合同与合同法概述

第七章合同法第一节合同与合同法概述一、债的概念和体系（一）债的概念债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。（二）债的体系合同之债意定之债单独行为之债债的体系缔约过失之债侵权之债法定之债无因管理之债不当得利之债案例1乙乘坐甲的出租车到市里办事，途中因甲的大意撞伤行人丙。甲欲逃逸，遂催促乙下车并付款。乙误将两张100元的人民币当作10元交付给甲，甲取钱后立即逃走。这一切为路人丁看在眼中。乙见丙伤势严重，遂将其送至医院，并支出医药费等共计2000元。丙出院后，欲寻找肇事者，就在报纸上发布一则悬赏广告，称如提供肇事者线索的，愿付1000元的奖励。后丁将甲举报于丙。问：甲与乙、甲与丙、乙与丙、丙与丁之间各发生了什么法律关系？二、合同（一）合同的概念合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。（二）合同的法律特征1、合同是一种民事法律行为。2、合同是双方或多方当事人的法律行为。3、合同是以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的的。4、合同是双方当事人法律地位平等协商的协议。（三）合同的分类1、单务合同与双务合同----根据当事人双方是否互负义务区分意义：双务合同履行中有履行抗辩权，单务合同无此权利。2、有偿合同与无偿合同----根据当事人取得利益是否付出代价区分意义：（1）当事人责任不同；（2）意思能力的要求不同；（3）对善意取得的作用不同；（4）生效条件不同。注：（1）公认的无偿合同：赠与合同、借用合同、保证合同（2）无特别约定原则上推定为无偿的合同：委托合同、保管合同、民间借款合同3、有名合同与无名合同-----根据法律是否对合同规定有确定的名称与调整规则区分有名合同与无名合同的意义在于：有名合同直接适用法律为其规定的规范(包括合同法总则和分则的规定)；无名合同适用合同法总则的规定，参照分则及其他法律类似的规定。4、诺成合同与实践合同-----根据合同成立是否须交付标的物为标准，区分诺成合同与实践合同的意义在于：合同成立的要件不同。注：公认的实践合同：定金合同、借用合同、民间借款合同、保管合同5、要式合同与不要式合同------根据合同是否要以特定形式为要件区分意义：要式合同须符合特定要求才能成立，不要式合同当事人意思表示一致即可成立。6、主合同与从合同-----根据合同相互间的主从关系区分意义：主合同的成立与效力直接影响从合同成立与效力。7、格式合同和非格式合同-----根据条款是否事先拟定格式条款订立规则：（1）应按公平原则确定当事人的权利义务（2）提供格式条款一方有提示义务（3）格式条款中不得含有免除提供条款一方的责任、加重对方责任、排除对方主要权利的内容（4）对格式条款的理解发生争议的，应当按照正常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款三、合同法概述（一）合同法的概念（二）合同法的调整对象（三）合同法的基本原则１、平等原则２、自愿原则３、公平原则４、诚实信用原则５、合法原则和公序良俗原则第二节合同的订立

