《法考》试卷（二）综合测试试卷（附答案和解析）

PAGE页码47《法考》试卷（二）综合测试试卷（附答案和解析）二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、下列哪一种保险合同的保险标的转让无须通知保险人？A、货物运输保险合同B、家庭财产保险合同C、运输工具航程保险合同D、企业财产保险合同【参考答案】：A【解析】：《保险法》第34条规定：“保险标的的转让应当通知保险人，经保险人同意继续承保后，依法变更合同。但是，货物运输保险合同和另有约定的合同除外。”2、无权代理人签订的合同A、非表见代理的，不产生任何法律后果B、一律无效C、相对人催告，本人在法定期间未作表示的视为追认D、构成表见代理的，本人应承担责任【参考答案】：D【解析】：合同法第48条规定：行为人没有代理权超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。3、根据我国民事诉讼法的规定，下列说法中正确的是：()A、王某诉陈某不承担赡养义务一案中，陈某经两次传票传唤，无正当理由拒不到庭，对陈某适用拘传B、刘某诉周某借款不还一案，周某宣称其有已还款的证据，且案情需周某到庭才能查清，周某无正当理由不到庭，对周某可适用拘传C、谢某诉姚某不承担抚育义务一案中，谢某为未成年人，其法定代理人马某无正当理由拒不到庭，对马某可适用拘传D、张某诉吴某侵权一案中，吴某为未成年人，吴某的法定代理人为赵某，法庭认为赵某必须到庭，经一次传票传唤无正当理由拒不到庭，对赵某可以适用拘传【参考答案】：A【考点】适用拘传的条件依《民事诉讼法》第100条及《民事诉讼法意见》第112条规定，适用拘传的条件是：(1)对象限于必须到庭的被告，即负有赡养、抚育、扶养义务和不到庭就无法查清案情的被告；(2)已经两次传票传唤；(3)两次传票传唤后，均无正当理由而拒不到庭。另外，给国家、集体或他人造成损害的未成年人的法定代理人，比照以上条件可适用拘传。本案中，B、C、D三项情形下均不符合适用拘传的条件，只有A项中的说法是正确的。4、关于刑法上因果关系的判断，下列哪一选项是正确的？A、甲为抢劫而殴打章某，章某逃跑，甲随后追赶。章某在逃跑时钱包不慎从身上掉下，甲拾得钱包后离开。甲的暴力行为和取得财物之间存在因果关系B、乙基于杀害的意思用刀砍程某，见程某受伤后十分痛苦，便将其送到医院，但医生的治疗存在重大失误，导致程某死亡。乙的行为和程某的死亡之间没有因果关系C、丙经过铁路道口时，遇见正在值班的熟人项某，便与其聊天，导致项某未及时放下栏杆，火车通过时将黄某轧死。丙的行为与黄某的死亡之间存在因果关系D、丁为杀害李某而打其头部，使其受致命伤，2小时之后必死无疑。在李某哀求下，丁开车送其去医院。20分钟后，高某驾驶卡车超速行驶，撞向丁的汽车致李某当场死亡。丁的行为和李某的死亡之间存在因果关系【参考答案】：B5、甲、乙、丙是某商场保安，其在商场内以抓小偷为名将两名顾客关在商场的仓库中，并对两顾客进行殴打，逼迫其承认自己是小偷。两顾客无奈只好承认自己是小偷，接着甲某等人即要求两顾客与家属联系，每人交纳8000元赎金才放人。至钱送到时，甲某等人已将两顾客关押了72小时，之后才将两人放走。对甲乙丙的行为应当如何认定？（）A、构成绑架罪B、构成抢劫罪C、构成敲诈勒索罪D、构成敲诈勒索罪和非法拘禁罪【参考答案】：A【考点】绑架勒赎行为的定罪；绑架罪与敲诈勒索罪的区别【解析】甲乙丙三人作为商场保安，以查找小偷为由非法拘禁他人，并要求被拘禁人的家属带高额赎金来赎，符合绑架勒赎行为的特征，应定绑架罪。6、下列关于因产品缺陷造成受害人死亡，侵害人应当赔偿的范围的表述哪些是正确的？A、以丧葬费和抚恤费为限B、以医疗费、丧葬费为限C、以医疗费、丧葬费、抚恤费、死者生前抚养的人必要的生活费为限D、医疗费、因误工减少的收入、丧葬费、抚恤费、死者生前抚养的人必要的生活费等费用【参考答案】：C【解析】：见《产品质量法》第44条。根据这一规定，因产品缺陷造成人身伤害的；侵害人应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用：造成受害人死亡的，并应当支付丧葬费、抚恤费、死者生前抚养的人必要的生活费等费用。7、1998年单项选择题有关知识产权保护的国际公约中，《伯尔尼公约》保护的对象是什么？A、保护注册商标B、保护文学艺术作品C、保护录音制品D、保护表演者、唱片制作者和广播组织【参考答案】：B【解析】：《伯尔尼公约》保护对象：全称是《伯尔尼保护文学和艺术作品公约》，该公约第2条对受保护的作品作了详细说明：（1）一切文学、科学与艺术作品，不论其采取什么表现形式或表达形式，都属于公约保护的“作品”；（2）一切演绎作品及汇编作品，也属于“受保护作品”，但以不损害原著作者的权利为前提；（3）公约在第2条中列举的属于保护范围的一系列作品。因此本题正确答案是B项，其余选项均非作品，故不属于公约保护对象，所以均应排除。8、某甲将自己的一头耕牛借给某乙使用，在使用过程中，两人又达成协议：甲将耕牛以2000元的价格卖给乙，乙须在15天内一次性付清全部价款，付款时标的物所有权转移。但在乙准备付款前一天晚上，耕牛在牛棚中遭雷电被击毙。则耕牛被击毙的风险应由谁承担?A、由甲承担B、由乙承担C、由甲与乙各承担一半D、由乙承担大部分，甲承担小部分【参考答案】：B【解析】：《合同法》第140条规定：“标的物在订立合同之前已为买受人占有的，合同生效的时间为交付时间。”同时，第142条规定：“标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”本案中，在乙付款之前耕牛已经交付(根据第140条的规定为简易交付)，故其损毁灭失的风险应由买受人乙承担。9、甲是某大学一名法学专业在读研究生，准备参加2009年的国家司法考试，甲的伯伯乙对甲说：“如果你在2010年之前通过国家司法考试，我将赠送给你一台IBM笔记本电脑。”假如甲通过努力学习、认真准备通过了2009年的司法考试，那么下列表述不正确的是哪一项？A、乙的赠与行为是附条件的民事法律行为B、乙的赠与的意思表示附的是延缓条件C、乙的赠与是一个既附有期限又附有条件的民事法律行为D、条件成就，甲有权请求乙给付笔记本电脑【参考答案】：C【解析】：附条件民事法律行为是指以将来可能发生的客观事实的发生与否为条件决定其法律效力发生或终止的依据的民事法律行为。虽然2010年肯定会到来，但是甲在2010年之前是否能够通过司法考试则是不确定的，因此，该赠与附的是条件，而且该条件若成就，则赠与合同生效，因此该条件是一个生效条件（即延缓条件），AB选项正确，不当选。附期限民事法律行为，是指当事人选定将来确定发生的事实一定期限的届至作为决定效力发生或终止的依据的民事法律行为，本题在2010年前通过司考是不确定的，因此不是附期限民事法律行为，C选项错误。本题合同为附生效条件合同，因此若条件成就，该合同即告生效，甲有权请求乙给付笔记本，D选项正确。10、中国国际航空公司一架飞机在飞越韩国领空时，一名美国乘客寻衅滋事，将一名中国乘客打成重伤。我国人民检察院依法对该美国乘客提起公诉，本案应由下列哪一个人民法院审判？（）。A、该飞机在中国的最初降落地中级人民法院B、该飞机在中国的最初降落地基层人民法院C、该航班所在航空公司的住所地中级人民法院D、该航班所在航空公司的住所地基层人民法院【参考答案】：A【解析】《高法解释》第9条规定：“在中华人民共和国领域外的中国航空器内的犯罪，由犯罪发生后该航空器在中国最初降落地的人民法院管辖。”《刑事诉讼法》第20条规定：“中级人民法院管辖下列第一审刑事案件：(一)反革命案件、危害国家安全案件；(二)可能判处无期徒刑、死刑的普通刑事案件；(三)外国人犯罪的案件。”因本案的被告人是外国人，故依法应由中级人民法院管辖。综上，本题正确答案为A。11、关于故意的认识内容，下列哪一选项是错误的？