全国法律职业资格考试《试卷二》训练试卷（附答案和解析）

PAGE页码44全国法律职业资格考试《试卷二》训练试卷（附答案和解析）二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、2001年4月5日，某百货公司致函某服装厂，欲订购1000套女式西装，并提供了规格、单价，询问是否同意。同月同日，该服装厂也致函该百货公司，表示现有1000套女式西装，询问百货公司是否可以接受。双方收信后，均未给对方回复。4个月后，该服装厂向该百货公司发货，百货公司拒绝收货、付款。本案中百货公司与服装厂的关系应如何认定？A、合同关系未成立B、合同关系成立C、合同关系成立且生效D、合同关系成立但未生效【参考答案】：A【解析】：合同的成立依合同法原理，这种要约方式属于交叉要约，即当事人采取非直接对话的方式，相互提出两个独立但内容一致的意思表示。但不能简单认为交叉要约，合同就告成立。就本题而言，当事人双方仅就标的物的规格、数量、单价等达成一致，而对标的物的其他实质性问题如履行期限等未达成一致，故合同并未成立。故选项A正确其余均错。2、下列哪项说法是正确的?A、不起诉决定书可以向被不起诉的未成年人及其法定代理人公开宣布B、人民检察院审查未成年人与成年人共同犯罪案件，一律应当将未成年人与成年人分案起诉C、对于分案起诉的未成年人与成年人共同犯罪案件，必须同时移送人民法院D、对未成年被告人提起公诉，应当将有效证明该未成年人年龄的材料作为主要证据复印件之一移送人民法院【参考答案】：D【考点】未成年人刑事案件特殊程序【解析】D。根据《人民检察院办理未成年人刑事案件的决定》第22条规定：“不起诉决定书应当向被不起诉的未成年人及其法定代理人公开宣布，并阐明不起诉的理由和法律依据。不起诉决定书应当送达被不起诉的未成年人及其法定代理人，并告知其依法享有的权利。”所以A项错误。第23条规定：“Ⅲ人民检察院审查未成年人与成年人共同犯罪案件，一般应当将未成年人与成年人分案起诉。”所以B项的说法是错误的，是“一般应当分案起诉”，但是也存在例外情形。第24条规定：“对于分案起诉的未成年人与成年人共同犯罪案件，一般应当同时移送人民法院。”所以C项是错误的，同样存在例外情形。第27条规定：“对未成年被告人提起公诉，应当将有效证明该未成年人年龄的材料作为主要证据复印件之一移送人民法院。”由此可见，D项是正确的。3、甲家的承包地被乙家的承包地所包围，在承包时，有一条小路通往甲家的承包地，甲为了拓宽道路，与乙签订了一份协议，拓宽道路一丈，甲一次性支付乙5000元。甲通过该合同所取得的权利为：()A、土地使用权B、相邻权C、地上权D、地役权【参考答案】：D【解析】：本题涉及地役权的问题。地役权是指通过约定的方式以他人土地供自己土地便利之用的用益物权。如果不是约定的方式，而是法律规定的利用他人土地的权利，则为相邻权。本题属于地役权，故D选项正确。4、根据《证券法》规定，证券交易所的总经理由谁任免？A、A证券业协会B、B国务院证券监督管理机构C、C证券交易所会员大会D、D证券交易所理事会【参考答案】：B【解析】：第一百零七条证券交易所设总经理一人，由国务院证券监督管理机构任免。5、甲是某大学一名法学专业在读研究生，准备参加2009年的国家司法考试，甲的伯伯乙对甲说：“如果你在2010年之前通过国家司法考试，我将赠送给你一台IBM笔记本电脑。”假如甲通过努力学习、认真准备通过了2009年的司法考试，那么下列表述不正确的是哪一项？A、乙的赠与行为是附条件的民事法律行为B、乙的赠与的意思表示附的是延缓条件C、乙的赠与是一个既附有期限又附有条件的民事法律行为D、条件成就，甲有权请求乙给付笔记本电脑【参考答案】：C【解析】：附条件民事法律行为是指以将来可能发生的客观事实的发生与否为条件决定其法律效力发生或终止的依据的民事法律行为。虽然2010年肯定会到来，但是甲在2010年之前是否能够通过司法考试则是不确定的，因此，该赠与附的是条件，而且该条件若成就，则赠与合同生效，因此该条件是一个生效条件（即延缓条件），AB选项正确，不当选。附期限民事法律行为，是指当事人选定将来确定发生的事实一定期限的届至作为决定效力发生或终止的依据的民事法律行为，本题在2010年前通过司考是不确定的，因此不是附期限民事法律行为，C选项错误。本题合同为附生效条件合同，因此若条件成就，该合同即告生效，甲有权请求乙给付笔记本，D选项正确。6、在下列哪种情形下，发起人、认股人不能抽回股本：A、发起人未按期召开创立大会B、创立大会决议不设立公司C、未按期募足股份D、公司登记机关要求补充申请文件【参考答案】：D【解析】：根据新《公司法》第九十二条发起人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后，除未按期募足股份、发起人未按期召开创立大会或者创立大会决议不设立公司的情形外，不得抽回其股本。7、甲公司欠乙公司货款900万元不能偿还，乙公司几次催要，甲公司均以无财产可供偿还为由拒绝偿还．后乙公司得知丙公司欠甲公司1000万元，且因甲公司一直不催要，该债权诉讼时效期间即将届满．乙公司遂欲行使代位权．以下关于乙公司行使代位权说法不正确的是：A、代位权诉讼中，丙公司对甲公司的抗辩，可以向乙公司主张B、代位权的行使范围以900万元为限C、乙公司应当向人民法院请求以自己的名义代位行使甲公司的债权D、乙公司行使代位权的必要费用，最终由丙公司负担【参考答案】：D【解析】：《合同法解释一》第18条第1款规定：“在代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩，可以向债权人主张．”依此规定，A选项说法正确，不当选．《合同法》第73条规定：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外．代位权的行使范围以债权人的债权为限．债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担．”B选项关于代位权范围的说法正确，不当选：C选项代位权就是债权人以自己名义行使，说法正确，不当选：行使代位权的费用，最终由债务人乙而非次债务人丙负担，D选项说法错误，当选．8、“天伦”号货轮从香港至日本的航行中因遇雷暴天气，使船上部分货物失火燃烧，大火蔓延到机舱。船长为灭火，命令船员向舱中灌水，由于船舶主机受损，不能继续航行。船长雇拖轮将“天伦”号拖到避难港。下列选项哪个不应列入共同海损？A、为灭火而湿损的货物B、失火烧毁的货物C、为将“天伦”号拖至避难港而发生的拖航费用D、在避难港发生的港口费【参考答案】：B【解析】：共同海损的概念和范围《海商法》第193条：“共同海损，是指在同一海上航程中，船舶、货物和其他财产遭遇共同危险，为了共同安全，有意地合理地采取措施所直接造成的特殊牺牲、支付的特殊费用。无论在航程中或者在航程结束后发生的船舶或者货物因迟延所造成的损失，包括船舶损失和行市损失以及其他间接损失，均不得列入共同海损。”根据第194条，应列入共同海损的包括：“船舶因发生意外、牺牲或者其他特殊情况而损坏时，为了安全完成本航程，驶入避难港口、避难地点或者驶回装货港口、装货地点进行必要的修理，在该港口或者地点额外停留期间所支付的港口费、船员工资、给养、船舶所消耗的燃料、物料，为修理而卸载、储存、重装或者搬移船上货物、燃料、物料以及其他财产所造成的损失、支付的费用。”从以上规定看，本题选项中只有B选项不应列入共同海损，因为货物烧毁的原因是失火，而失火是采取灌水以及驶入避难港而因此造成一些共同海损的起因。9、被告人张某系退伍军人，被告人赵某系现役军人。张某曾在服役期间伙同赵某犯有抢劫罪。关于该案的审判管辖，下列说法哪一个是正确的?（）A、应当由军事法院一并管辖B、应当由地方人民法院一并管辖C、被告人张某由地方人民法院管辖，被告人赵某由军事法院管辖D、应当先由军事法院一并管辖，然后再把被告人张某移交地方人民法院管辖【参考答案】：C【解析】参见《刑诉解释》第20条。