一、合同的形式与内容（一）合同的形式１、口头形式：内容简单、标的额小、即时结清的合同２、书面形式：内容复杂、标的额大、分期履行的合同３、其它形式：交易习惯许可或要约表明时（二））合同的的主要要条款款（内内容））——合同的的提示示性条条款１、当当事人人的名名称或或者姓姓名和和住所所２、标标的３、数数量４、质质量５、价价款或或报酬酬６、履履行的的期限限、地地点和和方式式７、违违约责责任８、解解决争争议的的方法法1、物（（货币币）2、行为为3、智力力成果果1、选择择双方方共同同接受受的计计量单单位。。2、确定定双方方认可可的计计量方方法3、允许许规定定合理理的磅磅差和和尾差差。格式条条款１、格格式条条款的的概念念和特特征⑴格式式条款款的适适用对对象具具有普普遍性性、广广泛性性。⑵格式式条款款的使使用具具有持持久性性、反反复性性。⑶格式式条款款的内内容具具有单单方事事先确确定性性。⑸格式式条款款具有有不变变形。。⑹格式式合同同以书书面明明示为为原则则。２、对对格式式条款款的限限制二、、合合同同的的订订立立程程序序（一一））要要约约要约约也也称称发发盘盘、、出出盘盘、、发发价价或或报报价价，，是是希希望望与与他他人人订订立立合合同同的的意意思思表表示示。。１、、要要约约的的有有效效要要件件（1）要要约约必必须须由由特特定定的的当当事事人人作作出出。。（2）要约必必须向相相对人（（受要约约人）发发出。（3）要约必必须有订订立合同同的意图图。（4）要约的的内容必必须具体体和确定定。（5）要约必必须经受受要约人人承诺，，才具有有法律约约束力。。2、要约和和要约邀邀请要约邀请请是希望望他人向向自己发发出要约约的意思思表示。。区别:（1）目的不不同；（（2）内容不不同常见的要要约邀请请：寄送送价目表表、拍卖卖公告、、招标公公告、招招股说明明书关于商业业广告：：原则上上为要约约邀请，，但其内内容符合合要约规规定的，，是为要要约。案例13、要约的生生效（1）生效时间间：到达主主义到达：是指指到达受要要约人及其其代理人可可控制的区区域范围内，至至于受要约约人及其代代理人是否否看到，在在所不论。口头要约---了解为到达达书面要约---进入受约人人所控制的的地方为到到达数据电文---进入系统为为到达（2）效力A.要约人自此此有接受承承诺的义务务，不得随随意撤回、、撤销、变变更要约。。B.受要约人取取得了承诺诺的权利而而非义务。。4、要约的撤撤回、撤销销与失效（1）撤回对对尚未生生效的要约约阻止起生生效的意思思表示撤回须在要要约到达之之前或同时时到达受要要约人（2）撤销对对已经经生效但未未获得承诺诺的要约消消灭其约束束力须在要约到到达之后，，受要约人人做出承诺诺之前到达受要约人人注：要约不不可撤销的的3种情况：规规定了承诺诺期限、明明示不可撤撤销、有理理由认为不不可撤销并并已为履行行合同做了了准备工作作。（3）失效案例（二）承诺诺承诺是指受受要约人同同意要约的的意思表示示。１、承诺的的生效要件件（1）承诺必须须由受要约约人作出。。（2）承诺的内内容必须与与要约的内内容完全一一致。（3）承诺必须须在要约存存续期间内内作出。（4）承诺原则则上应以通通知方式作作出，但依依交易习惯惯或要约表表明者，也也可以行为为作出。案例2、承诺的期限限（1）在要约确定定的期间到达达要约人。（2）未确定期间间的，对话方方式下应及时时作出。（3）未确定期间间的，非对话话方式下，合合理期间内到到达。违反上述规定定，视为承诺诺迟到或迟延延。3、承诺的生效效：到达主义义（1）承诺的通知到到达要约人时时生效（2）承诺不需通通知的，做出出承诺的行为为时生效承诺生效时合合同成立4、承诺迟到、、迟延（1）迟到迟迟发迟到到迟到的承诺原原则上视为新新要约要约人及时通通知该承诺有有效的，合同同成立（2）迟延未未迟发而迟迟到（第三人人）迟延原则上承承诺有效要约人及时通通知因逾期而而不接受的，，为新要约案例5、承诺的撤回回（1）撤回回的对对象是是已经经发出出但尚尚未生生效的的承诺诺。（2）撤回回的意意思表表示应应在承承诺到到达要要约人人之前前或与与承诺诺同时时到达达要约约人。。（3）与要要约不不同，，承诺诺不存存在撤撤销的的问题题。（三））合同同成立立的时时间和和地点点（四））缔约约过失失责任任1、构成成要件件（1）当事事人违违反先先合同同义务务（说说明、、告知知、保保密））。