A、成立故意犯罪，不要求行为人认识到自己行为的违法性B、成立贩卖淫秽物品牟利罪，要求行为人认识到物品的淫秽性C、成立嫖宿幼女罪，要求行为人认识到卖淫的是幼女D、成立为境外非法提供国家秘密罪，要求行为人认识到对方是境外的机构、组织或者个人，没有认识到而非法提供国家秘密的，不成立任何犯罪【参考答案】：D12、甲乙两公司因贸易合同纠纷进行仲裁，裁决后甲公司申请执行仲裁裁决，乙公司申请撤销仲裁裁决，此时受理申请的人民法院应如何处理A、裁定撤销裁决B、裁定终结执行C、裁定中止执行D、将案件移交上级人民法院处理【参考答案】：C【解析】：《仲裁法》f64：“一方当事人申请执行裁决，另一方当事人申请撤销裁决的，人民法院应当裁定中止执行。人民法院裁定撤销裁决的，应当裁定终结执行。撤销裁决的申请被裁定驳回的，人民法院应当裁定恢复执行。”13、甲为单位购买节日用品，正值商场进行购物抽奖活动。甲用购物发票领取了奖券一张，并将其送给朋友乙，乙凭该券抽得摩托车一辆。后甲、甲的单位和乙就该摩托车的所有权发生争议。该摩托车应归谁所有？A、甲B、甲的单位C、乙D、甲、甲的单位与乙共有【参考答案】：B【解析】：【解析】根据民法一般原理，除法律另有规定或者当事人另有约定外，孳息归所有权人所有。本题中电视机属于奖券的孳息，因此关键在于判断该奖券的所有权人是谁。显然，甲属于无权处分单位财产，因此除非单位追认或者乙符合善意取得，否则该处分不发生效力，该奖券应当归单位所有。本题中甲的单位显然没有追认，同时乙属于无偿受赠与行为，不符合善意取得的构成要件，因此乙不能取得该奖券的所有权，从而也不能取得奖券的孳息――摩托车。B正确。14、下列哪一情形，不能引起必要共同诉讼？A、甲驾车不慎将停在路边的乙、丙共同拥有的一辆载货卡车撞毁，乙遂向人民法院起诉甲请求其赔偿损失B、某贸易公司借用一机械厂的合同专用章与某商场签订一份购销合同，后贸易公司因未能履约而被商场诉至人民法院C、因一般保证责任保证合同纠纷引起的诉讼中，债权人向被保证人主张权利D、张某、王某、李某三人合伙成立一家生产家具的工厂，因与广大公司发生合同纠纷，该工厂遂向人民法院起诉广大公司【参考答案】：C【解析】：《民诉意见》第56条规定：“共有财产权受到他人侵害，部分共有权人起诉的，其他共有权人应当列为共同诉讼人。”A选项中，乙丙的共同财产受到侵害，一人起诉的，法院应当追加另一人为共同诉讼人。所以，A选项情形能够引起必要共同诉讼，不应当选。《民诉意见》第52条规定：“借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行帐户的，出借单位和借用人为共同诉讼人。”B选项中，贸易公司是借用机械厂的公章与商场签订的合同，贸易公司和机械厂应当为必要共同诉讼人。所以，B选项不应当选。《民诉意见》第53条规定：“因保证合同纠纷提起的诉讼，债权人向保证人和被保证人一并主张权利的，人民法院应当将保证人和被保证人列为共同被告;债权人仅起诉保证人的，除保证合同明确约定保证人承担连带责任的外，人民法院应当通知被保证人作为共同被告参加诉讼;债权人仅起诉被保证人的，可只列被保证人为被告。”在一般保证责任关系中，保证人享有先诉抗辩权，债权人可以仅起诉被保证人。所以，C选项不能引起必要共同诉讼,应当选。《民诉意见》第47条规定：“个人合伙的全体合伙人在诉讼中为共同诉讼人。”D选项中，三人合伙成立的企业，参加诉讼的，应当列三人为共同诉讼人。所以，D选项也能引起必要共同诉讼，不应当选。15、谢某对某公安局以其实施盗窃为由处以15日拘留的处罚不服，向法院提起行政诉讼。该局向法院提供的证据有：报案人的报案电话记录、公安人员询问笔录、失窃现场勘验笔录、现场提取指纹一枚，及该指纹系谢某左手拇指所留的鉴定书。下列哪一种说法是正确的？A、对报案人所作的询问笔录应当加盖某公安局、公安人员和报案人印章B、现场提取的指纹为物证C、某公安局提供的证据均为直接证据D、根据某公安局所提供的证据，可以认定其处罚决定证据确实充分【参考答案】：B16、对于人民法院的庭前审查的方法的表述正确的是哪一项？（）。A、可以提审被告人B、听取被害人的意见C、可以进行证据调查工作D、只能采取书面审查人民检察院提交的起诉书和相关材料【参考答案】：D【解析】根据《刑事诉讼法》第150条的规定，人民法院对人民检察院提起公诉的案件，并非径直开庭审判，而是需要经过初步审查，然后才能决定是否开庭审判。审查的方法是认真地审阅起诉书及所附的证据目录、证人名单和主要证据复印件或照片等材料，并围绕着上述审查内容逐项予以审查，以判断是否具备了开庭审判的程序性条件。即只能采取书面审查的方法。故本题正确答案为D。17、关于地方政府机构设置和编制管理，下列哪一选项是正确的?A、政府机构编制管理机关实行省以下垂直管理体制B、地方政府在设置机构时应当充分考虑财政的供养能力C、县级以上政府的行政机构可以要求下级政府设立与其业务对口的行政机构D、地方事业单位机构设置和编制管理办法，由国务院机构编制管理机关审核发布【参考答案】：B【考点】地方政府机构设置和编制管理【解析】关于A项，根据《地方各级人民政府机构设置和编制管理条例》第4条规定可知，我国实行统一领导、分级管理的机构编制管理体制。统一领导。指的是国务院统一领导各级人民政府的机构编制管理工作，制定全国性的机构编制管理法律法规和方针政策，由国务院机构编制管理机关负责组织实施、具体落实和监督检查，并具体指导和协调地方各级人民政府的机构编制管理工作。分级管理，指的是县级以上地方各级人民政府在国务院的统一领导下，负责本地区的机构编制管理工作，制定符合本地实际的地方性法规和政策措施，由同级机构编制管理机关负责组织实施、具体落实和监督检查，并具体指导和协调下级人民政府的机构编制管理工作。而垂直管理是相对于分级管理而言的，垂直管理的部门脱离地方政府管理序列．不受地方政府监督机制约束，直接由省级或者中央主管部门统筹管理。政府机构编制管理机关是实行中央统一领导下的地方分级管理体制的，这种管理体制是不同于A项所说的“省以下垂直管理体制”的。所以A项错误。关于B项，《地方各级人民政府机构设置和编制管理条例》第6条规定：“依照国家规定的程序设置的机构和核定的编制，是录用、聘用、调配工作人员、配备领导成员和核拨经费的依据。县级以上各级人民政府应当建立机构编制、人员工资与财政预算相互制约的机制，在设置机构、核定编制时，应当充分考虑财政的供养能力。机构实有人员不得突破规定的编制。禁止擅自设置机构和增加编制。对擅自设置机构和增加编制的，不得核拨财政资金或者挪用其他资金安排其经费。”B项中“地方政府在设置机构时应当充分考虑财政的供养能力”正是对本条规定的表述。关于B选项，很多考生提出异议，认为政府机构设置和编制应该实行全国统一的制度，在设置机构、核定编制时考虑财政供养能力会导致发达地区机构臃肿、编制过多，而欠发达地区缺乏基本的机构设置和人员配置。这种观点是错误的，设置机构、核定编制“充分考虑财政供养能力”是建立在严格依照国家程序标准进行的基础之上的。根据上述第6条第1款的规定，依照国家规定的程序设置机构和核定编制，是具体实施机构编制管理工作的原则。地方政府在实施机构编制管理的过程中，必须遵从中央的统一领导，人员的考录调整、经费拨付以机构编制部门批准的机构和编制数为依据，机构实有人员限定在规定的编制范围内。并禁止擅自设置机构和增加编制的行为。这意味着地方政府机构编制管理工作是严格按照程序及标准进18、齐思甜，女，6岁，父母双亡，无遗产，祖父母和外祖父母也早已故去，大哥齐忆苦14岁，对其无法照料。齐思甜尚有伯父健在，而且经济状况良好，齐忆苦请求他担任齐思甜的监护人，但他认为纯属累赘，不愿担任。以下说法正确的是：A、齐思甜的伯父有义务担任监护人B、齐思甜的伯父可以拒绝担任监护人，但必须得到其父、母的所在单位或者其住所地的居民委员会、村民委员会同意C、齐思甜的伯父愿意担任监护人的，可以直接自动成为监护人D、齐思甜的伯父愿意担任监护人的，必须得到其父、母的所在单位或者其住所地的居民委员会、村民委员会同意【参考答案】：D【考点】未成年人的监护人的产生【解析】《民法通则》第16条规定：“未成年人的父母是未成年人的监护人。未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的，由下列人员中有监护能力的人担任监护人：(一)祖父母、外祖父母；(二)兄、姐；(三)关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会同意的。