所谓专门管辖，是指专门人民法院与普通人民法院之间，各种专门人民法院之间以及各专门人民法院系统内部在第一审刑事案件受理范围上的分工。我国已经建立的具有刑事管辖权的专门法院有军事法院和铁路运输法院。本题考查的是军事法院的管辖权问题。10、如果一审案件的当事人双方都依法提起上诉，在二审中各处于什么地位？A、只将一审中原告列为上诉人B、均列为上诉人C、按照上诉请求的标的大小分列上诉人与被上诉人D、按收到一审裁判的先后列上诉人和被上诉人【参考答案】：B【解析】：本题涉及双方当事人均上诉时的诉讼地位问题。依据《民诉意见》第176条规定，双方当事人和第三人都提出上诉的，均为上诉人。故本题选项为B。11、某企业被工商行政管理机关违法罚款。在缴纳罚款前该企业被另一企业兼并，这时有权提出赔偿请求的是谁？（）A、原企业的上级主管机关B、新的兼并企业的上级主管机关C、原企业D、新的兼并企业【参考答案】：D【解析】《国家赔偿法》第6条规定，、受害的法人或者其他组织终止，承受其权利的法人或者其他组织有权要求赔偿。本题中，作为受害人的某企业因被另一企业兼并而终止，其权利由新的兼并企业承受，那么，该新兼并企业就有权要求赔偿。12、甲乙双方约定，甲方于2000年5月1日合同义务履行期限届满，乙方于2000年6月1日合同义务履行期限届满，由于甲方履行合同不符合合同的约定，乙方拒绝履行，一直到6月15日还未履行合同，则下列表述正确的是。A、甲方属违约行为B、乙方属违约行为C、甲方、乙方都属违约行为D、甲方、乙方都不属违约行为【参考答案】：A【解析】：参见《合同法》第67条。13、甲在商场买了一个日产日立牌电动刀，认为质量有明显缺陷，向市工商局举报。市工商局经查认定该把剃须刀确系假冒产品，查封了商场尚未出售的10箱该商品，对该商场作出罚款2000元的处罚决定。该商场不服，向区人民法院起诉。在诉讼过程中，被告工商局仅提供顾客甲购买的剃须刀的质量鉴定结论，并未提供对查封的物品依法抽样鉴定的结论。审认为其证据不足，判决撤销处罚决定，要求其重新处理。被告工商局不服，提起上诉，并在二审期间对查封的剃须刀作出质量鉴定，结果证明该批商品是假冒商品，二审法院该如何判决?（）A、证据充分，判决维持工商局的处罚决定B、认为处罚过重，判决变更工商局的处罚决定C、驳回上诉，维持原判εε*^D、证据不足，判决撤销工商局的具体行政行为【参考答案】：C【解析】根据《行政诉讼法》第43条及《行诉若干解释》第26条的规定，被告应当在收到起诉状副本之日起10日内提供作出具体行政行为时的证据；依据被告不提供或无正当理由逾期提供的，应当认定该具体行政行为没有证据。依据《行诉若干解释》第31条规定，被告在二审过程中向法庭提交在一审过程中没有提交的证据，不能作为二审法院撤销或变更一审裁判的根据。本案被告工商局一审过程中没有在法定期限内提交作出具体行政行为的证据，二审法院不能因被告在二审过程中提交的证据而撤销或变更一审裁判。因此，BD项错误。被诉行为违法，只能驳回上诉，维持原判。14、受托人或者被聘用人管理个人独资企业的依据是：()A、个人独资企业投资人的授权任命书B、个人独资企业法规定的受托人或者被聘用的人的职权C、投资人与受托人或者被聘用人签订的书面合同D、D，个人独资企业与受托人、被聘用人签订的委托或聘用合同【参考答案】：C【解析】：根据《个人独资企业法》第19条的规定，独资企业的投资人可以委托或者聘任他人管理企业，受托人或受聘人管理企业的依据是投资人与受托人或受聘人之间签订的书面委托合同或聘任合同。需要注意的是，委托合同或聘任合同的一方主体是投资人而非独资企业。15、以下关于要约收购的说法，哪项是正确的？A、收购要约的期限届满，收购人持有的被收购公司的股份数达到该公司已发行的股份总数的百分之七十五以上的，该上市公司的股票应当在证券交易所终止上市交易B、在上市公司收购中，收购人持有的被收购的上市公司的股票，在收购行为完成后的六个月内不得转让C、收购人在报送上市公司收购报告书之日起十五日后，公告其收购要约D、收购要约的期限不得少于三十日，并不得超过九十日【参考答案】：C【解析】：第九十条收购人在依照前条规定报送上市公司收购报告书之日起十五日后，公告其收购要约。在上述期限内，国务院证券监督管理机构发现上市公司收购报告书不符合法律、行政法规规定的，应当及时告知收购人，收购人不得公告其收购要约。收购要约约定的收购期限不得少于三十日，并不得超过六十日。第九十六条采取协议收购方式的，收购人收购或者通过协议、其他安排与他人共同收购一个上市公司已发行的股份达到百分之三十时，继续进行收购的，应当向该上市公司所有股东发出收购上市公司全部或者部分股份的要约。但是，经国务院证券监督管理机构免除发出要约的除外。收购人依照前款规定以要约方式收购上市公司股份，应当遵守本法第八十九条至第九十三条的规定。第九十七条收购期限届满，被收购公司股权分布不符合上市条件的，该上市公司的股票应当由证券交易所依法终止上市交易；其余仍持有被收购公司股票的股东，有权向收购人以收购要约的同等条件出售其股票，收购人应当收购。收购行为完成后，被收购公司不再具备股份有限公司条件的，应当依法变更企业形式。第九十八条在上市公司收购中，收购人持有的被收购的上市公司的股票，在收购行为完成后的十二个月内不得转让。第九十九条收购行为完成后，收购人与被收购公司合并，并将该公司解散的，被解散公司的原有股票由收购人依法更换。第一百条收购行为完成后，收购人应当在十五日内将收购情况报告国务院证券监督管理机构和证券交易所，并予公告。第一百零一条收购上市公司中由国家授权投资的机构持有的股份，应当按照国务院的规定，经有关主管部门批准。国务院证券监督管理机构应当依照本法的原则制定上市公司收购的具体办法。16、甲将自己的手表丢失，乙捡到后将手表以市场价500元卖与了不知情的丙，三年后甲发现了丙戴有自己的手表，对此，下列说法正确的是：A、甲有权向丙要求返还手表，但是需要支付500元B、甲无权要求丙返还手表，因为除斥期间届满C、甲有权要求丙返还手表，且无需支付500元D、甲无权要求丙返还手表，因为丙善意取得了该手表【参考答案】：C【解析】：《物权法》第107条规定：“所有权人或者其他权利人有权追回遗失物。该遗失物通过转让被他人占有的，权利人有权向无处分权人请求损害赔偿，或者自知道或者应当知道受让人之日起二年内向受让人请求返还原物，但受让人通过拍卖或者向具有经营资格的经营者购得该遗失物的，权利人请求返还原物时应当支付受让人所付的费用。权利人向受让人支付所付费用后，有权向无处分权人追偿。”所以根据该条，只有受让人通过拍卖或者向具有经营资格的经营者购得该遗失物的，权利人请求返还原物时才应当支付受让人所付的费用，本题丙不是这一情形，因此甲可以请求返还手表且无需支付价款，A选项错误，C选项正确。根据《物权法》第107条，两年的起算时间是“自知道或者应当知道受让人之日起两年”而本题中，三年后甲才知道受让人丙，丙没有善意取得，故甲可以要求丙返还手表，BD项错误。17、《国际贸易术语解释通则2000》对DEQ贸易术语作了修改，根据新的贸易术语，适用DEQ时，进口清关手续由办理。A、买方B、卖方C、承运人D、代理人【参考答案】：A【解析】：本题考点是《国际贸易术语解释通则2000》对DEQ贸易术语的修改。DEQ[DeliveredExQuay」目的港码头交货（指定目的港）。卖方在运输合同所指定的目的港的码头将货物交付给买方支配，履行其交货义务。卖方承担交付货物所产生的一切风险和费用。该术语原来规定由卖方办理进口手续，这一规定与“通常由进口商办理进口报关手续”的原则不符，2000年通则改为由买方办理进口手续。故选A。18、2001年3月，李某向人民法院起诉王某收受贿赂、对李某进行打击报复，人民法院转交给公安机关立案侦查，公安机关认为应当由检察院受理，由此发生纠纷。下列有关执行立案管辖的陈述中不正确的是：（）。