害，并经及时采取合理措施，仍然不能避免造成环境污染损害的，免予承担责任。可见，BD选项属于法律规定的免责情形，当选。AC选项不属于法律规定的免责情形，不当选。18、甲公司将一工程发包给乙建筑公司，经甲公司同意，乙公司将部分非主体工程分包给丙建筑公司，丙公司又将其中一部分分包给丁建筑公司。后丁公司因工作失误致使工程不合格，甲公司欲索赔。对此，下列哪些说法是正确的？（）。A、上述工程承包合同均无效B、丙公司在向乙公司赔偿损失后，有权向丁公司追偿C、甲公司有权要求丁公司承担民事责任D、法院可收缴丙公司由于分包已经取得的非法所得【参考答案】B,C,D19、甲、乙双方签订了一份建设工程承包合同，由甲方为乙方建筑商品楼一座。后因甲方原因致使商品楼质量不合约定，双方发生争议，诉至法院。以下表述正确的是哪些？A、乙方有权要求甲方在合理期限内无偿返工B、乙方有权要求甲方在合理期限内无偿修理C、乙方有权要求甲方在合理期限内有偿改建D、甲方应对此承担违约责任【参考答案】：A,B,D【解析】：见《合同法》第281条。20、甲农场于7月2日向乙农场发出要约，要卖给乙农场一头种牛，甲农场要求乙农场15日内答复。甲农场的要约于7月5日到达乙农场。7月3日，甲农场又给乙农场去信，该种牛对本场意义重大，不能出售，请乙农场原谅，第二封信于7月6日到达。乙农场7月7日回信表示接受甲农场的一切条件，该回信于7月10日到达，甲农场拒绝交货，请根据已知条件，选择下列正确的选项：()A、甲、乙之间的合同不成立，因为要约已被撤销B、甲、乙之间的合同成立，因为要约没有被撤销C、甲、乙之间的合同于7月10日承诺到达时成立D、甲、乙之间的合同不成立，因此，乙只能追究甲的履约责任，不能追究其违约责任【参考答案】：B,C【解析】：【解析】：：(1)《合同法》第19条规定，有下列情形之一的，要约不得撤销：(1)要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；(2)受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作好准备工作。甲的要约中有承诺期限，因此可能被撤销。故排除A项，肯定B项。(2)根据《合同法》第25条、第26条的规定承诺生效时合同成立。承诺通知到达要约人时生效。故肯定C项。(3)合同生效，甲方拒绝履行，乙方有权追究其违约的责任。21、周某向钱某转让其持有的某有限责任公司的全部股权，并签署了股权转让协议。关于该股权转让和股东的认定问题，下列哪些选项是正确的?A、在公司登记机关办理股权变更登记前股东仍然是周某B、在出资证明书移交给钱某后，钱某即成为公司股东C、在公司变更股东名册后，钱某即成为公司股东’D、在公司登记机关办理股权登记后该股权转让取得对抗效力【参考答案】C,D【考点】股东资格的认定【解析】股东资格是投资人取得和行使股东权利、承担股东义务的基础。理论上，关于股东资格的认定主要有以下几个标准：(1)在章程中被记载为股东；(2)支付出资或支付转让对价；(3)被工商管理部门登记为股东；(4)被载入股东名册；(5)实际行使股东权利。股东资格的认定应区分内部效力和外部效力，上述标准中的(1)、(2)、(4)、(5)都是股东对内资格认定的依据，而被工商部门登记为股东则是股东资格获得对抗效力的依据。工商部门的登记本质上属于证权性登记，本身并无创设股东资格的权力，只具有对善意第三人宣示股东资格的证权功能。实践中，《公司法》第33条规定，有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项：(1)股东的姓名或者名称及住所；(2)股东的出资额；(3)出资证明书编号。记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。根据上述规定，就公司内部而言，记载在股东名册上的可确认其股东资格。就本案而言，股权转让的受让方钱某被记载在股东名册时。即可对内认定为公司的股东。因此，选项C正确。就外部效力而言，股东只有在公司登记机关办理了股权变更登记才取得对抗第三人的效力，本案中只有钱某办理了股东变更登记，才取得完整意义上的可以对抗第三人的股权，因此选项D正确。