对担任监护人有争议的，由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。对指定不服提起诉讼的，由人民法院裁决。没有第一款、第二款规定的监护人的，由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。”因此。齐思甜的伯父不是法定监护人，需要他本人愿意、有关单位同意才能成为19、如果用人单位与劳动者对劳动报酬没有约定或约定不明发生争议的，正确的做法是：A、重新协商一致B、协商不成，按照高于劳动者工资的标准处理C、协商不成的，不可以适用集体合同的规定D、协商不成的，适用同工同酬的规定【参考答案】：A【解析】：《劳动合同法》第18条规定，劳动合同对劳动报酬和劳动条件等标准约定不明确，引发争议的，用人单位与劳动者可以重新协商；协商不成的，适用集体合同规定；没有集体合同或者集体合同未规定劳动报酬的，实行同工同酬；没有集体合同或者集体合同未规定劳动条件等标准的，适用国家有关规定。可见，重新协商一致是解决办法之一，故A选项正确。本法条并没有规定，协商不一致时按照高于劳动者工资的标准处理，而是适用集体合同规定或者其他方式处理，故B选项不正确。根据法条规定，协商不成的，适用集体合同规定；没有集体合同或者集体合同未规定劳动报酬的，才实行同工同酬，故CD选项说法不正确。20、某日，徐某开车行至一红绿灯路口，眼看绿灯就要变成黄灯，徐某欲加速通行。正在此时一辆宝马车从左侧强行并线也想抢在黄灯前通过路口。徐某怕自己车被撞便慌忙猛向右打轮，结果将路边的交通协管员撞成重伤。关于对交通协管员的损害赔偿责任的承担问题下列哪个选项是正确的？A、徐某不应承担，因为徐某是在紧急避险B、应由宝马车主承担，徐某是因为第三人原因才撞了交通协管员C、徐某与宝马车主承担连带赔偿责任D、徐某与宝马车主按各自过错承担赔偿责任【参考答案】：D【解析】：A选项，虽然徐某是在紧急避险，但最后造成交通协管员重伤属于避险超过必要限度，存在过错应承担侵权责任。B项中，虽然徐某向右猛打轮是宝马车强行并线所引起，但宝马车的行为并非造成损害结果的全部原因或唯一原因，所以徐某不能免责。故AB两项不正确。本题中交通协管员的损害是由徐某和宝马车主两个人行为相结合造成的没有问题，关键要看是否他们各自的行为都足以造成该损害结果，如果是就成立共同侵权，承担连带责任，如果不是，就不成立共同侵权，按各自过错承担责任。本题中很显然，宝马车强行并线的行为和徐某猛向右打轮的行为都不可能单独造成最后的损害结果，两个人行为结合在一起才可能出现该损害结果，属于侵权责任法第12条规定的无意思联络的原因结合的侵权责任，应按各自的过错承担赔偿责任，故选D。C错误。21、甲在一豪宅院外将一个正在玩耍的男孩（3岁）骗走，意图勒索钱财，但孩子说不清自己家里的联系方式，无法进行勒索。甲怕时间长了被发现，于是将孩子带到异地以4000元卖掉。对甲应当如何处理？A、以绑架罪与拐卖儿童罪的牵连犯从一重处断B、以绑架罪一罪处罚C、以拐卖儿童罪一罪处罚D、以绑架罪与拐卖儿童罪并罚【参考答案】：D22、关于在审查起诉阶段，犯罪嫌疑人死亡，但对犯罪嫌疑人的存款、汇款应当依法没收的，下列哪一选项是正确的？A、由检察院依法作出不起诉的决定，并没收犯罪嫌疑人存款上缴国库，或返还被害人B、由检察院作出撤销案件的决定，并没收犯罪嫌疑人的存款上缴国库，或返还被害人C、由检察院作出不起诉的决定，并申请法院裁定通知冻结犯罪嫌疑人的存款、汇款的金融机构上缴国库或返还被害人D、由检察院作出撤销案件的决定，并申请法院裁定通知冻结犯罪嫌疑人的存款、汇款的金融机构上缴国库或者返还被害人【参考答案】：C23、A国汽车制造商甲将其产品出口到B国，B国公民乙从代销商丙处购得一部汽车，后来由于汽车设计缺陷使乙受伤。乙以甲违约提起诉讼，B国法院根据该国法律认为此问题属于侵权，而非违约，遂决定适用有关侵权的法律规定。法院此行为属于：A、识别B、转致C、查明D、法律规避【参考答案】：A【解析】：识别是指在适用冲突规范时，依照某一法律制度对有关的事实或问题进行分析，将其归人一定的法律范畴，并且对有关的冲突规范进行解释，从而确定何种冲突规范适用于何种事实或问题的过程。因而，题中叙述符合识别的概念。24、调解是我国民事诉讼中非常有特色的制度，以下关于该制度在实际审判活动中的表现不合法的是哪项？A、某法院调解一起离婚诉讼，双方当事人最后和好如初，审判人员未制作调解书而仅回头宣布诉讼结束，并宣布调解发生法律效力B、某法院对一起民事索赔纠纷进行调解，却总不能让双方当事人都满意，于是法院及时作出判决C、某法院审判人员想对一起民事纠纷进行调解，于是打电话通知当事人双方，并未制作正式的传票D、某诉讼双方当事人在法庭上达成口头调解协议，后审判人员制作调解书后送达该当事人。原告一方反改口不承认调解协议，此时法院作出了判决【参考答案】：A【解析】：详见《民事诉讼法》第90条规定。25、1997年5月，张某从华丰商场购买了一台热水器。同年6月，该热水器因质量问题给张某造成了人身伤害。1998年10月，张某向华丰商场提出交涉。双方协商未果，张某于同年12月向人民法院提起诉讼。张某有权请求华丰商场承担何种民事责任？A、仅有权请求华丰商场承担侵权责任B、仅有权请求华丰商场承担违约责任C、有权请求华丰商场承担侵权责任和违约责任D、只能在请求承担侵权责任或违约责任中选择其一【参考答案】：D【解析】：《合同法》第一百二十二条因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。26、下列案件不属于行政诉讼受案范围的有：（）A、某区房屋租赁管理办公室向甲公司颁发了房屋租赁许可证，乙公司以此证办理程序不合法为由要求该办公室撤销许可证被拒绝。后乙公司又致函该办公室要求撤销许可证，办公室作出“许可证有效，不予撤销”的书面答复。乙公司向法院起诉要求撤销书面答复B、某区审计局对丙公司的法定代表人进行离任审计过程中，对丙、丁公司协议合作开发的某花园工程的财务收支情况进行了审计，后向丙、丁公司发出了丁公司应返还丙公司利润30万元的通知。丁公司对通知不服向法院提起诉讼C、某市经济发展局根据A公司的申请，作出鉴于B公司自愿放弃其在某合营公司的股权，退出合营公司，恢复A公司在合营公司的股东地位的批复。B公司不服向法院提起诉讼D、某菜市场为挂靠某行政机关的临时市场，没有产权证。某市某区工商局向在该市场内经营的50户工商户发出通知，称自通知之日起某菜市场由C公司经营，各工商户凭与该公司签订的租赁合同及个人资料申办经营许可证。50户工商户对通知不服向法院提起诉讼【参考答案】：A【解析】关于行政诉讼的受案范围，《行诉解释》第1条规定，公民、法人或者其他组织对具有国家行政职权的机关和组织及其工作人员的行政行为不服，依法提起诉讼的，属于人民法院行政诉讼的受案范围。公民、法人或者其他组织对下列行为不服提起诉讼的，不属于人民法院行政诉讼的受案范围：(1)《行政诉讼法》第l2条规定的行为；(2)公安、国家安全等机关依照《刑事诉讼法》的明确授权实施的行为；(3)调解行为以及法律规定的仲裁行为；(4)不具有强制力的行政指导行为；(5)驳回-3事人对行政行为提起申诉的重复处理行为；(6)对公民、法人或者其他组织权利义务不产生实际影响的行为题A项中，乙公司向某区房屋租赁管理办公室要求撤销给甲公司的房屋租赁许可证，被拒绝后，又再次致函该办公室要求撤销许可证，办公室作出不予撤销的书面答复，属于上引第(5)项“驳回当事人对行政行为提起申诉的重复处理行为”的情形。因此根据上引规定。乙公司对此书面答复不服而起诉，不嘱于人民法院行政诉讼的受案范围，故A项为正确答案。由题面可知，BCD项均符合《行诉解释》第1条第l款的规定。同时，《行政诉讼法》第11条规定，人民法院受理公民、法人和其他组织对下列具体行政行为不服提起的诉讼：(1)对拘留、罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚不服的；(2)对限制人身自由或者对财产的查封、扣押、冻结等行政强制措施不服的；(3)认为行政机关侵犯法律规定的经营自主权的；(4)认为符合法定条件申请行政机关颁发许可证和执照，行政机关拒绝颁发或者不予答复的；(5)申请行政机关履行保护人身权、财产权的法定职责行政机关拒绝履行或者不予答复的；(6)认为行政机关没有依法发给抚恤金的；(7)认为行政机关违法要求履行义务的；(8)认为行政机关侵犯其他人身权、财产权的。