A、人民法院在审理自诉案件的过程中，如果发现被告人还犯有必须由人民检察院提起公诉的罪行时，则应当将新发现的罪行另案移送有管辖权的公安机关或检察院处理B、对于违反立案管辖规定，人民检察院已经提起公诉，人民法院在审判阶段才发现的案件，人民法院应当建议人民检察院重新起诉C、公安司法机关对于控告、检举和犯罪人的自首，不管是否属于自己管辖，都应该接受，不得互相推诿D、公安机关侦查刑事案件涉及人民检察院管辖的贪污贿赂案件时，应当将贪污贿赂案件移送人民检察院【参考答案】：B【解析】《刑事诉讼法》第84条第3款规定：“公安机关、人民检察院或者人民法院对于报案、控告、举报，都应当接受。对于不属于自己管辖的，应当移送主管机关处理，并且通知报案人、控告人、举报人；对于不属于自己管辖而又必须采取紧急措施的，应当先采取紧急措施，然后移送主管机关。”《六机关规定》第6条规定：“公安机关侦查刑事案件涉及人民检察院管辖的贪污贿赂案件时，应当将贪污贿赂案件移送人民检察院。”ACD都正确。对于违反立案管辖规定，人民检察院已经提起公诉，人民法院在审判阶段才发现的案件，人民法院应当建议人民检察院撤回起诉。因此B错误。19、甲为耕种其承包经营的土地，需经乙、丙的地块通行，该权利在民法用益物权上被称为下列哪一种？A、永佃权B、地上权C、地役权D、典权【参考答案】：C【解析】：地役权，是指以他人土地供为自己土地便利而使用的权利。地役权具有以下特征：（1）地役权是使用他人土地的权利；（2）地役权是为自己土地便利的权利；（3）地投权具有从属性和不可分性20、甲因父仇欲重伤乙，将乙推倒在地举刀便砍，乙慌忙抵挡喊着说：“是丙逼我把你家老汉推下粪池的，不信去问丁。”甲信以为真，遂松开乙，乙趁机逃走。关于本案，下列哪一选项是正确的？（）。A、甲不成立故意伤害罪B、甲成立故意伤害罪中止C、甲的行为具有正当性D、甲成立故意伤害罪未遂（不能犯）【参考答案】：B21、甲、乙、丙3人合买了一套机器设备。甲欲以5000元的价格转让自己的份额。丙表示不要，乙未置可否。3个月后，丁愿意购买该份额，甲接受了丁交付的5000元款项。此时，甲父知道此事也欲购买该份额，甲又与其父签订了转让份额协议。这时乙、丙也分别向甲表示欲购买甲的份额。甲的份额应转让给谁?()A、乙与丙B、乙C、丁D、甲父【参考答案】：C【解析】：本题涉及共有人的优先购买权的行使问题。共有人行使优先购买权应当在合理期间内行使，对该合理期间，我国法律只是对房屋买卖规定了3个月期限，对其他财产未规定具体期限，依照法理，该具体期限不能超过3个月。本题，中，甲在3个月前就通知乙、丙，乙明确放弃，丙未在合理期限内行使优先购买权，故乙、丙已不存在优先购买权问题。甲已将份额卖给了丁，且接受了丁交付的款项，表明份额所有权已经转让给丁，交付已经完成。其父是在知道甲转让份额后，欲取得该份额，因该份额已经转让给丁，故甲父不能取得该份额所有权。本题正确选项为C项。22、采取协议收购方式的，收购人收购或者通过协议、其他安排与他人共同收购一个上市公司已发行的股份达到时，继续进行收购的，应当向该上市公司所有股东发出收购上市公司全部或者部分股份的要约。但是经国务院证券监督管理机构免除发出要约的除外。A、二十B、三十C、四十D、五十【参考答案】：B【解析】：“证券法第88条规定：通过证券交易所的证券交易，投资者持有或者通过协议、其他安排与他人共同持有一个上市公司已发行的股份达到百分之三十时，继续进行收购的，应当依法向该上市公司所有股东发出收购上市公司全部或者部分股份的要约。”23、孙悟空，山东青岛市南区人，2012年2月在淘宝网上向北京海淀区的卖家朱八戒购买了一根金箍棒，孙悟空自己承担运费。孙悟空收到货后发现与卖家所描述不一致，孙悟空立即找卖家朱八戒协商，并向淘宝客服投诉。多次协商未果，孙悟空憋着一肚子气，选择与卖家朱八戒对簿公堂。那此案应由哪家法院来管辖？A、山东青岛市南区人民法院B、北京海淀区人民法院C、两地法院都可以管辖D、两地法院都不可以管辖【参考答案】：B【解析】：根据民事诉讼法的规定，因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。最高院关于民事诉讼法的相关司法解释中进一步明确,购销合同的双方当事人在合同中对交货地点有约定的,以约定的交货地点为合同履行地；没有约定的,依交货方式确定合同履行地；采用送货方式的,以货物送达地为合同履行地；采用自提方式的,以提货地为合同履行地。淘宝网所用的词为“收货地址”而不是“交货地址”,虽然只有一字之差,但并非同一法律概念,买家所填写的收货地址不能视为合同履行地。在网购中,往往是通过邮寄方式完成交易,这就要考虑在邮寄中由哪方出的运费。如果是卖家承担的运费,那么相当于是卖家送货,由卖家将货物交付给承运人以运交买家,此时合同履行地为买家所在地；如果运费由买家自行承担,那就相当于由买家自己提货,由买家委托承运人去货物所在地取货,此时合同履行地为货物所在地。本案中,运费由孙悟空承担,那就相当于由孙悟空自己到卖家处提货,合同履行地应在北京海淀区，所以应该由北京海淀区人民法院管辖，答案为B。24、某派出所以扰乱公共秩序为由扣押了高某的拖拉机。高不服，以派出所为被告提起行政诉讼。诉讼中，法院认为被告应是县公安局，要求变更被告，高不同意。法院下列哪种做法是正确的？A、以派出所为被告继续审理本案B、以县公安局为被告审理本案C、裁定驳回起诉D、裁定终结诉讼【参考答案】：C25、下列说法正确的是A、小明未成年，父母离异，小明随爷爷住在A区，小明父在B区，其母在C区，小明起诉索要抚养费，此案可以由A市人民法院管辖；B、张三在北京，李四在上海，张三欲起诉李四追要欠款，而李四被宣告失踪，此案北京张三住所地的基层法院管辖；C、甲已被劳动教养一年，6个月后乙也被劳动教养，后隔3个月，乙起诉甲，此案由甲原住所地法院管辖；D、小红在A区，其舅在B区，其叔在C区，指定监护指定其舅，其叔不服，此案件由C区法院管辖。【参考答案】：C【解析】：A错，原告就被告原则之例外，追赡养费时候可以由原告所在地法院管辖，但这里说的是抚养费。B错，对被宣告失踪的，只有身份之诉才是原告所在地法院管辖；C对民诉意见第8条；D错民诉意见第10条。26、钱某(美籍华人)因涉嫌在我国领域内贩毒被公安机关提请人民检察院审查批捕，则人民检察院应如何处理？（）。A、由分、州、市人民检察院审查并提出意见，层报最高人民检察院审查B、由最高人民检察院经征求外交部的意见后，决定是否批准逮捕C、直接由分、州、市人民检察院审查决定是否批捕D、由分、州、市人民检察院审查并提出意见，报省级人民检察院审查，并由其征求同级政府外事部门意见后决定是否批准逮捕，同时报最高人民检察院备案【参考答案】：D【解析】《人民检察院刑事诉讼规则》第94条规定：“外国人、无国籍人涉嫌危害国家安全犯罪的案件或者涉及国与国之间政治、外交关系的案件以及在适用法律上确有疑难的案件，需要逮捕犯罪嫌疑人的，由分、州、市人民检察院审查并提出意见，层报最高人民检察院审查。最高人民检察院经征求外交部的意见后，决定批准逮捕。经审查认为不需要逮捕的，可以直接作出不批准逮捕的决定。外国人、无国籍人涉嫌本条第一款规定以外的其他犯罪的案件，由分、州、市人民检察院审查并提出意见，报省级人民检察院审查。省级人民检察院经征求同级政府外事部门意见后，决定批准逮捕，同时报最高人民检察院备案。经审查认为不需要逮捕的，可以直接作出不批准逮捕的决定。”故本题正确答案为D。27、甲于五月二日对乙表示出卖自行车，乙于五月五日承诺。其后发现该车于五月四日因甲的过失而灭失，其法律关系如何？A、合同无效，甲须承担缔约过失责任B、合同无效，甲不须承担任何责任C、合同无效，甲须承担违约责任D、合同不成立，甲须承担缔约过失责任【参考答案】：A【解析】：本题考查要约的拘束力。《合同法）第14条规定，“要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：（一）内容具体确定；、（二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。”据此，要约具有拘束力。在相对人承诺前，标的物灭失或者被处分者，多为常见。在此，要约人的责任，分三种情况。