工商登记只产生对抗效力，因此A项认为变更登记是取得股东资格的前提，混淆了股东资格的对内效力和对外效力，不应入选。出资证明书作为股东履行了出资或支付了转让对价的证明文件，对于股东内部资格的确认具有证明作用，但是根据前引《公司法》第33条的规定，我国法律采用的主要是以是否记载于股东名册作为判断股东是否取得对内资格的标准，因此，8项以出资证明书是否转让作为判断标准错误，不应选。需要说明的是，本题的设计完全从法律的规定角度出发，但是在司法实践中，股东资格的认定需要综合考虑各种因素，很难单纯凭借是否记载于股东名册作为判断是否具有股东资格的唯一标准。22、某日本公司在中国设立一家外资企业，出资中包括专利技术，下列说法正确的有：（）A、专利技术应为该日本公司所有B、作价原则应与国际上通行的作价原则一致C、作价金额不得超过注册资本的20%D、审批机关有权检查专利技术的实施情况【参考答案】A,B,C,D【解析】《外资企业法实施细则》第27条规定，外国投资者以工业产权、专有技术作价出资的，该工业产权、专有技术应当为外国投资者所有。该工业产权、专有技术的作价应当与国际上通常的作价原则相一致，其作价金额不得超过外资企业注册资本的20％。所以ABC选项正确。第29条规定，作价出资的工业产权、专有技术实施后，审批机关有权进行检查。该工业产权、专有技术与外国投资者原提供的资料不符的，审批机关有权要求外国投资者限期改正。所以D选项正确。23、根据我国《海事诉讼特别程序法》的规定，下列哪些案件属于海事法院专属管辖A、因港口作业纠纷提起的诉讼B、因船舶排放、泄漏、倾倒油类或者其他有害物质造成海域污染损害提起的诉讼C、因海上生产、作业或拆船、修船作业造成海域污染损害提起的诉讼D、因在我国领域和有管辖权的海域履行的诲洋勘探开发合同纠纷提起的诉讼【参考答案】：A,B,C,D【解析】：2002司考真题74。《海事诉讼特别程序法》第7条规定：“下列海事诉讼，由本条规定的海事法院专属管辖：（一）因沿海港口作业纠纷提起的诉讼，由港口所在地海事法院管辖；（二）因船舶排放、泄漏、倾倒油类或者其他有害物质，海上生产、作业或者拆船、修船作业造成海域污染损害提起的诉讼，由污染发生地、损害结果地或者采取预防污染措施地海事法院管辖；（三）因在中华人民共和国领域和有管辖权的海域履行的海洋勘探开发合同纠纷提起的诉讼，由合同履行地海事法院管辖。24、下列关于质证的说法哪些不符合司法解释的规定?A、对于法院根据当事人申请调查收集的证据，无需在法庭上由当事人质证B、对于法院调查的证据，质证的主体既可以是当事人，也可以是人民法院C、对于涉及个人隐私的证据可以不经质证而直接采纳D、质证的内容可以是证据的真实性、关联性与合法性【参考答案】：A,B,C【解析】：《证据规定》第51条规定，人民法院依照当事人申请调查收集的证据，作为提出申请的一方当事人提供的证据。因此该证据应当由当事人质证，A选项错误，应当选。第47条规定，证据应当在法庭上出示，由当事人质证。因此质证的主体是当事人，法院不是质证的主体，而且如果是法院依职权调查的证据，也不需要质证，故B选项错误，应当选。第48条规定，涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私或者法律规定的其他应当保密的证据，不得在开庭时公开质证。因此，该类证据也需要质证，只是不能公开质证，故C选项错误，应当选。第50条规定，质证时，当事人应当围绕证据的真实性、关联性、合法性，针对证据证明力有无以及证明力大小，进行质疑、说明与辩驳。故D选项正确，不应当选。25、下列关于仲裁协会的说法中，不正确的是（）。A、中国仲裁协会是财团法人，是仲裁委员会的自律性组织B、中国仲裁协会经民政部登记后成立C、中国仲裁协会只能接纳团体会员D、中国仲裁协会实行会员制，各仲裁委员会是中国仲裁协会的法定会员【参考答案】A,C【解析】仲裁协会是仲裁行业协会的简称，按照《仲裁法》第15条的规定，仲裁协会是社会团体法人。是仲裁委员会的自律性组织。故选项A不正确。中国仲裁协会经民政部登记后成立，实行会员制，选项B、D表述正确。中国仲裁协会以团体会员为主，也可以接纳个人会员。选项C不正确。