（2）当事事人主主观有有过错错，包包括故故意和和过失失。（3）受害害人有有信赖赖利益益的损损失。。2、适用用的法法定情情形案例1、某公公司于于报纸纸上发发广告告称：：“我我公司司现有有某型型号的的水泥泥1000吨，系系某水水泥厂厂名牌牌产品品，每每吨价价格为为300元，我我公司司可送送货，，先来来先买买，预预购从从速，，现货货供应应”问：该该广告告是否否构成成要约约？案例2、甲于于3月1日向乙乙发出出衣裳裳也要要约普普通信信函，，要以以优惠惠价购购买乙乙的某某种商商品，，3月5日到达达乙处处。问问：该该要约约何时时生效效？若要约约函3月5日到达达乙的的信箱箱，恰恰巧乙乙外出出办事事，3月7日回来来后才才发现现。问问：该该要约约何时时生效效？若甲3月1日发出出要约约后，，逢3月2日市场场行情情发生生变化化，于于是于于3月3日发出出撤回回要约约的信信函，，以特特快专专递寄寄出，，3月4日到达达乙处处。问问：3月5日到的的要约约是否否有效效？若乙收收到要要约时时准备备于3月8日下午午发出出承诺诺。于于3月5日，甲甲发现现行情情突变变，于于是当当时发发出撤撤销要要约的的通知知，以以特快快专递递寄出出，于于3月8日一早早到达达乙处处。问问：乙乙能否否在3月8日下午午发出出承诺诺？案例3、甲建建筑公公司向向乙、、丙两两水泥泥厂各各发一一函，，均称称：““急需需100号水泥泥1000吨，价价格300元/吨，货货到付付款。。”乙乙水泥泥厂收收到函函后，，立即即传真真给甲甲：““函收收到，，即日日发出出。””丙水水泥厂厂收到到函后后未回回函，，但当当即组组织车车队运运输水水泥1000吨给甲送去去。问：甲甲与乙、丙丙之合同是是否成立？？若乙在给甲甲的回函中中表示：““同意发货货，款到交交货。”甲甲受到回函函后立即汇汇去30万元至乙账账户。问：：乙的回函函是什么性性质，甲、、乙之合同同是否成立立？案例3、北京甲于于3月1日发一要约约信函给广广州乙，载载明乙务必必于3月10日前承诺，，3月5日到达乙处处。乙于3月11日做出承诺诺，以特快快专递寄出出，3月12日到达甲处处。甲未置置可否。问问：甲、乙乙合同是否否成立？若乙于3月8日做出承诺诺，并当日日以特快专专递寄出。。依惯例，，3月9日即到。但但由于邮递递员的疏忽忽3月15日才到。甲甲收到后未未置任何回回复。问：：甲、乙之之合同是否否成立？第三节合合同的效效力一、合同效效力概述合同的效力力是指合同同生效后，，对合同的的当事人甚甚至第三人人产生的法法律后果。。合同效力产产生的前提提不是合同同成立，而而是合同生生效。合同成立≠≠合同生效效二、合同的的生效要件件合同的成立立要件1.存在双方或或多方当事事人。2.当事人意思思表示一致致。3.具备要约和和承诺阶段段。4.合同涉及的的民事法律律关系可能能实现。合同的生效效要件1.当事人主体体资格合法法。2.意思表示真真实。3.合同内容合合法。4.合同形式、、程序符合合规定。合同生效的的时间1.依法成立的的合同——自成立时2.法律、法规规规定应当当办理批准准、登记手手续的——自办理批准准登记手续续后3.当事人约定定附条件生生效的——自条件成就就时4.当事人约定定附期限生生效的——自期限届至至时注：附条件件与附期限限的一个重重大区别，，即在于后后者是肯定定会到来的的，具有确确定性，而而前者则不不然。但若若将肯定不不会发生的的事实作为为生效条件件，则是为为该行为无无效。三、合同有有效要件的的欠缺当合同欠缺缺生效要件件或合同生生效要件有有瑕疵时，，就会导致致合同的无无效、可撤撤销或可变变更及合同同效力待定定等情况。。（一）无效效的合同1、概念2、无效合同同的法律性性质（1）违法性（2）无效合同同的不得履履行性（3）无效合同同自始无效效（4）无效合同同当然无效效，即不论论是否经过过法院、仲仲裁庭确认认，都是无无效的。