其一，在相对人承诺前，标的物非因要约人的过失灭失的，买卖合同无效，要约人不须承担任何责任；其二，在相对人承诺前，标的物因要约人的过失灭失时，买卖合同无效，要约人须承担缔约过失责任；其三，在一物二卖场合，要约人须承担违约责任。本案中，甲于五月二日对乙为出卖A车的要约，乙于五月五日承诺，该车于要约前灭失时，为给付标的自始客观不能，合同无效，甲对乙负信赖利益的赔偿责任。若甲子五月四日出卖于他人，乙承诺时，合同有效成立，甲不能交付该车属于主观履行不能，应负违约责任。故本题中，正确答案为A项。28、2009年1月，甲（1993年4月生）因抢劫罪被判处有期徒刑1年。2011年3月20日，甲以特别残忍手段故意杀人后逃跑，6月被抓获。关于本案，下列哪一选项是正确的？A、根据从旧兼从轻原则，本案不适用《刑法修正案（八）》B、对甲故意杀人的行为，应当从轻或者减轻处罚C、甲在审判时已满18周岁，可以适用死刑D、甲构成累犯，应当从重处罚【参考答案】：B29、为让学生接受爱国主义教育，红星小学一年级一班的班主任甲带本班学生前往电影院观看电影《汶川》。正巧，八一中学二年级二班班主任乙带本班学生也来看此部电影。甲乙是高中同学，见面后热聊。此时，八一中学的军军和团团两个学生为争夺座位打起来，军军将团团推到在地，团团头部撞到椅子受轻伤。红星小学的佳佳和八一中学的依依也为争座位发生争吵，争吵中依依把佳佳的脸抓伤。下列选项哪个正确？A、应由军军的父母承担对团团的全部赔偿责任B、应由依依的父母对佳佳承担全部的赔偿责任C、对于佳佳的损害，应由依依父母承担主要责任，八一中学承担补充赔偿责任D、如果八一中学不能证明已经尽到管理职责，则应承担相应的赔偿责任【参考答案】：C【解析】：红星小学学生和八一中学学生在老师的带领下去看电影，属于侵权责任法规定的“在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间”，所以应适用该法第38、39、40条的规定。根据常识，红星小学一年级的学生在10周岁以下，为无民事行为能力人。八一中学二年级的学生在10周岁以上18周岁以下，为限制行为能力人。根据侵权责任法第39条的规定，限制行为能力人在此期间受到人身伤害，学校或者教育机构未尽到教育、管理职责的，应当承担责任。本题中，作为八一中学二年级二班班主任的乙某只顾聊天未尽到管理职责，存在过错，故八一中学应承担对受害人团团的赔偿责任。但学校承担的是一种补充责任，主要责任还是有无民事行为能力人和限制行为能力人的监护人来承担，但不是全部责任。故C正确，AB项错误。本题中，佳佳是受到的是本校以外人员的侵害，根据侵权责任法第40条，学校有过错的应承担责任。本题中红星小学的甲未尽到管理职责存在过错。故C项正确。根据侵权责任法第39条，限制行为能力人在校期间受到损害，学校承担的是过错责任。过错责任是谁主张谁举证。适用过错推定的的情况下才举证责任倒置，由侵权人证明自己没有过错。所以D项错误。30、根据我国《票据法》的规定，下列选项哪个是票据行为方式的准据法？A、行为实施地法B、出票地法C、票据债务人的属人法D、付款地法【参考答案】：A【解析】：我国票据行为方式的法律适用《票据法》第99条：“票据的背书、承兑、付款和保证行为，适用行为地法律。”《票据法》、《海商法》等法律中有关法律适用、管辖权等条款也不容忽视，熟记法条，别无他法。31、外国人、无国籍人、外国组织在我国进行行政诉讼，同我国公民和组织具有（）的权利和义务。A、对等B、同等C、不同D、基本相同【参考答案】：B【解析】这是一个涉外行政诉讼方面的题目，本身并不难，其法律依据是《行政诉讼法》第71条的两款规定，即外国人、无国籍人、外国组织在中华人民共和国进行行政诉讼，同中华人民共和国公民、组织有同等的诉讼权利和义务。外国法院对中华人民共和国公民、组织的行政诉讼权利加以限制的，人民法院对该国公民、组的行政诉讼权利，实行对等原则。做这个题目的关键是区分同等与对等。同等与平等概念类似，同等对待是我国法律的基本原则，即中华人民共和国．不承认双重、多重国籍，但外国人、无国籍人在中华人民共和国领域内享有与中华人民共和国公民同等的待遇。而对等则是两国之间互相对称地对待对方的国民，一般指对等的限制：如你规定我的公民在你国不能就你国行政机关对我国公民实施的行政处罚提起行政诉讼，我国也对等地规定我国的行政机关对你国在我国的公民实施行政处罚时，你国的公民不能提起行政诉讼。这是同等与对等的法律区别，记住了这一区别，也就记住了《行政诉讼法》及其他法律中同类问题的法律规定。32、甲乙为夫妻，户籍所在地为A市。甲乙感情不和，甲于2000年2月出外去B地打工，无固定住址；后乙于同年7月亦出外去C地谋生，也无固定住址。一年之后，甲遇上一位和自己志同道合的姑娘，双方准备结婚，同时欲与乙离婚。问甲应向何地法院提起诉讼？A、A市人民法院B、B地人民法院C、C地人民法院D、甲起诉时居住地人民法院【参考答案】：D【解析】：本题考查夫妻双方均离开住所地的离婚诉讼管辖。民诉意见第12条规定，“夫妻一方离开住所地超过一年，另一方起诉离婚的案件，由原告住所地人民法院管辖。夫妻双方离开住所地超过一年，一方起诉离婚的案件，由被告经常居住地人民法院管辖；没有经常居住地的，由原告起诉时居住地的人民法院管辖。”据此，D为正确选项。33、邓某因为违反交通规则，被交警将其车辆扣押达半年之久，迟迟不予归还，车辆也被损坏。邓某如果请求国家赔偿，下面哪个不是国家承担赔偿责任的方式？（）A、返还郑某车辆B、修复损坏的车辆C、支付车辆损坏赔偿金D、为邓某消除影响，恢复名誉，赔礼道歉【参考答案】：D【解析】根据《国家赔偿法》第25条和28条的规定，能够返还财产或者恢复原状的，予以返还财产或者恢复原状；应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的。按照损害程度给付相应的赔偿金。而第30条规定的消除影响，恢复名誉，赔礼道歉是侵犯人身权承担责任的方式。所以应当选D。34、有关知识产权保护的国际公约中，《伯尔尼公约》保护的对象是什么？A、注册商标B、文学艺术作品C、录音制品D、集成电路的布图设计【参考答案】：B【解析】：《伯尔尼公约》的全称是《保护文学艺术作品伯尔尼公约》。35、对下列与扰乱市场秩序罪相关的案例的判断，哪一选项是正确的?A、甲所购某名牌轿车行驶不久，发动机就发生故障。经多次修理仍未排除。甲用牛车拉着该轿车在闹市区展示。甲构成损害商品声誉罪B、广告商乙在拍摄某减肥药广告时，以肥胖的郭某当替身拍摄减肥前的画面，再以苗条的影视明星刘某作代言人夸赞减肥效果。事后查明，该药具有一定的减肥作用。乙构成虚假广告罪C、丙按照所在企业安排研发出某关键技术，但其违反保密协议将该技术有偿提供给其他厂家使用，获利400万元。丙构成侵犯商业秘密罪D、章某因房地产开发急需资金，以高息向丁借款500万元，且按期归还本息。丁尝到甜头后，多次发放高利贷，非法获利数百万元。丁构成非法经营罪【参考答案】：C【考点】扰乱市场秩序罪及侵犯商业秘密罪【解析】选项A是关于损害商业信誉、商品声誉罪的。要构成本罪，行为人必须捏造并散布虚伪事实，损害他人商业信誉、商品声誉。甲用牛车拉着该轿车在闹市区展示的行为并不是捏造并散布虚伪事实的行为，因此不构成本罪。选项B是关于虚假广告罪的。乙所拍摄的广告确实具有虚假成分，但情节并不严重，因为该药确实具有一定的减肥作用。大家要注意的是：一般而言，广告都有一定的夸大宣传，所以不能将进行了夸大宣传的广告都认定为虚假广告。只有当某种广告超出了社会容忍的界限时，才能认定为虚假广告。换言之，只有当广告足以使一般人陷入认识错误时，才能认定为虚假广告。选项C是关于侵犯商业秘密罪的。本选项的行为是标准的侵犯商业秘密罪。有人认为丙的商业秘密是合法获得的，因此不构成侵犯商业秘密罪。这是对法条记忆不完整造成的。侵犯商业秘密罪包括4种情况：(1)使用不正当手段获取权利人的商业秘密。(2)披露、使用或者允许他人使用以不正当手段获取的权利人的商业秘密。(3)违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。第3种情况就是“合法获得，非法披露”。本案就属于这种情况。