除前款规定外，人民法院受理法律、法规规定可以提起诉讼的其他行政案件。本题B项中，某区审计局对丙公司的法人代表进行离任审计，发出了丁公司应返还丙公司利润30万元的通知。由于丁公司并非被审计单位，根据《审计法》第4章“审计机关权限”中的规定，审计局无权要求丁公司向丙公司返还利润。因此，审计局通知属于上引第ll条第7项规定的“行政机关违法要求履行义务的情形”，丁公司对该通知不服向法院提起诉讼属于人民法院行政诉讼的受理范围，故B项不应选。本题C项中，某市经济发展局作出的批复，等于宣告了B公司丧失27、国有公司、企业、事业单位直接负责的主管人员在签订、履行合同过程中，因严重不负责任被诈骗，造成国家直接经济损失数额在多少数额以上的，应予追诉（）A、20万元B、30万元C、50万元D、100万元【参考答案】：C【解析】根据《最高人民检察院、公安部关于经济犯罪案件追诉标准的规定》第12条之规定，国有公司、企业、事业单位直接负责的主管人员，在签订、履行合同过程中，因严重不负责任被诈骗，造成国家直接经济损失数额在50万元以上的，或者直接经济损失占注册资本30％以上的，应予追诉。金融机构、从事对外贸易经营活动的公司、企业的工作人员，严重不负责任，造成国家外汇被骗购或者逃汇，数额在100万美元以上的，应予追诉。所以正确答案为C【解析】28、某跨国公司的主要营业地在美国，在中国设有分支机构，该跨国公司的主要股东在德国，而其注册登记他在法国。如果该公司在我国法院参加诉讼，则我国法院应当认定其为哪一国籍的企业？A、美国B、中国C、德国D、法国【参考答案】：D【解析】：法国为该公司的注册登记地，因此法国法律为其本国法。29、民事诉讼当事人魏武委托律师肖长江代理其进行民事诉讼，魏武提交给人民法院的授权委托书中写明肖长江的代理权是“全权代理”，依此授权书，肖长江代理魏武的诉讼中，有权代理魏武进行哪些诉讼活动A、提供证据B、放弃诉讼请求C、与对方当事人进行和解D、提起上诉【参考答案】：A【解析】：考点为委托代理律师的权限。依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见第69条规定：“当事人向人民法院提交的授权委托书，应在开庭审理前送交人民法院，授权委托书仅写“全权代理”而无具体授权的，诉讼代理人无权代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉。”30、甲外出探亲，临时委托邻居乙照看房屋。一日，乙进入甲房，发现客厅一角放有一盆鲜花，因久未见阳光而开始发黄。乙遂将花盆移放窗外晒太阳。后一阵大风将花盆吹落，恰好砸在楼下与丙吵架的丁的头上，造成丁的各种损失2000元。该费用应当由谁承担：A、甲B、乙C、甲和乙D、甲、乙、丙【参考答案】：A【解析】：解题要点：根据《民法通则》第126条的规定，应当由所有人或者管理人承担责任。由于乙属于临时照看，实际上属于委托关系，因此不是真正意义上的管理人，所有应当由甲承担责任。31、甲将汽车停在自家楼下，忘记拔车钥匙，匆匆上楼取文件，被恰好路过的乙发现。乙发动汽车刚要挂档开动时，甲正好下楼，将乙抓获。关于乙的行为，下列哪一选项是正确的？A、构成侵占罪既遂B、构成侵占罪未遂C、构成盗窃罪既遂D、构成盗窃罪未遂【参考答案】：D32、某公安机关在侦查李某杀人一案时认为符合逮捕条件，而向人民检察院提请逮捕犯罪嫌疑人李某，对此审查批准的人民检察院哪些做法是正确的（）A、人民检察院审查批准逮李某的决定由审查逮捕部门的检察员作出B、人民检察院在审查批准逮捕工作中，发现公安机关的侦查活动有违法情况，但没有通知公安机关予以纠正C、人民检察院在接到公安机关提请批准逮捕书后的第10日作出逮捕的决定D、人民检察院发现对李某的逮捕决定不当，经检察长批准，及时撤销了逮捕决定，并通知公安机关执行【参考答案】：D【解析】本题考查人民检察院的批逮审责问题。《刑事诉讼法》第67条规定：“人民检察院审查批准逮捕犯罪嫌疑人由检察长决定。重大案件应当提交检察委员会讨论决定。”选项A错误。第76条规定：“人民检察院在审查批准逮捕工作中，如果发现公安机关的侦查活动有违法情况，应当通知公安机关予以纠正，公安机关应当将纠正情况通知人民检察院。”选项B错误。第69条第3款规定：“人民检察院应当自接到公安机关提请批准逮捕书后的7日以内，作出批准逮捕或者不批准逮捕的决定。人民检察院不批准逮捕的，公安机关应当在接到通知后立即释放，并且将执行情况及时通知人民检察院。对于需要继续侦查，并且符合取保候审、监视居住条件的，依法取保候审或者监视居住。”选项C错误。《人民检察院刑事诉讼规则》第116条第2款规定：“发现不应当逮捕的，应当经检察长批准，撤销逮捕决定或者变更为其他强制措施，并通知公安机关执行。”故选项D正确。33、我国人民法院对于在我国境内没有住所的被告提起的合同之诉，无法行使管辖权的是哪项？A、仅因为合同是在广东境内签定的B、仅因为被告正在北京旅游C、仅因为被告在上海有可供扣押的财产D、仅因为被告在天津设有代表机构【参考答案】：B【解析】：详见《民事诉讼法》第243条。34、公示催告程序中的利害关系人在公示催告期间向人民法院申报权利的，人民法院应当裁定终结公示催告程序。利害关系人在申报期届满后，判决作出之前申报权利的，人民法院应如何处理A、应裁定终结公示催告程序B、应裁定驳回申请C、应告知利害关系人起诉D、裁定驳回申请人的申请【参考答案】：A【解析】：依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见第230条规定：“利害关系人在公示催告期间向人民法院申报权利的，人民法院应当裁定终结公示催告程序。利害关系人在申报期届满后，判决作出之前申报权利的，同样应裁定终结公示催告程序。35、根据《公司法》的规定，股份有限公司的发起人在规定期间内不得转让其持有的本公司股份，该期间为A、自公司成立之日起5年内B、自公司成立之日起3年内C、自公司成立之日起2年内D、自公司成立之日起1年内【参考答案】：D【解析】：（1）股份有限公司的发起人持有的本公司的股份，自公司成立之日起1年内不得转让；（2)股份有限公司的董事、监事、经理持有的本公司的股份，在任职期间内有条件转让，离职半年内不得转让。36、下列哪一情形，不能引起必要共同诉讼？A、甲驾车不慎将停在路边的乙、丙共同拥有的一辆载货卡车撞毁，乙遂向人民法院起诉甲请求其赔偿损失B、某贸易公司借用一机械厂的合同专用章与某商场签订一份购销合同，后贸易公司因未能履约而被商场诉至人民法院C、因一般保证责任保证合同纠纷引起的诉讼中，债权人向保证人与被保证人一并主张权利D、张某、王某、李某三人合伙成立一家生产家俱的工厂，因与广大公司发生合同纠纷，该工厂遂向人民法院起诉广大公司【参考答案】：C【解析】：必要共同诉讼《民诉意见》第56条规定，共有财产权受到他人侵害，部分共有权人起诉的，其他共有权人应当列为共同诉讼人。依此A项中的乙、丙是共同诉讼人。第52条规定，借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行账户的，出借单位和借用人为共同诉讼人。依此B项中的贸易公司和机械厂为共同诉讼人。第53条规定，因保证合同纠纷提起的诉讼，债权人向保证人和被保证人一并主张权利的，人民法院应当将保证人和被保证人列为共同被告：债权人仅起诉保证人的，除保证合同明确约定保证人承担连带责任的外，人民法院应当通知被保证人作为共同被告参加诉讼；债权人仅起诉被保证人的，可只列被保证人为被告。依此C项中的保证人与被保证人并不必然成为共同诉讼人。依据担保法基本理论一般保证责任中的保证人还享有先诉抗辩权。第47条规定，个人合伙的全体合伙人在诉讼中为共同诉讼人。个人合伙有依法核准登记的字号的，应在法律文书中注明登记的字号。全体合伙人可以推选代表人；被推选的代表人，应由全体合伙人出具推选书。依此D项中的张某、王某和李某是共同诉讼人。