（5）确定无效效，既无法法经过当事事人的补充充、补正行行为使之有有效。3、无效合同同的法定情情形（二）可撤撤销或可可变更的的合同1.法律特征征：（1）可撤销销合同欠欠缺当事事人意思思表示不不真实要要件。（2）合同的的撤销，，要由有有撤销权权的一方方当事人人通过行行使撤销销权来实实现。（3）可撤销销合同在在未被撤撤销前，，仍然是是有效。。一旦撤撤销，则则从行为为开始时时无效。。（4）合同可可以由撤撤销权人人请求撤撤销也可可以由撤撤销权人人请求变变更。当当事人请请求变更更的，人人民法院院或仲裁裁机构不不得撤销销。（5）撤销权权自知道道或者应应当知道道撤销事事由之日日起一年年内行使使。2、法定情情形（1）重大误误解a重大事项项的误解解b受到较大大损失或或者达不不到误解解人订立立合同的的目的。。（2）显失公公平a合同对双双方事人人明显不不公平。。b一方获得得的利益益超过了了法律所所允许的的限度。。c受害一方通常常是在缺乏经经验或紧迫的的情况下非自自愿的实施民民事行为。（3）以欺诈、胁胁迫手段或乘乘人之危订立立的合同注：（1）重大误解是是指当事人对对合同的性质质、对方当事事人、标的物物的种类、质质量、数量等等设计合同后后果的重要事事项存在错误误认识，违背背其真实意思思表示订立合合同，并因此此受到较大损损失的行为。。（2）欺诈与重大大误解的区别别在于重大误误解人的错误误认识源于自自己的疏忽等等自身原因，，而受欺诈人人的错误认识识源于相对人人的欺诈行为为。案例3、撤销权（1）主体：在欺诈诈、胁迫、乘乘人之危的合合同中，金守守海防可以行行使撤销权；；在显示公平平、重大误解解的合同中，，当事人双方方均可行使撤撤销权。（2）撤销权的行使使：必须经过过人民法院或或仲裁机构确确认，不得由由当事人自己己确认。（3）撤销权的消灭灭4、合同无效或或被撤销的法法律后果（1）因因该该合合同同取取得得的的财财产产应应当当予予以以返返还还，，不不能能返返还还或或者者没没必必要要返返还还的的，，应应当当折折价价补补偿偿。。（2）一一方方有有过过错错的的应应当当赔赔偿偿，，双双方方均均有有过过错错的的，，应应当当各各自自承承担担相相应应的的责责任任。。（3）当事人人恶意串串通，损损害国家家、集体体或第三三人利益益的，因因此取得得的财产产收归国国家所有有，或返返还集体体、第三三人。（三）效效力待定定的合同同1、概念效力待定定合同是是指欠缺缺有效要要件，能能否发生生法律效效力尚未未确定，，有待有有权人追追认或拒拒绝来确确定是否否有效的的合同。。法律特征征:（1）合同虽虽已成立立，但欠欠缺当事事人具有有缔约能能力的要要件，合合同效力力不确定定，既非非无效，，也非有有效。（2）合同效效力的确确定取决决于有权权人的行行为。有权人追追认---合同有效效；不予予追认---合同无效效。2.效力待定定合同的的种类(1)限制民事事行为能能力人依依法不能能独立订订立的合合同。法定代理理人追认认(2)无权代理理人订立立的合同同。被代理人人追认(3)无处分权权人订立立的处分分他人财财产的合合同。权利人追追认注：相对对人撤销销权的行行使（1）只有善善意的相相对人才才可享有有撤销权权。（2）撤销权权只能以以明示方方式作出出。（3）撤销权权行使应应在权利利人作出出追认之之前。代理代理：指指代理人人在代理理权范围围内，已已被代理理人名义义独立于于第三人人为法律律行为，，由此产产生的法法律效果果直接归归属于被被代理人人的法律律制度。。表见代理理表见代理理：被代代理人的的行为足足以使善善意第三三人相信信无权代代理人具具有代理理权，基基于此项项信赖与与无权代代理人进进行交易易，由此此造成的的法律后后果强制制被代理理人承担担的代理理。A：表示授授权的表表见代理理B：文件疏疏于管理理的表见见代理C：授权不不明的表表见代理理D：代理权权撤回或或消灭而而形成的的表见代代理表见代理理的法律律后果直直接归属属于被代代理人。。