(4)明知或者应知前3项所列行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密的。选项D是关于非法经营罪的。本题有一定争议。非法经营罪有一个兜底条款，“其他严重扰乱市场经营的非法经营行为”都属于非法经营罪。何为“其他严重扰乱市场经营的非法经营行为”?发放贷款是银行的专营业务，普通人发放高利贷是否属于这个“其他非法经营行为”?陈兴良教授认为：发放高利贷的行为，尽管对于金融秩序存在一定的影响，但我国《刑法》只规定高利转贷行为是犯罪，并未将发放高利贷的行为规定为犯罪。在这种情况下，就不能将发放高利贷的行为认定为非法经营罪的“其他严重扰乱市场经营的非法经营行为”。他认为，这里的“其他严重扰乱市场经营的非法经营行为”，不能根据行政法规和部门规章加以直接认定，而是应由法律和司法解释明文规定。只有这样，才能保证在罪刑法定的规制下适用空白罪状。这一观点是有道理的。因为我国民法是承认民间借贷行为的，而且适当保护其高利率。最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第6条规定，民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的4倍(包含利率本数)0超出此限度的，超出部分36、甲县刘某与乙县张某在丙县签订货物买卖合同，约定张某应当在丁县交货，并约定将来合同发生争议，双方当事人应当向戊县人民法院起诉。但张某未在约定的履行期限内交货，造成刘某经济损失，刘某欲向法院起诉。下列哪个法院有管辖权？A、只有乙县人民法院有管辖权B、乙县人民法院、丁县人民法院都有管辖权C、只有戊县人民法院有管辖权D、乙县、丙县、丁县和戊县人民法院都有管辖权【参考答案】：A【解析】：《民事诉讼法》第25条规定：“合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。”刘某与张某约定的戊县不在上述规定范围内，该协议管辖无效。《民诉意见》第18条规定：“因合同纠纷提起的诉讼，如果合同没有实际履行，当事人双方住所地又都不在合同约定的履行地的，应由被告住所地人民法院管辖。”本案中张某未实际履行，因此应当由被告张某住所地乙县人民法院管辖。所以，A选项正确，BCD选项错误。37、对原产地国家或地区与中国订有关税互惠协议的进口货物，应按下列选项中哪一种税率征税？A、按普通税率征税B、按优惠税率征税C、按普惠制税率征税D、按特惠税率征税【参考答案】：B【解析】：我国的对外贸易管理制度-关税措施-关税种类【详解】我国的海关关税有两种：进口关税和出口关税。进口关税按税率分为普通税率关税、优惠税率关税、特别税率关税。对原产于与中国未订有关税互惠协议的国家或地区的进口货物，按照普通税率征税；对原产于与我国订有关税互惠协议的国家或地区的进口货物，按照优惠税率征税。经国务院关税税则委员会特别批准，适用普通税率进口的货物，可以按照优惠税率征税。任何国家或地区对原产于中国的货物征收歧视性关税或者给予其他歧视性待遇的，海关对原产于该国家或地区的货物，可以征收特别关税。所以本题的正确答案是B项。普惠制是发达国家（给惠国）给予发展中国家（受惠国）出口产品的一种普遍的、非歧视的、非互惠性的减免关税的优惠制度，是在最惠国税率基础上进一步减税或全部免税的优惠待遇。普惠制项下的出口产品关税比最惠国税率还要低约三分之一。由于普惠制是单向的、非互惠的关税优惠制度，因此不符合题中互惠的情况，故C项不正确。特惠税率适用原产于与我国签定有特殊优惠关税协定的国家或地区的进口货物。故D项不正确。38、某甲开着一辆偷来的汽车向步行街中的人群冲去，值班民警乙见状用枪将某甲击毙，汽车撞向路边的商铺爆炸烧毁。某乙的行为是：（）A、紧急避险B、正当防卫C、防卫过当D、避险过当【参考答案】：B【考点】正当防卫的概念【解析】《刑法》第20条：“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪．采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。”题中情形是某乙为了使他人的利益免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，并且没有超过必要的限度，因而属于正当防卫。故B项为正确答案。39、保管期间届满或者寄存人提前领取保管物的，保管物的孳息为谁所有？A、保管人B、寄存人C、保管人，寄存人共有D、归寄存人所有，但寄存人应适当支付孳息的保管费【参考答案】：B【解析】：本题的考点是保管物返还时其孳息的归属。依据我国《合同法》第377条的规定，保管期间届满或者寄存人提前领取保管物的，保管人应当将原物及其孳息归还寄存人，可见，孳息的所有权属于寄存人，保管合同的目的仅在于使保管人对保管物进行维护管理，因此保管人并未获得保管物的所有权。保管人对于保管物也无收益权。孳息是基于法律规定或自然属性由原物产生的新物，其转移原则是与原物一起转让。因而，保管人应将原物及其孳息一并返还寄存入。40、悬挂甲国国旗的商船“伽利略”号，船东为希腊籍公民，在我国上海港停靠期间，因拖欠船员工资被两名印尼籍船员申请上海海事法院扣船，并在上海海事法院起诉要求支付工资，上海海事法院在处理该纠纷时，应适用何国法？（）A、甲国法B、希腊法C、中国法D、印尼法【参考答案】：C【解析】：根据我国《海商法》第22条规定，船舶欠船员的工资劳动报酬属于船舶优先权的内容。而根据海商法第272条规定，船舶优先权适用受理案件的法院所在地法律。因此，本题应适用中国法。二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、某日22时30分，持票人甲将付款提示期限为当日到期的汇票背书转让给乙。次日，乙向付款银行提示付款，银行以超过付款提示期限为由拒绝。下列哪些说法正确？A、甲不得将超过付款提示期限的汇票背书转让B、甲可以将该汇票背书转让，且不承担票据责任C、汇票已转让故应由乙独立承担汇票责任D、甲应当向持票人乙承担汇票责任【参考答案】：A,D【解析】：AD。所谓期后背书，是指超过付款提示期限后作成的背书。《票据法》第16条规定：“持票人对票据债务人行使票据权利，或者保全票据权利，应当在票据当事人的营业场所和营业时间内进行，票据当事人无营业场所的，应当在其住所进行。”由于22时30分已过了营业时间，故本题中的情形为期后背书。持票人应于付款提示期限内提示付款，持票人未按照付款提示期限提示付款的，丧失追索权。超过付款提示期限的票据由于丧失了追索权，其安全性大大降低，因此，法律禁止这样的票据自由流通。《票据法》第36条规定：“汇票被拒绝承兑、被拒绝付款或者超过付款提示期限的，不得背书转让；背书转让的，背书人应当承担汇票责任。”据此条，超过付款提示期限后作成背书的，仅具有通常债权转让的效力。故选A、D。3、根据民事诉讼法的相关规定，下列关于协议管辖正确的是：A、协议管辖仅适用于合同纠纷案件B、协议管辖只能采用书面形式C、协议管辖只能选择法律规定的与合同关系密切的五个联系地D、协议管辖不能违反级别管辖和专属管辖的规定【参考答案】：A,B,C,D【解析】：《民事诉讼法》第25条规定：“合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。”据此，可以归纳协议管辖的特点如下：一、适用范围：仅适用于合同纠纷案件；二、形式：只能采取书面形式；三、选择范围：只能选择法律规定的与合同关系密切的五个联系地；四、不能违反级别管辖和专属管辖的规定。据此，ABCD选项正确。4、下列选项哪些属于冲突规范中静态的连接点？A、不动产所在地B、婚姻举行地C、合同缔结地D、动产所在地【参考答案】：A,B,C【解析】：冲突规范的连结点连结点是冲突规范系属中一个重要的组成部分，是冲突规范借以确定涉外民事法律关系应当适用什么法律的依据。连结点可分为静态连结点和动态连结点。静态连结点就是固定不变的连结点，它主要指不动产所在地以及涉及过去的行为或事件的连结点，如婚姻举行地、合同缔结地、法人登记地、侵权行为发生地等。