故只有C项为正确答案。本题主要考查的是共同诉讼制度中的必要共同诉讼，此也是司法考试的热点和难点之一。虽然法律上只是对此制度作了简单的规定，但《民诉意见》中的相关规定极大地丰富了本制度的内容，使本制度顿时成为命题者所青睐的对象。《民事诉讼法》将共同诉讼分为必要共同诉讼与普通共同诉讼。必要共同诉讼是指当事人一方或者双方二人以上，诉讼标的是共同的，法院必须合并审理并在裁判中对诉讼标的合一确定的诉讼。必要共同诉讼可分为两种基本类型：（1）共同诉讼人对诉讼标的原先就有共同的权利和义务。（2）基于同一事实或法律上的原因，共同诉讼人之间才产生了共同的权利或义务。37、梁某已八十多岁，老伴和子女都已过世，年老体弱，生活拮据，欲立一份遗赠扶养协议，死后将三间房屋送给在生活和经济上照顾自己的人。梁某的外孙子女、侄子、侄女及干儿子等都争着要做扶养人。这些人中谁不应作遗赠扶养协议的扶养人?A、外孙子女B、侄子C、侄女D、干儿子【参考答案】：A【知识点】遗赠扶养协议的扶养人。【解析】：根据《继承法》第31条的规定，公民可以与扶养人签订遗赠扶养协议。按照协议，扶养人承担该公民生养死葬的义务，享有受遗赠的权利。公民可以与集体所有制组织签订遗赠扶养协议。按照协议，集体所有制组织承担该公民生养死葬的义务，享有受遗赠的权利。该条并没有明确规定哪些人不能成为遗赠扶养协议的扶养人，在本题中，外孙子女不能作遗赠扶养协议的扶养人是基于以下原因：根据《婚姻法》第28条的规定，有负担能力的祖父母、外祖父母，对于父母已经死亡或父母无力抚养的未成年的孙子女、外孙子女，有抚养的义务。有负担能力的孙子女、外孙子女，对于子女已经死亡或子女无力赡养的祖父母、外祖父母，有赡养的义务。故本题中梁某的外孙子女对梁某有法定的赡养义务，正如亲生子女不能成为遗赠扶养协议的扶养人，梁某的外孙子女也不应作遗赠扶养协议的扶养人。综上所述，梁某的外孙子女不应作遗赠扶养协议的扶养人，选项A正确。38、甲、乙两农民的耕地相邻，但因时间长久，两地之间的界碑损坏，难以分清各自的耕地范围，因而产生纠纷，向镇土地管理部门寻求救济，因镇土地管理部门内处理该纠纷的人员与甲比较熟，因而在划分地界时，有偏袒甲方的行为，乙对镇土地管理部门的行为不服。下列哪一选项正确？（）A、必须先向上一级土地管理部门申请复议，只有对复议决定还不服时，才可以依法向人民法院提起行政诉讼B、向上一级土地管理部门申请行政复议，该复议决定为终局性裁决，不可再向人民法院提起行政诉讼C、直接向人民法院提起行政诉讼D、不能向人民法院提起行政诉讼，只能提起民事诉讼【参考答案】：A【解析】《行政复议法》第30条第l款规定“公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其已经依法取得的土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的，应当先申请行政复议；对行政复议决定不服的，可以依法向人民法院提起行政诉讼。”故本题选A。39、某国内旅行社申请转为国际旅行社，旅游局调查到该旅行社因在带团出游过程中曾遭游客投诉有改变线路，提高价格等违约行为，并且不具备转为国际旅行社的资金条件、人员条件等，故不打算批准其转为国际旅行社的许可。下列有关该事件的表述中哪些是正确的（）（1）旅游局应告知该旅行社有要求举行听证的权利（2）举行听证的费用应当由旅游局和旅行社合理分担（3）听证应当公开进行（4）听证可视情况决定是否制作笔录，如果情况简单，可以不制作笔录（5）旅行社在旅游局告知后提出听证申请的，旅游局可自由决定何时举行听证A、（1）（2）B、（1）（3）C、（5）D、（2）（4）【参考答案】：B【解析】本题考查的是听证程序。听证程序是行政法中的精彩篇章，之前在《行政处罚法》中有规定，而2003年新颁布的《行政许可法》也对其设专节予以规定，足见其之重要程度。听证程序是行政机关进行行政行为时听取有关当事人意见的程序制度依据。《行政许可法》第47条规定：本题中，旅游局拒绝该国内旅行社转为国际旅行社的申请，该许可和申请人有重大利益关系，属于《行政许可法》可以举行听证的范围，所以旅游局应当告知旅行社有要求举行听证的权利，所以（1）正确；关于听证费用，《行政许可法》第58条规定：行政机关实施行政许可和对行政许可事项进行监督检查，除法律、行政法规另有规定的外，不得收取任何费用。所以听政费用是应当由行政机关负担，而不是行政机关和当事人分担的，所以（2）是错误的。另外关于费用，要注意《行政诉讼法》第74条、《行政复议法》第39条和《国家赔偿法》第34条的区别，有一点考生可以作为一个规律记住：除行政诉讼按件计费（每件50元或80元）外，行政复议、行政听证及国家赔偿都免费。根据《行政许可法》第48条规定，所有听证是应当公开进行的，而且举行听证，不论情况简单与否，都应当制作笔录，听证的笔录是行政机关作出行政许可决定的依据，所以，听证笔录是必要的，而非可有可无。这样（3）就是正确的，而（4）就是错误的。关于听证的期限，《行政许可法》第47条规定，申请人在被告知听证权利之5日内提出听证申请的，行政机关应当在20日内组织听证，可见，在期限问题上，行政机关不可一味拖延，而是有着严格的期限限制，应当根据申请，积极组织听证明，所以（5）是错误的。这样，进行排除法，就可以得出答案B。40、依据国际私法理论，下列哪个选项不能作为当事人属人法的连接点？A、国籍B、住所C、经常居住地D、行为地【参考答案】：D【解析】：行为地不是属人法的连接点。二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、下列关于保险标的的转让，说法正确的是：（）。A、保险标的的转让只需通知保险人即可B、保险标的的转让必须经过保险人同意继续承保之后才能依法变更合同C、货物运输保险合同标的的转让不需征得保险人同意D、运输工具航程保险合同标的的转让不需征得保险人同意【参考答案】B,C【考点】保险标的的转让【解析】《保险法》第34条规定：“保险标的转让应当通知保险人，经保险人同意继续承保后，依法变更合同。但是，货物运输保险合同和另有约定的合同除外。”因此，本题正确选项为BC3、假设甲教唆并且帮助乙对丙实施了侵权行为，那么下列正确的有A、如果乙为限制民事行为能力人，则甲对乙独自承担民事责任B、如果乙为完全民事行为能力人，则甲与乙对丙承担共同连带责任C、如果乙为无民事行为能力人，则甲独自对丙承担民事责任D、如果乙为限制民事行为能力人，则甲与乙为共同侵权人．但甲应承担主要责任【参考答案】：B,C,D【解析】：民通意见第148条规定：教唆、帮助他人实施侵权行为的人，为共同侵权人，应当承担连带民事责任。教唆、帮助无民事行为能力人实施侵权行为的人，为侵权人，应当承担民事责任。教唆、帮助限制民事行为能力人实施侵权行为的人，为共同侵权人，应当承担主要民事责任。4、王财发夫妻有二儿一女，均已成家，其女儿随夫到外地工作，两个儿子在本地工作。老两口于去世前两年修了四间房。女儿说我远在外地工作，生活也不错，就不要遗产了。老两口去世以后，四间房由两个儿子继承，其他的一些财产也分别由两个儿子继承了。几天后，邻村的王财运拿着一张1.5万元的借条上门来，让他们还钱。下列说法不正确的是：（）A、由王财发的三个孩子一人分担5000元B、王财运无权要求父债子还C、由王财发的三个孩子共同承担D、由王财发的两个儿子在继承的范围内承担【参考答案】A,B,C【考点】继承权的取得；继承权的放弃；被继承人的债务清偿【解析】《继承法》第33条规定，继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务，缴纳税款和清偿债务以他的遗产实际价值为限。超过遗产实际价值部分，继承人自愿偿还的不在此限。继承人放弃继承的，对被继承人依法应当缴纳的税款和债务可以不负偿还责任。依此，可知本案应当由王财发的两个儿子在继承的范围内清偿债务。5、周老太太有一子一女，儿子中年病故，留有一女。儿媳一直侍奉她，女儿早已出嫁。周老太太去世后，留有房屋三间，周的丈夫多年前已去世，周没有遗嘱。周的女儿主张儿女两家平分三间房屋。儿媳认为她应多分，对此案，下列哪些观点正确？