被代理理人承担担后，如如果因此此受到损损失，有有权向无无权代理理人请求求赔偿1、某服装装厂与某某纺织厂厂签订了了一份购购销合同同，约定定纺织厂厂向服装装厂提供供纯毛衣衣料100万米，按按纺织厂厂提供的的样品交交货。纺纺织厂交交货经服服装厂验验收后，，服装厂厂即将衣衣料加工工成衣服服销售。。后购买买衣服的的消费者者反映衣衣料的质质量有问问题。经经过检验验，纺织织厂提供供的样品品是含有有8%涤纶的衣衣料，服服装厂也也是按样样品向纺纺织厂交交货的。。问：本本案的性性质应如如何认定定？2、某手表表厂为纪纪念千禧禧年特制制纪念手手表2000只，每支支售价2万元。其其广告宣宣传主要要内容为为：纪念念表为金金表，表表上镶有有进口钻钻石。后后经证实实，该表表为镀金金表，钻钻石为进进口人造造钻石，，每粒价价格为10元，手表表成本约约1000元。为此此购买者者与表厂厂发生纠纠纷。该该纠纷应应如何处处理？第四节合合同的履履行一、合同同的履行行的概念念和基本本原则（一）概概念合同的履履行，是是指合同同的双方方当事人人正确、、适当、、全面地地完成合合同中规规定的各各项义务务的行为为。（二）基基本原则则1、适当履履行原则则2、协作履履行原则则3、公平合合理促使使合同履履行的原原则二、合同同履行的的特殊规规则（一）约约定不明明的履行行合同法61条：协商商一致，，签订补补充条款款加以解解决；协协商不成成的，按按照合同同有关条条款或交交易习惯惯确定------推定当事事人的意意图合同法62条：1.质量：：按照照国家家标准准→行行业标标准→→通常常标准准→符符合合合同目目的的的特定定标准准履行行。2.价款或或者报报酬：：按照照订立立合同同时履履行地地的市市场价价格履履行。。3.履行地地点：：标的的a货币------送钱上上门b不动产产------不动产产所在在地c其他------上门取取货4.履行期期限：：债务务人可可以随随时履履行，，债权权人也也可以以随时时要求求履行行，但但应当当给对对方必必要的的准备备时间间。5.履行方方式：：按有有利于于实现现合同同目的的的方方式履履行6.履行费费用：：由履履行义义务一一方承承担（二）合同同订立后价价格变动的的处理办法法遇价格上上涨时遇遇价格下下跌时准时交货货的按按交付时时价格计计价逾期交货货的按按原价格格执行按按新价格格执行逾期提货货的按按新价格格执行按按原价格格执行逾期付款款的按按新价格格执行按按原价格格执行执行对违违约方不不利的价价格（三）合合同的第第三人履履行1、向第三三人履行行（债权权人）2、由第三三人履行行（债务务人）（四）提提前履行行或者部部分履行行时的规规则对债权人人有利的的可以接接受，对对债权人人不利的的可以拒拒绝。二、合同同履行中中的抗辩辩权抗辩权是是指对抗抗他人行行使权利利的权利利。（一）同同时履行行抗辩权权（双方方）1、成立要要件（1）双方因因同一合合同互负负债务。。（2）双方债债务无先先后履行行顺序之之分。（3）双方债务均均届清偿期。。（4）他方当事人人尚未履行债债务。（他方方不履行的，，可提出完全全的抗辩权；；他方不完全全履行的，可可提出“相应应的抗辩权。。”案例（二）后（先先）履行抗辩辩权（后履行行一方）1、成立要件（1）双方互负债债务。（2）双方债务有有先后履行的的顺序（3）双方债务均届届清偿期。（4）他方未履行行先给付义务务。2、效力：在他他方未先履行行义务之前，，可拒绝履行行自己的义务务，并不因此此承担违约责责任。案例（三）不安抗抗辩权（先履履行一方）1、成立要件（1）双方互负债债务。（2）一方有先给给付的义务。。（3）先给付义务务人的债务已已届清偿期。。（4）他方有难为为给付之风险险。