动态连结点就是可变的连结点，如国籍、住所、居所、物之所在地、法人的管理中心地等。据此，本题应选A、B、C项，D项属于动态的连结点。5、根据我国立法规定，下列哪些场合可以适用公共秩序保留制度？A、经冲突规范指引适用外国法时B、订立涉外合同时C、承认与执行外国仲裁裁决时D、承认与执行外国法院判决时【参考答案】：A,B,C,D【解析】：本题涉及公共秩序保留制度。在涉外民商事法律关系中可适用公共秩序保留。6、甲死亡时留有个人遗产平房6间、存款若干，其生前没有遗嘱。甲的遗产继承人包括患有精神病的妻子乙、成年的儿子丙、5岁女儿丁。因为，甲生前和妻子、女儿在农村生活，丙已独立并远在省城工作。甲兄戊帮助料理丧事后，将掌管在手的甲的遗产据为己有。丙知道后，认为戊的行为侵害了自己、母亲和妹妹的继承权。戊则认为，自己一直在照顾乙和丁的生活，再说，一个是精神病患者，一个是未成年人，他们也不明白什么叫遗产。下列说法正确的是：A、乙、丁的继承权可以由戊行使B、乙的继承权应由丙代为行使C、丁的继承权应由丙代为行使D、乙、丁是无行为能力人，无权行使继承权【参考答案】：B,C【解析】：《继承法》第6条规定：“无民事行为能力人的继承权、受遗赠权，由他的法定代理人代为行使。限制行为能力人的继承权、受遗赠权，由他的法定代理人代为行使，或者征得法定代理人的同意后行使。”而根据《民法通则》第16条、第17条和第14条的规定，未成年人的父母双亡或丧失监护能力的，由成年的兄、姐担任监护人；没有配偶的精神病人，由成年子女担任监护人。而无民事行为能力人的监护人就是他们的法定代理人。因此，在乙、丁作为无民事行为能力人不能行使继承权时，丙作为乙的成年子女、丁的成年兄长，是他们的法定代理人，依法有权代为行使继承权，BC选项是正确的，D选项是错误的。戊不是乙、丁的法定代理人，无权代理他们行使继承权，所以，A选项也是错误的。7、1996年3月，美国HB公司与中国红原公司订立合同，约定HB公司以现金、机器设备和专有技术合计300万美元出资，红原公司以场地使用权、厂房和流动资金合计100万美元出资，在上海设立一家中外合资企业。请回答:合同报请审批机关审查时，主办官员认为以下几点需要改正。其中哪些确实是依法应予改正的？A、合同规定，公司的注册资本为210万美元B、作为HB公司出资的专有技术，其作价仅有双方确认，没有经过第三者评定C、作为HB公司出资的总值180万美元的机器设备中，有价值30万美元的机器是中国能够生产，而且中国生产的同类机器价格较低，技术性能和供应时间能够满足需要D、合同规定，作为HB公司出资的70万美元的现金，自营业执照签发之日起，1个月内缴付40万美元，其余部分于第一次缴付后的4个月内缴清【参考答案】：C,D【解析】：本题测试合营企业的注册资本、出资方式、出资期限。《国家工商行政管理局关于中外合资经营企业注册资本与投资总额比例的暂行规定》第三条规定：“中外合资经营企业的注册资本与投资总额的比例，应当遵守如下规定：……（二）中外合资经营企业的投资总额在300万美元以上至1000万美元（含1000万美元）的，其注册资本至少应占投资总额的1／2，其中投资总额在420万美元以下的，注册资本不得低于210万美元。……”本题中，合营企业的投资总额为400万美元，按照第2项的规定，其注册资本不得少于210万美元，故将公司的注册资本定为210万美元无须改正。修订前的《中外合资经营企业法实施条例》第25条规定：“合营者可以用货币出资，也可以用建筑物、厂房、机器设备或其他物料、工业产权、专有技术、场地使用权等作价出资。以建筑物、厂房、机器设备或其他物料、工业产权、专有技术作为出资的，其作价由合营各方按照公平合理的原则协商确定，或聘请合营各方同意的第三者评定。”据此，B项不用改。该实施条例第27条规定：“作为外国合营者出资的机器设备或其他物料，必须符合下列各项条件：（一）为合营企业生产所必不可少的；（二）中国不能生产，或虽能生产，但价格过高或在技术性能和供应时间上不能保证需要的；（三）作价不得高于同类机器设备或其他物料当时国际市场价格。”因此，C项应改正。《中外合资经营企业合营各方出资的若干规定》第4条第3款规定：“合营合同中规定分期缴付出资的，合营各方第一期出资，不得低于各自认缴出资额的15％，并且应当在营业执照签发之日起3个月内缴清。”因此，外方自营业执照签发之日起1个月内缴付第一期出资，其余部分于第一期缴付后的4个月内缴清符合法律的规定。HB公司共出资300万美元，其15％即45万美元，但是题中并未言明该公司其他出资（机器设备和专有技术）的缴付期限，如果它们也于第一期出资中缴付，则第一期出资必然超过了15％，D项也无须修改；如果它们不于第一期出资中缴付，则HB第一期仅以现金40万美元出资，未达到出资额的15％，应改正。根据题目不能肯定D项是否须改正。8、业务员张某受甲商场委托，以不高于每台价格2000元的标准购进l500台彩电。张某的妻子在乙家电厂工作。张某遂与乙家电厂家协商签订了一买卖彩电的合同。合同约定，甲商场向乙家电厂购买2000台彩电，每台价格l900元，共计380万元。由于张某的妻子在此次买卖合同中所起的作用，乙家电厂给予张某每台彩电100元的回扣。则下列说法中，正确的有：（）A、张某多采购了500台彩电，属于超越代理权，为无权代理，本部分合同无效B、张某以1900元的价格购进彩电，给被代理人甲商场增加了利益，其代理行为不属于代理权的滥用C、设若乙家电厂是张某的妻子开设的私营企业，则张某的行为构成自己代理D、本案中，张某应该把20万元的回扣返还给甲商场【参考答案】B,D【解析】本题涉及超越代理权、代理行为的利益归属以及滥用代理权的问题。本题中，张某超越代理权多购买了500台彩电，对于该500台彩电，张某的行为属于无权代理行为，但无权代理行为属于效力未定的民事行为，不为无效民事行为，故A选项不正确。滥用代理权有自己代理、双方代理、与第三人恶意串通三种，张某并未损害被代理人的利益，故不构成滥用代理权，故B选项正确。本题C选项中，设乙厂为张某妻子所开的私营企业，张某虽然是从该私营企业进货，也不构成自己代理，因为该企业是独立的民事主体，故C选项不正确。张某所得回扣应返还给甲商场，因为回扣既涉及公法，又涉及私法。如果张某将回扣据为己有，则违反刑法的规定，应承担刑事责任；在私法层面上，回扣属于附属利益，代理人从事代理行为所获得的一切利益均归被代理人享有，因此，张某应将回扣返还给甲商场。9、某甲，14岁，智力超常，某大学少年班学生。甲的全部生活费用、学费均由自己设计电脑程序出售获利后支付而不需要其父母负担。在一次技术成果交流会上，甲设计的一个电脑程序被乙公司以30万元购买。甲即将其中的9万元捐给当地的儿童福利院。下列关于该捐助行为的说法正确的是。A、甲的捐助行为效力待定B、甲的捐助行为有效C、甲的捐助行为可撤销D、甲的捐助行为经其父母追认后有效【参考答案】：A,D【解析】：本题考查效力待定的民事行为。《民法通则》第11条规定，“十八周岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人。”“十六周岁以上不满十八周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。”第12条规定，“十周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人，可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。不满十周岁的未成年人是无民事行为的能力人，由他的法定代理人代理民事活动。”本题中，甲虽然以自己的劳动收入为主要生活来源，但其尚未满十六周岁，因而不能视为完全民事行为能力人，只是限制民事行为能力人。依据《合同法》第47条规定，限制民事行为能力人超出其民事行为能力订立的合同是效力待定的合同，其法定代理人可以予以追认，从而使该合同有效。故AD为正确选项。10、关于支付令，下列哪些说法是正确的？（）。