26、在国际私法实践中，各国为了维护本国利益和克服适用外国法过程中发生的困难而形成的适用外国法的制度主要包括下列哪些内容？A、反致B、公共秩序保留C、法律规避D、外国法内容的确定【参考答案】：A,B,C,D【解析】：社会经济发展到一定的历史阶段，有限度地适用外国法已为各国理论和实践所接受。但是，为了维护国家利益和克服适用外国法过程中发生的诸多困难，在国际私法上逐渐形成了一套适用外国法的制度，这些制度包括反致、公共秩序保留、法律规避和外国法内容的确定等。27、因不可抗力不能履行合同的全部或部分义务的当事人，负有以下哪些义务？A、对因不可抗力事件而不能履行合同义务的情况及时通知给另一方B、在合理期限内提供有关机关出具的证明C、不可抗力发生后继续履行D、避免损失扩大【参考答案】：A,B,D【解析】：当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。28、甲有限责任公司董事张某擅自将本公司资金借贷给王某，王某在借款到期前不知所踪，借款无法收回，以下说法正确的是?（）A、张某应当向甲公司承担赔偿责任B、甲公司可以向人民法院提起诉讼要求张某承担赔偿责任C、甲公司不起诉的，甲公司的股东可以书面请求监事会向人民法院提起诉讼要求张某承担赔偿责任D、监事会拒绝起诉的，甲公司的股东可以以公司的名义向人民法院提起诉讼【参考答案】A,B,C【解析】《公司法》条l50条规定，董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。根据该条规定，A、B选项正确。《公司法》第l52条规定，董事、高级管理人员有本法第150条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续l80日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第150条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。根据该条规定，C选项正确。股东有权为了公司的利益以自己的名义直接起诉，而不是以公司的名义，所以D选项不正确。29、周某与某书店因十几本工具书损毁发生纠纷，书店向法院起诉，并向法院提交了被损毁图书以证明遭受的损失。关于本案被损毁图书，属于下列哪些类型的证据？（）。A、直接证据B、间接证据C、书证D、物证【参考答案】A,D30、下列关于“信用证欺诈例外”原则的说法中，正确的是A、《跟单信用证统一惯例》（UCP500）对此作了明确规定B、它是各国司法实践中确立的原则C、目前世界上在成文法中对“信用证欺诈例外”作出规定的仅有美国的《统一商法典》D、根据美国《统一商法典》的有关规定，银行对有关欺诈嫌疑的单据可以自行确定拒绝付款或承兑【参考答案】：B,C【解析】：为了打击国际贸易中出现的欺诈行为，不少国家的法律、判例对欺诈行为提出了相应的处理原则，这被称为信用证欺诈例外原则。这一原则未见于UCP500中。因此A错误，B正确。目前仅有美国在《统一商法典》中作出成文规定，在英国、加拿大、新加坡等仍由法院判例确认，所以C项正确，D项错误，正确程序为由买方请求法院向银行颁发禁止令，禁止银行付款。三、不定向选择题1、孟甲是某公司员工，一直单身，居住在流水街50号。1998年春节前后，孟某因病去世，留下银行存款10万元，名人字画若干。孟某所在的街道办事处认为，孟某无继承人，未留下遗嘱，因此向区人民法院申请认定孟某的财产为无主财产，区法院受理后，经审查核实，发出财产认领公告。因无人对孟某的遗产主孟权利，公告期满，区法院判决认定，孟某的遗产为无主财产。半年后，从外地来了一年轻人，声称是孟某的亲生儿子，经法院审查核实，该子系孟某下放时与当地一妇女的私生子。根据上述案情，请回答:人民法院审理本案应适用的程序是。A、特别程序B、一审程序C、二审程序D、公示催告程序【参考答案】：A【解析】：本题涉及特别程序的适用问题。依据《民事诉讼法》第160条规定，人民法院审理选民资格案件、宣告失踪、宣告死亡案件、认定无民事行为能力案件和认定财产无主案件适用特别程序。故本题选项为A。2、甲将自己的房屋出租给了乙，乙后来被单位外派到外地一年，于是将该房屋冒充自己的房屋出租给了丙，甲对此并不知情。