（P180④）2、行使发现行使抗辩辩权的法定事事由——通知对方——中止合同的履行——提供担保——继续履行未提供担保——解除合同举证案例三、合同的保保全合同的保全：：是指法律为为防止因债务务人的财产不当减少给债权人的债债权实现带来来危害，允许债权人代代债务人之位位向第三人行行使债务人对对第三人的权权利，或请求法院撤撤销债务人与与第三人的民民事行为的法法律制度。（一）代位权权债权人为了保保全其债权，，当债务人怠怠于行使自己己的权利而危危及债权人债债权的实现时时，可以用自己的名义代位行使属于于债务人权利利的权利。注：代位权涉涉及三方当事事人：债权人人、债务人及及次债务人特点：(1)代位权是债权权人为保护自己债权权而行使的权利利。(2)代位权是债权权人代替债务人向向债务人的债债务人行使权权利，体现了合同同的对外效力力。(3)代位权是债权权人以自己的名义义行使债务人权利的的权利，债权权人不是债务务人的代理人人，代位权不不是代理权。。(4)代位权是债权权人的一种法定权利，不论当事人人是否约定，，债权人都享享有此权利.1、代位权的成成立要件（1）债权人的债债权合法并已已经到期。（2）债务人对次次债务人的债债权亦届期满满。（3）债务人对次次债务人的债债权不是专属属于债务人自自身的债权。。（4）债务人有怠怠于行使到期期债权的事实实。“怠于行使””的含义是指指债务人不以以诉讼方式或仲裁方式向次债务务人主张其享享有的到期债债权。（5）债务人怠于于行使债权已已经危害到了了债权人的债债权。2、代位权的行行使（1）代位权的行行使方式：通通过人民法院院行使。（2）代位之诉的的当事人：原告：债权人人被告：次债务务人诉诉讼第三三人：债务人人（3）代代位位之之诉诉的的管管辖辖法法院院：：次次债债务务人人住住所所地地法法院院。。（4）代代位位权权的的行行使使范范围围：：以以债债权权人人的的债债权权数数额额为为限限。。（5）代代位位权权的的行行使使结结果果：：次次债（6）代位权的行使费用：费用最终是由债务人来承担。（二二））撤撤销销权权当债债务务人人实实施施的的减减少少其其财财产产的的行行为为危危害害债债权权实实现现的的时时候候，，债债权权人人为为保保全全债债权权有有请请求求法法院院予予以以撤撤销销该该行行为为的的权权利利。。注：：撤撤销销权权涉涉及及三三方方当当事事人人：：债债权权人人、、债债务务人人及及受受让让人人（（受受益益人人））特点点：：1.撤销销权权是是债债权权人人为为保保护护自自己己的的债债权权而而行行使使的的权权利利。。2.撤销销权权使使债债务务人人与与第第三三人人之之间间的的法法律律行行为为的的效效力力溯溯及及既既往往地地消消灭灭；；可可以以请请求求获获得得利利益益的的第第三三人人返返还还财财产产。。3.撤销销权权是是债债权权人人的的法法定定权权利利，，不不以以当当事事人人的的约约定定为为要要件件。。1、撤销权权成立条条件（1）债权人的的债权合法法并已届期期满；（2）债务人有有以下行为为之一：①放弃到期期债权。②无偿转让让财产。③以明显低低价转让财财产，且受受让人知情情的（恶意意）。（3）债务人实实施的以上上三种行为为，已危害害到了债权权人债权的的实现。3、撤销权的的行使（1）撤销权的的行使方式式：债权人人必须要通通过人民法法院来行使使撤销权。。（2）撤销之诉诉的当事人人原告告：：债债权权人人被告告：：债债务务人人诉诉讼讼第第三三人人：：受受让让人人（（受受益益人人））（3）撤撤销销之之诉诉的的管管辖辖法法院院：：债债务务人人住住所所地地的的人人民民法法院院。。（4）撤撤销销权权的的行行使使范范围围：：以以债债权权人人的的债债权权数数额额为为限限。。5、撤销销权权的的结结果果：：一一经经撤撤销销，，债债务务人人与与受受让让人人的的行行为为自自始始无无效效。。6、撤撤销销权权的的行行使使费费用用：：由由债债务务人人承承担担。。