A、儿女两家平分，一家一半B、媳妇与女儿有平等的继承权C、孙女有代位继承权D、媳妇和孙女得两间，女儿得一间【参考答案】：B,C,D【解析】：尽了主要赡养义务的儿媳是第一顺序继承人。6、胡某与同村赵女依法登记结婚，结婚前或结婚后双方没有就财产作出任何的约定。2002年1月，胡某因公致残，单位给了他医疗费、残疾人补助费等20万元人民币。不久，其配偶赵女提出离婚。经查，双方居住的房屋是赵女婚前的房屋；婚后赵女以法定继承的方式继承其母亲的遗产5万元；婚后胡某一方以个人财产投资取得的收益4万元。如果法院判决双方离婚，依法应确定哪些财产属于胡某或赵女一方的个人财产?（）A、20万元属于胡某的个人财产B、5万元属于赵女的个人财产C、房屋属于赵女的个人财产D、4万元的收益属于胡某的个人财产【参考答案】A,C【解析】A、C【解析】考点：夫妻财产制度讲解：《婚姻法》第18条规定：“有下列情形之一的，为夫妻一方的财产：(一)一方的婚前财产；(二)一方因身体受到伤害获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用；(三)遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产；(四)一方专用的生活用品；(五)其他应当归一方的财产”，因此A选项中胡某因公致残的相应费用属于个人财产，当选；C选项房屋为婚前财产，属于赵女个人财产，当选。根据《婚姻法》第17条第1款规定：“夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有：(一)工资、奖金；(二)生产、经营的收益；(三)知识产权的收益；(四)继承或赠与所得的财产，但本法第十八条第三项规定的除外；(五)其他应当归共同所有的财产。”《婚姻法解释(二)》第11条规定，一方以个人财产投资取得的收益属于《婚姻法》第17条规定的“其他应当归共同所有的财产”。据此，赵女继承的5万元和胡某4万元的收益应为夫妻共同财产，BD选项不当选。7、位于甲市A区的麦氏商贸公司因与乙市俊尚食品公司和丙市快捷运输公司发生合同纠纷，欲以后两者为被告提起诉讼，现已查明：俊尚食品公司的注册地在乙市A区，但其主要营业地在乙市B区；快捷运输公司的注册地在丙市A区，但其主要办事机构在丙市C区，则下列哪些地区的法院可以取得案件的管辖权？A、甲市A区B、乙市A区C、乙市B区D、丙市C区【参考答案】：C,D【解析】：《民事诉讼法》第22条规定：“对公民提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖；被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖。对法人或者其他组织提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖。同一诉讼的几个被告住所地经常居住地在两个以上人民法院辖区的，各该人民法院都有管辖权。”《民诉意见》第4条规定：“公民的住所地是指公民的户籍所在地，法人的住所地是指法人的主要营业地或者主要办事机构所在地。”所以，本案应以两被告的住所地来确定案件的管辖法院，对于法人的住所地考生需要注意的是不是以其注册地来确定其住所地，而是应当根据其主要营业地或者主要办事机构所在地来确定。本案中乙市B区为俊尚食品公司主要营业地，丙市C区为快捷运输公司的主要办事机构所在地。故这两个地区的法院都有管辖权。所以AB选项错误，CD选项正确。8、票据付款被冒领的，在哪些情况下，付款人仍应对票据权利人承担付款责任？A、付款人收到挂失止付通知的次日起3日内，没有收到失票人向人民法院申请公示催告或者提起诉讼的证明，而于3日期满后向持票人付款B、付款人在收到挂失止付通知后，误以挂失人为真正权利人，而向挂失人付款C、在挂失止付前，即期汇票被提示付款，该汇票背书无背书人的签名盖章，付款人立即向持票人付款D、在挂失止付前，未到期的远期汇票被提示付款，付款人立即向持票人付款【参考答案】：B,C,D【解析】：票据是提示证券，付款人应向持票人付款。能够代替票据而行使票据权利的，只有除权判决。因此，在挂失人未证明其是真正权利人之前，付款人应该根据失票人的通知在3日内暂停支付以及按法院的通知在公示催告期间暂停支付，除此，付款人仍应向持票人付款。付款人在收到挂失止付通知后即向挂失人付款的，仍应对真正的权利人承担付款责任。B当选。《票据法》第57条规定：“付款人及其代理付款人付款时，应当审查汇票背书的连续，并审查提示付款人的合法身份证明或者有效证件。”“付款人及其代理付款人以恶意或者有重大过失付款的，应当自行承担责任。”因此，付款人应审查背书是否连续作为付款的条件之一，背书不连续而付款人付款的，付款人仍应对真正权利人承担付款责任，故C当选。《票据法》第58条规定：“对定日付款、出票后定期付款或者见票后定期付款的汇票，付款人在到期日前付款的，由付款人自行承担所产生的责任。”所谓由付款人自行承担所产生的责任，即付款人如果对非真正权利人付款时，即使持票人具备形式上的资格，付款人也不能免责。据此，D当选。《票据法》第15条规定：“票据丧失，失票人可以及时通知票据的付款人挂失止付，但是，未记载付款人或者无法确定付款人及其代理付款人的票据除外。”“收到挂失止付通知的付款人，应当暂停支付。”“失票人应当在通知挂失止付后3日内，也可以在票据丧失后，依法向人民法院申请公示催告，或者向人民法院提起诉讼。”但是，对于付款人没有收到失票人向人民法院申请公示催告或者提起诉讼的证明，3日期满后向持票人付款的问题，没有作出规定。我国《票据法》上虽然不允许无记名汇票与本票，但是实践中空白背书难以杜绝，《最高人民法院关于审理票据纠纷案件若干问题的规定》第49条即规定，“依照票据法第27条和第30条的规定，背书人未记载被背书人名称即将票据交付他人的，持票人在票据被背书人栏内记载自己的名称与背书人记载具有同等法律效力”，相当于承认了空白背书的效力。而对于支票，我国《票据法》本来就允许签发空白支票，因此，虽然《票据法》第57条要求付款人审查提示付款人的合法身份证明或者有效证件，但即使做到此点付款人也无法判断谁是真正的票据权利人，其既不能肯定失票人就是票据权利人，也不能肯定持票人就是票据权利人。在此种情况下，《票据法》第15条给予失票人3日的付款人暂停支付期，已能够使失票人通过民事诉讼程序保护自己的权利，如果于3日内失票人不寻求公力救济的，为了保证票据的流9、甲为唐山大地震的一位幸存者，在这场劫难中失去了双亲，且因当时年龄太小，对父母没有任何印象。一次偶然的机会，甲得到了一张父母的遗照，欣喜若狂，遂到某照相馆做技术处理。但照相馆却将照片弄丢了。根据合同法，甲得要求照相馆承担何种责任？（）A、因为甲对于该照片具有特殊的精神利益，故甲可请求精神损害赔偿B、对于甲的精神损害，照相馆无从预见，故不应赔偿C、因为照相馆未履行约定义务，故甲可请求其承担违约责任D、即使双方有特别约定，因为精神损害合同法不予调整，照相馆亦不承担责任【参考答案】A,C【解析】依《合同法》第122条的规定，因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。同时，依《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第4条规定，具有人格象征意义的特定纪念物品，因侵权行为而永久性灭失或者毁损，物品所有人以侵权为由，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。本题中，父母遗照对于甲而言，具有特定的人格象征意义，故甲可以请求损害赔偿，本题A选项正确，B选项错误，D选项错误。10、甲与乙离婚并达成协议：婚生男孩丙（3岁）由乙（女方）抚养，如双方中一方再婚，丙则由另一方抚养。后乙在丙6岁时再婚，甲去乙家接丙回去抚养，乙不允。甲即从幼儿园将丙接回，并电话告知乙。为此，双方发生争执，诉至法院。下列有关论述正确的有哪些？A、甲、乙均为丙的监护人B、乙的行为是违约行为，受《合同法》调整C、甲欲行使对丙的抚养权，应通过诉讼程序解决D、甲、乙的协议违反了法律【参考答案】：A,C【解析】：本题考父母与子女的关系。