A、法院送达支付令债务人拒收的，可采取留置送达B、债务人提出支付令异议的，法院无需审查异议理由客观上是否属实C、债务人收到支付令后不在法定期间提出异议而向法院起诉的，不影响支付令的效力D、支付令送达后即具有强制执行力【参考答案】A,B11、2008年，某陈姓当红男明星与其多位明星女友的“艳照”连续在网上被贴出来，并在网上迅速传播。“艳照门”事件一时间成为人们热议的话题。根据我国侵权责任法的规定，下列哪些选项正确？A、“艳照”曝光的始作俑者与网站承担共同侵权责任B、陈姓明星有权通知网站删除、屏蔽这些照片C、如果网站接到陈某通知后未采取及时必要措施，应承担全部赔偿责任D、如果网站接到陈某通知后未采取及时必要措施，应就损失扩大部分承担部分与始作俑者承担连带赔偿责任【参考答案】：A,B,D【解析】：艳照门事件属于明显的侵犯他人隐私权的事件。所以艳照曝光的始作俑者自然应当承担侵权责任。至于网站应否承担责任，要看他在接到受害人要求删除等的通知后，是否及时采取了必要措施，否则就应对损失扩大部分与始作俑者承担连带责任。另外，网站如果明知他人利用网络服务侵害他人民事权益而不采取必要措施的，则要与该人承担连带责任。本题中很明显，艳照被如此广泛且持续的传播，说明网站属于明知而为，因此应与始作俑者构成共同侵权，应承担连带责任。故ABD项正确。C项错误。12、县级以上地方人民政府环境保护行政主管部门，在环境受到严重污染威胁居民生命财产安全时，可无需立即向下列哪些机关报告，以采取有效措施解除或减轻危害损失？A、当地人大常务委员会B、当地人民政府C、当地卫生防疫部门D、当地公安部门【参考答案】：A,C,D【解析】：请牢记立即报告的机关。13、根据我国民事诉讼法的规定，下列哪些特定的对象，经人民法院两次传票传唤无正当理由拒不到庭的，可以拘传？A、负有赡养、抚养、抚育义务的被告B、不到庭就无法查清案情的被告C、给国家、集体、他人造成损害的未成年人的法定代理人D、医疗费用案件的被告【参考答案】A,B,C14、市房屋开发公司与新兴建材公司签定一份装饰材料购销合同，后因该批装饰材料质量问题，双方发生纠纷，起诉至甲区人民法院。甲区人民法院经过审理后，判决新兴建材公司接受退货，退还货款。新兴建材公司不服上诉，二审法院经审理认为上诉请求不成立，判决驳回上诉，维持原判决。该判决产生以下哪些法律效力A、市房屋开发公司与新兴建材公司之间的购销合同消灭B、市房屋开发公司与新兴建材公司之间的装饰材料质量争议消灭C、人民法院非经法定审判监督程序，不得撤销该判决D、新兴建材公司不履行义务时，市房屋开发公司可申请甲区人民法院强制执行【参考答案】：B,C,D【解析】：1、终审裁判，当事人之间的诉讼法律关系消灭，实体权利义务最终确认，如果认为裁判有错误，只能按照审判监督程序申请再审2、不得就同一诉讼标的，以同一事实和理由重新起诉3、具有强制执行的效力。A错，法院的审理范围，与原告提出的诉讼请求范围是一致的，原告并没有提出要解除合同。只是因质量问题提出违约之诉而已。只要把握“诉审合一”即可，原告没有提出解除合同的请求，法院的判决也就不涉及这个内容15、小张与小刘于2007年10月2日举行结婚典礼。同日小张将拍摄婚礼活动的一卷胶卷交给某彩色扩印公司冲印，并预交冲印费34元，彩色扩印公司开出一张印单交给小张，印单上事先印好了如遇意外损坏或遗失，本店赔偿同类同号胶卷一卷或相当价值的现金的字样。后彩色扩印公司将该胶卷遗失。小张要求赔偿精神损失，彩色扩印公司引用免责条款，只同意赔偿一个胶卷的钱。下列哪一种观点是不正确的？（）A、彩色扩印公司只负退还扩印费和赔偿同类同号胶卷或相当价值现金的责任B、应按照《消费者权益保护法》的规定，认定印单上的责任条款无效C、彩色扩印公司违约，且遗失的是有珍贵纪念意义的照片，应赔偿小张精神损失。D、应按照《合同法》的规定确认印单上的责任条款显失公平，予以撤销【参考答案】A,C,D【考点】格式合同中免责条款的效力【解析】《合同法》第40条规定，“格式条款具有本法第52条和第53条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效”。又根据《消费者权益保护法》第24条规定，“经营者不得以格式合同、通知、声明、店堂告示等方式作出对消费者不公平、不合理的规定，或者减轻、免除其损害消费者合法权益应当承担的民事责任。格式合同、通知、声明、店堂告示等含有前款所列内容的，其内容无效”。从规范内容来看，本案既可适用《合同法》，亦可适用《消费者权益保护法》，但根据特别法优于普通法的原则，应适用作为特别法的《消费者权益保护法》。另外，违约诉讼中的精神损害赔偿尚未获得认可，故C不能支持。16、下列各项属于夫妻共同财产的有：()A、婚姻关系存续期间，夫妻各自或共同劳动所得的收入和购置的财产B、财产系婚前财产或婚后财产无法查清的C、婚姻关系存续期间，复员、转业军人所得的复转费D、虽属婚前财产，但在共同生活中由双方共同长期使用、经营、管理的财产【参考答案】：A,B【解析】：本题涉及夫妻共有财产问题。依照《婚姻法》的规定，在婚姻关系存续期间取得的财产，如果夫妻没有特别约定的，应属夫妻共有财产。财产系婚前财产或婚后财产无法查清的，推定为婚后共有财产。但复员转业军人所得的复转费为个人财产。婚前财产不因长期使用、经营、管理而改变其财产的归属。故本题答案为AB项。17、丙找甲借自行车，甲的自行车与乙的很相像，均放于楼下车棚。丙错认乙车为甲车，遂把乙车骑走。甲告知丙骑错车，丙未理睬。某日，丙骑车购物，将车放在商店楼下，因墙体倒塌将车砸坏。下列哪些表述是正确的？A、丙错认乙车为甲车而占有，属于无权占有人B、甲告知丙骑错车前，丙修车的必要费用，乙应当偿还C、无论丙是否知道骑错车，乙均有权对其行使占有返还请求权D、对于乙车的毁损，丙应当承担赔偿责任【参考答案】A,B,C,D18、华胜股份有限公司于2006年召开董事会临时会议，董事长甲及乙、丙、丁、戊等共五位董事出席。董事会中其余4名成员未出席。董事会表决之前，丁因意见与众人不合，中途退席，但董事会经与会董事一致通过，最后仍作出决议。下列哪些选项是错误的?A、该决议有效，因其已由出席会议董事的过半数通过B、该决议无效，因丁退席使董事的同意票不足全体董事表决票的1／2C、该决议是否有效取决于公司股东会的最终意见D、该决议是否有效取决于公司监事会的审查意见【参考答案】A,C,D【考点】董事会决议的效力【解析】根据《公司法》第22条的规定，公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程。或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起60日内，请求人民法院撤销。可见，董事会的决议内容违反法律或者行政法规强制性规定时无效；而董事会的决议内容违反公司章程规定，或者董事会决议的召集程序、表决方式违反了法律、行政法规或者公司章程的，则该决议可撤销。《公司法》第112条规定：“董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过。董事会决议的表决，实行一人一票。”本题中，华胜股份有限公司共有9名董事，有5名董事参加董事会，虽然丁中途退席，但退席行为视为弃权，董事会的参加人数仍为5人，过半数，因此该会议的举行合法有效。但本题中董事会的决议仅有4名董事通过，违反了公司法对通过决议的最低董事人数的限制，这种限制不属于会议的召集程序、表决方式等程序性事项，而属于公司法对于董事会通过决议的最低人数的强制性实体规范，因此华胜公司只有4名董事通过的决议为无效决议。而非可撤销决议。故B项正确，而ACD项错误。19、根据民事诉讼法的规定，留置送达必须符合下面哪些条件A、受送达人或者他的同住成年家属拒绝接收诉讼文书的B、送达人必须邀请有关基层组织或者所在单位的代表到场，说明情况C、在送达回证上记明拒收事由和日期，由送达人、见证人签名或者盖章D、把诉讼文书留在受送达人的住所【参考答案】：A,B,C,D【解析】：《民事诉讼法》第79条规定：受送达人或者他的同住成年家属拒绝接收诉讼文书的，送达人应当邀请有关基层组织或者所在单位的代表到场，说明情况，在送达回证上记明拒收事由和日期，由送达人、见证人签名或盖章，把诉讼文书留在受送达人的住所，即视为送达。