如如果果受受让让人人有有过过错错的的，，要要适适当当承承担担。。7、撤销权的诉诉讼时效：1年，自知道或应当知知道撤销事由由之日起算自债务人人的行为发生之日日起5年内没有行使使撤销权的，，撤销权消灭灭。第五节合合同的变更更和转让一、合同的变变更㈠合同变更的的概念合同的变更是是指在合同成成立后，尚未未履行或尚未未完全履行以以前，合同内容发生生变化的情形。㈡合同变更的的要件1、变更须以有有效成立的合合同关系为前前提。2、变更的对象象是合同的内内容。3、变更应根据据法律的规定定或当事人的的约定。4、变更要遵守守法定的形式式。㈢合同变更的的效力1.当事人对合同同变更的内容容应作明确的的约定，变更更的内容约定定不明确的，，推定为未变变更。2.合同变更的实实质是以变更更后的合同代代替了原合同同，但对于已已按原合同所所作的履行无无溯及力。3.合同的变更不不影响当事人人要求赔偿损损失的权利，因合同的变变更给对方当当事人造成损损失的、合同同变更以前由由于一方的过过错而给另一一方造成损失失的，应负赔赔偿责任。二、合同的转转让合同的转让即即合同主体的的变更，是指指合同当事人人一方依法将将其合同的权权利和义务全全部或部分转转让给第三人人。（一）债权让让与1、概念合同权利的转转让，是指合合同债权人通通过协议将其其债权全部或或部分转让给给第三人。2、生效条件（1）须存在有效效的债权。（2）被让与的债债权具有可让让与性。（3）让与人（债债权人）与受受让人达成债债权让与协议议。（4）债权让与应应通知债务人人。3、特征：（1）合同权利转转让的主体是是债权人和第第三人，债务务人不是合同同权利转让的的当事人。（2）合同权利转转让的客体既既可以是全部部债权，也可可以是部分债债权。（3）债权人与第第三人必须达达成合同权利利转让协议，，并要通知债债务人。（4）合同权利转转让的根本效效力是第三人人成为合同的的当事人，享享受合同债权权。（5）债权人权利利的转让，不不得损害债务务人的利益，，不应影响债债务人的权利利。债务人对对让与人的抗抗辩，可以向向受让人主张张。（履行抗抗辩权、抵消消权）（二）债务转转移1、概念：合同同义务转移是是指合同债务务人经债权人人同意，通过过与第三人协协议，将合同同义务全部或或部分转移给给第三人承担担。2、特征（1）合同义务转转移的主体是是债务人和第第三人。（2）合同义务转转移的客体是是有效成立的的合同债务，，既可以是全全部债务，也也可以是部分分债务。（3）债务人与第第三人必须达达成合同义务务转移协议，，并且该转移移要经债权人人同意。（4）合同义务转转移的根本效效力是第三人人成为合同当当事人承担合合同义务。（5）新债务人可可以主张原债债务人对债权权人的抗辩。。债务的转移的的合同与由第第三人履行的的合同的区别别（三）债的概概括转移1、概念：原合合同当事人与与第三人订立立合同，并经经原合同对方方当事人的同同意，将自己己在合同中的的权利义务一一并转移给第第三人。2、特征：（1）转让的标的的是合同权利利和义务。（2）必须由一方方当事人与第第三人订立合合同权利义务务概括转让协协议，并经原原合同对方当当事人同意。。（3）合同权利义义务概括转让让的根本效力力是第三人成成为合同当事事人，享受合合同权利、承承担合同义务务。（4）第第三三人人作作为为新新债债务务人人享享有有原原债债务务人人对对债债权权人人的的抗抗辩辩权权。。第第三三人人作作为为新新的的合合同同当当事事人人还还享享有有专专属属于于合合同同当当事事人人的的解解除除权权和和撤撤销销权权第七七节节合合同同权权利利义义务务的的终终止止一、、概概述述（一一））合合同同终终止止的的原原因因1、清清偿偿2、合同同的的解解除除5、抵消消4、提提存存5、债的的免免除除6、混同同合同同的的解解除除1.