丙在居住期间未征得乙的同意对房屋进行了装修。甲发现后，十分愤怒，要求丙立即搬出，丙不同意，双方发生纠纷诉至法院。经查，甲的房屋价值5万元，丙装修花费了4万元。请回答下列问题：下列关于甲乙之间的法律关系的说法中正确的是：A、乙的行为构成对甲的侵权B、甲有权解除和乙之间的租赁关系C、若甲不同意乙的出租行为，甲有权请求乙赔偿因其出租行为造成的损失D、若甲同意乙的出租行为，甲有权请求乙赔偿因其出租行为造成的损失【参考答案】：A,B,C,D【解析】：本题中乙的转租行为未获房屋所有权人的同意，侵犯了甲的物权，A选项正确。依《合同法》第224条规定：“承租人经出租人同意，可以将租赁物转租给第三人。承租人转租的，承租人与出租人之间的租赁合同继续有效，第三人对租赁物造成损失的，承租人应当赔偿损失。承租人未经出租人同意转租的，出租人可以解除合同。”本题，乙未经甲的同意擅自将房屋转租，甲可以此为由解除合同，并请求乙赔偿损失，BC选项正确。注意D选项，即使甲同意乙的转租行为，也不意味着免除乙的赔偿责任，对于丙对房屋造成的损害，承租人乙仍然要向甲承担赔偿责任，D选项正确。3、甲将自己的房屋出租给了乙，乙后来被单位外派到外地一年，于是将该房屋冒充自己的房屋出租给了丙，甲对此并不知情。丙在居住期间未征得乙的同意对房屋进行了装修。甲发现后，十分愤怒，要求丙立即搬出，丙不同意，双方发生纠纷诉至法院。经查，甲的房屋价值5万元，丙装修花费了4万元。请回答下列问题：下列关于甲丙之间的法律关系的说法中正确的是：A、若甲解除与乙的租赁合同，则甲有权请求丙搬出房屋B、甲有权请求丙恢复房屋原状C、丙的行为构成无因管理D、若甲发现事实后，同意乙的转租行为，则甲丙之间形成租赁关系【参考答案】：A,B【解析】：《合同法》第224条第2款规定：“承租人未经出租人同意转租的，出租人可以解除合同”，因此甲可以解除与乙的租赁合同，合同解除后，丙的占有即属无权占有，甲有权要求丙搬出，A选项正确。《物权法》第36条规定：“造成不动产或者动产毁损的，权利人可以请求修理、重作、更换或者恢复原状。”丙未经所有权人同意擅自改造他人的房屋，超出了事务管理的范畴，不能认其为无因管理，所有权人甲有权要求并将房屋恢复原状，B选项正确，C选项错误。从法律关系的构成来看，房屋转租的，若转租合同得到原出租人的同意，则形成两个既彼此独立、又相互牵连的合同关系，即房屋产权人与承租人的租赁合同，以及转租人与转租的承租人的转租合同。而甲丙之间并不形成租赁关系，D选项错误。4、海云公司与金辰公司签订了一份装饰工程合同。合同约定：金辰公司包工包料，负责完成海云公司办公大楼的装饰工程。事后双方另行达成了补充协议，约定因该合同的履行发生纠纷，由某仲裁委员会裁决。在装饰工程竣工后，质检单位鉴定复合地板及磁砖系不合格产品。海云公司要求金辰公司返工并赔偿损失，金辰公司不同意，引发纠纷。假设某法院受理本案后，金辰公司在答辩中提出双方有仲裁协议，法院应如何处理A、裁定驳回起诉B、裁定不予受理C、审查仲裁协议，作出是否受理本案的决定书D、不审查仲裁协议，视为人民法院有管辖权【参考答案】：A【解析】：本题考察仲裁与诉讼的关系。仲裁法第26条：当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议，人民法院受理后，另一方在首次开庭前提交仲裁协议的，人民法院应当驳回起诉，但仲裁协议无效的除外；另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理。（在答辩中提出双方有仲裁协议）即为在开庭前提交有仲裁协议。5、王某怀疑其妻与其表兄刘某有不正当关系，遂与某晚跟踪其妻至刘某住所。进屋后，王发现其妻披头散发，正在哭泣，刘某站在旁边，王大怒，遂殴打其妻，并与刘发生争吵。王知道刘某有百万家财，决定抓住这个机会狠狠敲诈他一笔，于是谎称到其父母家中解决问题，将刘某骗至其姘妇叶某的住所(当时叶不在家)，并对刘某进行殴打、捆绑，反锁屋门将刘拘禁达一天之久。刘某在不堪忍受的情况下，承认与王妻有不正当关系，提出用金钱补偿，并在王的胁迫下，先后三次给家人打电话，要家人将30万元放在某公园指定场所，刘的家人并未照办。不久，叶某