可见，ABCD均是留置送达有效的法定条件。20、中国A公司就价值100万美元的即将运往菲律宾的一批蔬菜分别向甲、乙两保险公司投保了海运一切险，保险金额分别为80万美元和40万美元。后在海运途中，因遭遇恶劣气候致使该批蔬菜大部分腐烂，损失高达90万美元。A公司因此欲向两保险公司索赔。根据以上情形，以下说法正确的有（）A、该公司最高可获赔90万美元B、该公司最高可获赔120万美元C、甲、乙两保险公司应承担的赔偿金额分别为80万美元和40万美元D、甲、乙两保险公司应承担的赔偿金额分别为60万美元和30万美元【参考答案】A,D【解析】本题考查涉外保险索赔。根据《中华人民共和国海商法》第225条规定，被保险人对同一保险标的就同一保险事故向几个保险人重复订立合同，而该保险标的保险金额总和超过保险标的的价值的，被保险人获得的赔偿金额总和不得超过保险标的的受损价值。故本案中某公司向两家保险公司投的总保险金额虽超过保险标的的价值，其在因保险事故受损而索赔时也只能以保险标的的受损价值为限，即最高只能获赔90万美元。同时，该条还规定：“各保险人按其承保的保险金额同保险金额总和的比例承担赔偿责任。”按此规定，甲、乙保险公司应承担的赔偿金额分别为60万美元和30万美元。21、中国单位和个人的发明创造欲在国外申请专利怎样做才是错误的？A、直接向国外专利局提出申请B、委托专利代理机构办理C、委托国务院指定的代理机构办理D、应当向国务院专利行政部门申请，再委托国务院指定的专利代理机构代为办理【参考答案】：A,B,C【解析】：详见《专利法》第20条。22、张三、李四、王五成立天问投资咨询有限公司，张三、李四各以现金50万元出资，王五以价值20万元的办公设备出资。张三任公司董事长，李四任公司总经理。公司成立后，股东的下列哪些行为可构成股东抽逃出资的行为？A、张三与自己所代表的公司签订一份虚假购货合同，以支付货款的名义，由天问公司支付给自己50万元B、李四以公司总经理身份，与自己所控制的另一公司签订设备购置合同，将15万元的设备款虚报成65万元，并已由天问公司实际转账支付C、王五擅自将天问公司若干贵重设备拿回家D、3人决议制作虚假财务会计报表虚增利润，并进行分配【参考答案】A,B,D23、依照我国《海商法》的规定，附于甲轮上的船舶优先权会因下列哪些原因而消灭？A、甲轮沉没B、甲轮原船东将该船出售给另一船公司C、甲轮被法院强制出售D、请求人在船舶优先权产生之日起满1年仍不行使【参考答案】A,C,D24、田山是和平公司的销售人员，因收取回扣被企业除名。2004年12月11日晚，田山利用没有被收回的保险柜的钥匙，翻墙进入和平公司，将公司保险柜中的公章偷盖在空白纸上，后将这些纸制成和平公司空白合同书与他人签订买卖合同。和平公司对此并不知晓。对该合同的性质认定不正确的是：（）A、效力待定B、无效C、可撤销D、成立并生效【参考答案】A,B,C【考点】表见代理【解析】田山本来有代理权限，虽已被解除，但其行为足以使第三人相信其有代理权，和平公司对此有过失。田山的行为构成表见代理。25、中国某电器公司要出口一批空调给美国多家超市，与中国银行北京分行签订了保理合同，委托中国银行北京分行调查美国多家超市的资信状况，中国银行北京分行通过再保理协议委托花旗银行纽约分行进行调查。试问下列有关各方在合同中的地位说法正确的是A、中国银行北京分行是出口保理商B、中国银行北京分行是进口保理商C、花旗银行纽约分行是出口保理商D、花旗银行纽约分行是进口保理商【参考答案】：A,D【解析】：双保理方式主要涉及四方当事人：出口商、进口商、出口保理商以及进口保理商。出口保理商与出口商之间签订国际保理协议，出口保理商一般委托进口保理商负责对进口商进行信用评估。26、在一次保险法课上，甲、乙、丙三位同学就保险法的有关问题展开了讨论。甲认为：①保险利益是投保人对保险标的具有的经济上的利益；②在保险合同中，投保人交付保险费，买到的只是一个将来可能获得补偿的机会，这说明保险合同具有射幸性。乙认为：①在财产保险中，如果保险金额超过保险价值，则超过的部分无效；②保险人应在达成赔偿或者给付保险金协议后15日内履行其义务。丙认为：①保险标的危险增加时，保险人可解除合同或要求增加保险费；②被保险人未按约定履行其对保险标的安全应尽的责任时，保险人可以要求解除合同，若不解除合同不得增加保险费。下列哪个选项中的观点均为正确？（）。A、甲的观点①、乙的观点①B、乙的观点①、丙的观点①C、甲的观点②、乙的观点②D、甲的观点②、丙的观点①【参考答案】B,D【考点】保险利益的含义；保险合同的特征；财产保险中保险金额超过保险价值的处理；保险人履行赔偿或者给付保险金义务的期限；保险标的危险程度增加时保险人的权利；被保险人未按约定履行其对保险标的安全应尽的责任时保险人的权利【解析】《保险法》第12条第3款规定：“保险利益是指投保人对保险标的具有的法律上承认的利益。”故甲的观点①不正确。“射幸”就是碰运气，保险是用来应对危险的科学方式，作为保险标的的危险必须是：发生与不发生不确定．何时发生不确定，一旦发生造成多大的损失不确定的，这样为应对危险而订立的保险合同，保险人是否要承担实际的赔偿责任就是不确定的，投保人是否会支出少量的保险费而最终获得保险人的巨额赔偿也就是不确定的，因此保险合同是碰运气的合同，即射幸合同。故甲的观点②正确。《保险法》第40奈第2款规定：“保险金额不得超过保险价值；超过保险价值的，超过的部分无效。”故乙的观点①正确。《保险法》第24条第1款规定：“保险人收到被保险人或者受益人的赔偿或者给付保险金的请求后，应当及时作出核定，并将核定结果通知被保险人或者受益人；对属于保险责任的，在与被保险人或者受益人达成有关赔偿或者给付保险金额的协议后10日内，履行赔偿或者给付保险金义务。”故乙的观点②不正确。《保险法》第37条规定：“在合同有效期内，保险标的危险程度增加的，被保险人按照合同约定应当及时通知保险人，保险人有权要求增加保险费或者解除合同。被保险人未履行前款规定的通知义务的，因保险标的危险程度增加而发生的保险事故，保险人不承担赔偿责任。”故丙的观点①正确。《保险法》第36条第3款规定：“投保人、被保险人未按照约定履行其对保险标的安全应尽的责任的，保险人有权要求增加保险费或者解除合同。”故丙的观点②不正确27、北京甲公司与南京乙公司订立了一份书面合同，甲公司签字、盖章后以邮寄方式发往乙公司签字盖章。下列有关该合同成立的说法哪些是错误的？A、甲公司与乙公司口头协商一致并签订备忘录时合同成立B、甲公司在合同上签字盖章时合同成立C、在乙公司也签字盖章时合同成立D、自甲公司签字盖章后交付邮寄时合同成立【参考答案】：A,B,D【解析】：见《合同法》第32条。28、下列选项中，关于特别程序相关期间的表述，正确的是：（）A、人民法院适用特别程序审理的案件，应当在立案之日起30日内或者公告期满后30日内审结，但审理选民资格的案件除外B、人民法院受理选民资格案件后，必须在选举日前审结C、人民法院受理宣告失踪、宣告死亡案件后，应当发出寻找下落不明人的公告。宣告失踪的公告期间为3个月，宣告死亡的公告期间为1年D、人民法院受理认定财产无主的申请后，经审查核实，应当发出财产认领公告，公告期为6个月【参考答案】A,B,C【解析】ABC。根据《民事诉讼法》第163、165、168条和第175条的规定，财产认领公告期应为1年。29、依海商法的规定,下列有关时效的规定正确的有：A、有关船舶碰撞的请求权，时效期间为2年，自碰撞事故发生之日起计算B、就海上货物运输向承运人要求赔偿的请求权，时效期间为1年C、有关海难救助的请求权，时效期间为2年，自救助作业终止之日起计算D、根据海上保险合同向保险人要求保险赔偿的请求权，时效期间为1年，自保险事故发生之日起计算【参考答案】：A,B,C【解析】：《海商法》第261条规定，有关船舶碰撞的请求权，时效期间为2年，自碰撞事故发生之日起计算。故A选