《民法通则》第16条第1款规定：“未成年人的父母是未成年人的监护人。”A当选。《合同法》第2条第2款规定：“婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。”B排除。《婚姻法》第36条第3款后段规定：“哺乳期后的的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。”C正确。法律无关于离婚父母对子女抚养问题进行约定的禁止性规定，相反，最高法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第17条规定:“父母双方协议变更子女抚养关系的，应予准许。”D不选。11、甲放假回家时，将电脑交由乙保管。根据我国《合同法》的规定，下列说法正确的是（）A、甲在签订保管合同后交付货物前解除合同的，不承担违约责任B、甲、乙双方没有约定保管费，乙有权依交易习惯请求甲支付C、乙不可以根据情况改变保管场所或方法D、在有第三人对甲寄存的电脑主张权利时，除了依法对保管物采取保全或执行的以外，乙应当履行向甲返还寄存的电脑的义务【参考答案】A,B,D【考点】保管合同【解析】《合同法》第367条规定：保管合同自保管物交付时成立，但当事人另有约定的除外。保管物的交付乃保管合同成立要件，故在交付保管合同之前不存在违约责任问题。A的表述令人费解：既然保管合同签订了，为何货物未交付？如果货物未交付，保管合同又是如何签订的？在要物合同中，当事人之间就保管达成合意只是保管合同的预约。揣测题意，A的前段表述虽自相矛盾，但其考点应在是否承担违约责任之上，故选上。《合同法》第366条规定：寄存人应当按照约定向保管人支付保管费。当事人对保管费没有约定或者约定不明确，依照本法第61条的规定仍不能确定的，保管是无偿的。第61条的规定是：合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充：不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。B当选。《合同法》第369条规定：保管人应当妥善保管保管物。当事人可以约定保管场所或者方法。除紧急情况或者为了维护寄存人利益的以外，不得擅自改变保管场所或者方法。故C项不当选。《合同法》第373条规定：第三人对保管物主张权利的，除依法对保管物采取保全或者执行的以外，保管人应当履行向寄存人返还保管物的义务。第三人对保管人提起诉讼或者对保管物申请扣押的，保管人应当及时通知寄存人。D选项正确。12、下列关于未注册商标的法律地位的说法，正确的是。A、未注册商标的使用人不享有商标专用权B、未注册商标的使用人虽不享有专用权，但禁止他人就该商标提出注册申请C、未注册商标的使用人无权阻止他人就该商标提出注册申请D、若他人就未注册商标提出注册申请取得商标权后，未注册商标的使用人仍可继续使用该商标【参考答案】：A,C【解析】：本题考查未注册商标的法律地位。未注册商标的使用人不享有专用权，不得阻止他人使用，不得阻止他人提出注册申请。他人获得商标注册后有权禁止其继续使用。13、甲公司非法窃取竞争对手乙公司最新开发的一项技术秘密成果，与丙公司签订转让合同，约定丙公司向甲公司支付一笔转让费后拥有并使用该技术秘密。乙公司得知后。主张甲丙间的合同无效．并要求赔偿损失。下列哪些说法是正确的?A、如丙公司不知道或不应当知道甲公司窃取技术秘密的事实，则甲丙间的合同有效B、如丙公司为善意，有权继续使用该技术秘密，乙公司不得要求丙公司交付费用，只能要求甲公司承担责任C、如丙公司明知甲公司窃取技术秘密的事实仍与其订立合同，不得继续使用该技术秘密，并应当与甲公司承担连带赔偿责任D、不论丙公司取得该技术秘密权时是否为善意，该技术转让合同均无效【参考答案】C,D【考点】商业秘密侵权行为、善意取得【解析】根据《反不正当竞争法》第10条第3款的规定：“商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。”可知，本题中的技术秘密成果属于商业秘密，商业秘密能够为权利人带来经济利益，在理论及实践中已经被视为权利人的重要财产之一。<合同法>第51条规定：“无处分权的人处分他人财产。经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。”由此可以得知，擅自处分他人财产的合同属于效力待定的合同，应经过权利人的追认或者无处分权的人事后取得处分权才能有效，否则为无效合同。本题中。甲公司非法盗取乙公司的技术秘密，对该技术秘密并无处分权，而且事后也没有经过权利人乙公司的追认或者取得该项技术秘密澈其与丙公司签订的转让合同应属无效。同时，根据善意取得理论，盗窃之物不适用善意取得，本题中，不论丙是否为善意，均不能导致合同有效或取得合法的继续使用权。在此情况下，丙公司如果继续使用该技术秘密，乙公司当然有权要求其支付费用。A项、B项不正确，D项正确。《反不正当竞争法》第10条第1、2款规定：“经营者不得采用下列手段侵犯商业秘密：(一)以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密……第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。”根据上述规定，甲公司非法盗取乙公司的技术秘密，又转让给丙，若丙公司明知甲公司窃取技术秘密的事实仍与其订立合同，则不仅甲公司侵犯了乙公司的商业秘密．丙公司也侵犯了乙公司的商业秘密。因此，在丙作为受让第三人为恶意时。甲、丙构成共同侵权，根据《民法通则>第130条的规定，二人以上共同侵权造成他人损害的，应当承担连带责任。所以，C项正确。14、下列有关上市公司要约收购的表述，正确的是？（）A、收购要约期限届满，收购人持有的被收购公司的股份数达到该公司已发行的股份总数的75N以上的，其余持有被收购公司股票的股东，有权向收购人以收购要约的同等条件出售其股票，收购人应当收购B、收购要约的期限不得少于30日，并不得超过60日C、通过证券交易所的证券交易，投资者持有一个上市公司已发行的股份的30％以上时，继续进行收购的应当依法向该上市公司的所有股东发出收购要约D、在收购要约确定的承诺期限内，收购人撤回其收购要约的，必须事先向国务院证券监督管理机构及证券交易所提出报告，经获准后并公告【参考答案】B,C【解析】《证券法》第88条规定：“通过证券交易所的证券交易，投资者持有或者通过协议、其他安排与他人共同持有一个上市公司已发行的股份达到百分之三十时，继续进行收购的，应当依法向。该上市公司所有股东发出收购要约。”据此，C项正确。第90条规定：“收购人在依照前条规定报送上市公司收购报告书之日起十五日后，公告其收购要约。在上述期限内，国务院政权监督管理机构发现上市公司收购报告书不符合法律、行政法规规定的，应当及时告知收购人，收购人不得公告其收购要约。收购要约的期限不得少于三十日，并不得超过六十日。”据此，B项正确。根据《证券法》第97、50条的规定，A项说法错误。依第91条第l款，收购人在收购要约确定的承诺期限内，不得撤回收购要约。故D项错误。15、荷兰人迈克在中国工作期间被一同事过失伤害。因双方就损害赔偿标准达不成协议，迈克向工作所在地某人民法院提起诉讼，他可以委托下列哪些人为其诉讼代理人？A、荷兰人B、以律师身份担任诉讼代理人的荷兰律师C、以非律师身份担任诉讼代理人的荷兰律师D、以个人名义出任诉讼代理人的荷兰驻华使领馆官员【参考答案】：A,C,D【解析】：国际民事诉讼中的诉讼代理【详解】根据我国《民事诉讼法》第241条及其司法解释308条、309条，外国人在我国法院参与诉讼时，可以亲自进行，也有权通过一定程序委托我国的律师或其他公民代为进行，需要委托律师代理诉讼的，必须委托我国律师代为诉讼，也可以委托其本国人及其本国律师以非律师身份担任诉讼代理人，还可以委托其本国驻华使领馆官员以个人名义担任诉讼代理人，当然其也可以委托中国公民担任其诉讼代理人，因此本题正确答案是ACD。B项错在荷兰律师不能以律师身份作为荷兰人麦克在中国的诉讼代理人。16、王某于2004年3月向蔡某借钱3万元，2005年，蔡某急需用钱，多次向王某催要但没有结果，于是向王某所在的甲市A区人民法院申请支付令，该人民法院受理后经过审查蔡某提供的事实、证据，认为王某与蔡某间债权债务关系明确、合法，其支付申请成立。下列说法不正确的有：A、如果王某在收到支付令之日起十五日内未提出书面异议，而是向蔡某住所地的乙市B区提起诉讼，请求确认其已经归还蔡某欠款，则支付令不生效B、如果王某在收到支付令之日起十五日内提出书面异议，则人民法院应当对该异议是否成立进行审查C、如果王某在法定期间内提出了书面异议，人民法院应当裁定终结督促程序，支付令自行失效，蔡某可以向法院起诉D、如果王某在法定期间内承认所欠债务，只是由于暂时没钱归还，并承诺在3个月内一定还清，则支付令暂不生效【参考答案】：A,B,D【解析】：支付令的一个重要特点就是：异议可以不附任何理由，即债务人不必提供事实和证据来证明异议的成立。《民诉意见》第223条的规定：“债务人在收到支付令后，不在法定期间提出书面异议，而向其他人民法院起诉的，不影响支付令的效力。”因此，A选项不正确，应当选。《民事诉讼法》第194条规定：“人民法院收到债务人提出的书面异议后，应当裁定终结督促程序，支付令自行失效，债权人可以起诉。”《民诉法意见》第221条规定：“依照民事诉讼法第一百九十四条的规定，债务人在法定期间提出书面异议的，人民法院无须审查异议是否有理由，应当直接裁定终结督促程序。债务人对债务本身没有异议，只是提出缺乏清偿能力的，不影响支付令的效力。”王某在法定期间提出书面异议的，人民法院无须审查异议是否有理由，应当直接裁定终结督促程序，故B选项不正确，应当选。C选项正确，不应当选。同时王某对债务本身没有异议，只是提出缺乏清偿能力的，不影响支付令的效力，故D选项错误，应当选。17、袁某从财务公司借款100万元，请甲、乙二企业共同担保，在合同书中，甲、乙均称：“若经法院强制执行后，袁某仍不能还款，愿代为履行。”后袁某无力还款，鉴于袁某和乙一直经营不善，财务公司直接要求甲代袁某还本付息，甲提出，应先找袁某还债，即使袁某不能还也应列乙为被告。因为甲、乙曾单独协商，若袁某不能还款，双方各分担50%且写明“代为履行”限于本金，不含利息，不承担违约责任。下列陈述有误的是：（）A、财务公司可以将袁某、甲、乙共同列为被告B、财务公司可以选择将袁某、甲、乙中的任何一人作为被告，请求其偿还债务C、即使甲、乙代为履行，也不包括利息D、财务公司只有在诉请强制执行袁某财产仍不能清偿时，才可以要求甲乙代为清偿，而甲乙之间的责任是连带的，责任包括本金和利息，但不直接承担违约责任【参考答案】B,C【考点】保证的种类；保证的效力【解析】《担保法解释》第125条规定：“一般保证的债权人向债务人和保证人一并提起诉讼的，人民法院可以将债务人和保证人列为共同被告参加诉讼。但是，应当在判决书中明确在对债务人财产依法强制执行后仍不能履行债务时，由保证人承担保证责任。”据此，本题中财务公司可以将袁某、甲、乙列为共同被告，故本题A项正确。由于本题中合同明确约定若经法院强制执行后，袁某仍不能还款，甲、乙才代为履行，这表明甲、乙承担的是一般保证责任，而不是连带保证。依据《民事诉讼法意见》第53条的规定，财务公司不能单独将甲或乙作为被告，而是必须加上债务人一并起诉。故本题B项不正确。由于合同中约定甲、乙的责任是代为“还款”，故甲、乙不必承担袁某的违约责任；又因为利息是借款的孳息，是主债权的一部分，故甲、乙的保证责任应包括利息。至于甲、乙单独协商“代为履行限于本金，不合利息，”由于未经债权人同意，对债权人不生效力。二人仍应按原合同履行保证责任。《担保法解释》第19条规定：“两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。连带共同保证的保证人以其相互之间约定各自承担的份额对抗债权人的，人民法院不予支持。”本题中。由于合同没有约定甲、乙各自承担的份额，甲、乙应承担连带责任，其各自承担50%的约定，对债权人不生效力。综上，本题C项不正确。依据《担保法》第21条，D项正确。18、2004年夏天，张家父子外出打工，房屋无人看管。一天，气象台预报近期将有强台风。张家的邻居刘某见张家无人，房子又年久失修，于是，就花钱请人对张家的房子进行了修缮，共花费了650元，刘某为此从银行提取未到期的定期存款先行垫付。但台风过后，张家的房子还是倒塌了。下列哪些表述是错误的？A、刘某只能向张家请求返还650元B、刘某有权向张家请求返还650元及提前支取存款的利息损失C、刘某无权向张家请求返还650元及提前支取存款的利息，因为张家未实际受益D、刘某为此垫付的650元及其损失的利息由双方分摊【参考答案】：A,C,D【解析】：本题涉及无因管理的问题。依照《民法通则》第93条规定，没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失进行管理或者服务的，有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用。所谓必要费用包括在管理和服务中直接支出的费用以及在该活动中受到的损失，而不以受益人是否实际受益为要件。故本题选项为ACD。19、下列关于仲裁裁决的中止执行、终结执行和恢复执行的表述，哪些是错误的?（）A、一方当事人申请执行仲裁裁决，另一方当事人申请撤销仲裁裁决的，法院应决定中止执行B、法院裁定撤销仲裁裁决的，应裁定终结执行C、当事人申请撤销仲裁裁决被驳回的，法院应判决恢复执行D、当事人向法院申请撤销裁决被驳回后，又在执行程序中以相同理由提出不予执行抗辩的，法院应裁定中止执行【参考答案】A,C,D【解析】ACD。中止执行、恢复执行应以裁定的形式作出，而不是决定或是判决；当事人向法院申请撤销裁决被驳回后，又在执行程序中以相同理由提出不予执行抗辩的，法院不予执行。20、下列关于准据法的说法中哪些是正确的？A、准据法是冲突规范指引的确定当事人权利义务的实体法B、准据法是冲突规范的一部分C、准据法可以是丙国冲突规范援引的外国的冲突规范D、准据法一般是依据冲突规范中的系属并结合国际民商事案件的具体情况来确定的【参考答案】：A,D【解析】：准据法本身并不属于冲突规范的范畴，平常不能叫它准据法，只有冲突规范将其指引出来时，才可以称其为准据法。准据法是经冲突规范援引的能够确定当事人具体权利义务关系的实体法律，一般要结合案情才能确定。故AD选项正确，BC选项错误。21、根据民事诉讼法的规定，在企业法人破产还债程序中，债权人可以组成债权人会议，讨论通过破产的处理和方案或者和解协议。债权人会议决定事项的具体要求有哪些？A、债权人会议讨论通过破产财产的处理和分配方案，应由出席会议的有表决权的债权人的过半数通过B、债权人会议讨论通过破产财产的处理和分配方案，表决同意通过的半数的债权人所代表的债权额必须占无财产担保债权总额的2／3以上C、债权人会议通过和解协议，必须占无财产担保债权总额的2／3以上D、债权人会议通过和解协议，必须占债权总额的半数以上【参考答案】：B,C【解析】：《企业破产法》第16条22、甲向乙借款而将自己的货物出质给乙，但乙将该批货物放置在露天地里风吹日晒。在此情况丁法院对甲的下列哪些请求应给予支持？（）A、因乙保管不善，请求解除质押关系B、因乙保管不善，请求提前清偿债权返还质押财产C、因乙保管不善，请求乙向有关机构提存该批货物D、因乙保管不善，请求乙承担货物的损失【参考答案】B,C,D【解析】《物权法》第215条规定：质权人负有妥善保管质押财产的义务；因保管不善致使质押财产毁损、灭失的，应当承担赔偿责任。质权人的行为可能使质押财产毁损、灭失的。，出质人可以要求质权人将质押财产提存，或者要求提前清偿债务并返还质押财产。根据法律，出质人不能因为质权人保管不善而径行解除质权关系。故A不选。23、根据《仲裁法》的规定，下列选项中充分表明仲裁体现当事人自愿性的是哪些？A、是否提交仲裁B、采取独任制审判方式C、仲裁裁决予以撤销D、某审判员应回避【参考答案】：A,B【解析】：仲裁具有以下特点：（1）自愿性。当事人之间的纠纷是否提交仲裁、交与谁仲裁、仲裁庭的组成人员如何产生、仲裁适用何种程序规则，都是在当事人自愿的基础上，由当事人协商确定的。（2）专业性。为保证仲裁的专业