约定定解解除除：：是是指指当当事事人人可可以以通通过过其其约约定定或或行行使使约约定定的的解解除除权权而而导导致致合合同同的的解解除除。。解除除权权的的行行使使条条件件：：（1）解解除除权权只只有有在在合合同同约约定定的的解解除除条条件件成成就就时时才才能能行行使使。。（2）解除权权应在合合理的期期限内行行使。期期限届满满当事人人不行使使的，该该权利消消灭。（3）主张解解除合同同，应当当通知对对方。2.法定解除除：是指指合同成成立后、、未履行行或未完完全履行行以前，，当事人一一方依照法律律规定的的解除条条件行使使法定解解除权而而使合同同效力消消灭的行行为。解除情形形：（1）因不可可抗力导导致不能能实现合合同目的的；（2）在履行行期限届届满之前前，当事事人一方方明确表表示或以以自己的的行为表表明不履履行主要要债务；；（3）当事事人一一方迟迟延履履行主主要债债务，，经催催告后后在合合理的的期限限内仍仍未履履行；；（4）当事事人一一方迟迟延履履行债债务或或有其其他违违约行行为致致使不不能实实现合合同目目的；；（5）法律规定定的其他情情形。3、合同解除除的后果：：合同解除后后，尚未履履行的，终终止履行；；已经履行行的，根据据履行情况况和合同情情况，当事事人可以请请求恢复原原状，或采采取其他补补救措施，，并有权要要求赔偿损损失。抵销抵销是指当当事人互负负债务时，，各以其债债权充当债债务的清偿偿，而使其其债务在对对等额内相相互消灭。。抵销既消消灭了互负负的债务，，也消灭了了互享的债债权。（一）法定定抵销《合同法》99：①当事人互负负到期债务务，②该债务的标标的物种类类、品质相相同的，任任何一方可可以将自己己的债务与与对方的债债务抵销。。③但依照法律律规定或者者按照合同同性质不得得抵销的除除外。（二）约定抵抵销《合同法》100：当事人互互负债务，，标的物种种类、品质质不相同的的，经双方方协商一致致，也可以以抵销。抵销应当通知对方，通知知自到达对方时生效效。抵销不不得附条件件或附期限限。提存在因债权人人的原因而而无法交付付合同标的的物时，债债务人将该该标的物交交给提存机机关保存以以消灭合同同的行为。。1、提存原因因：（1）债权人无无正当理由由拒绝受领领债的标的的；（2）债权人下下落不明；；（3）债权人死死亡未确定定继承人或或者丧失民民事行为能能力未确定定监护人；；（4）法律规定定的其他情情形。2、提存的主主体：提存人是债债务人及其其代理人。。提存机关是是指同意提提存人进行行提存并接接受提存物物的机关。。（我国目目前只有公公证提存，，由公证处处作提存机机关）3、提存的客客体：适合提存的的标的物（（货币；有有价证券、、票据、提提单、权利利证书；贵贵重物品；；担保物或或替代物；；其他适宜宜提存的标标的物））。标的物不适适于提存或或提存费用用过高的，，债务人可可申请提存存机关拍卖卖标的物，，提存所得得的价款。。4、提存的效效力：(1)提存与清偿偿发生同等等消灭债的的效力---合同终止。。(2)提存期间，，标的物的的孳息归债债权人所有有。(3)提存物的风风险发生转转移，提存存物的毁损损灭失的风风险责任由由债权人负负担。(4)债权人对提提存部门有有交付标的的物的请求求权。(5)债权人领取取提存物的的权利，自自提存之日日起5年内不行使使而消灭，，提存物扣扣除提存费费用后归国国家所有。。免除免除是债权权人以债务务的消灭为为目的而抛抛弃债权的的单方行为为。免除是单方方法律行为为，只需债债权人单方方意思表示示即可成立立，不需经经债务人同同意。债权权人可以免免除债务人人的全部债债务，也可可以免除债债务人的部部分债务。。免除可以以附条件、、附期限。。免除一经经作出，即即致债消灭灭，不得撤撤回。混同混同是指合合同的债权权与债务归归于同一人人，致使合合同关系消消灭的法律律事实。但但涉及第三三人利益的的混同，债债不消灭。。案例例1、甲甲、、乙乙订订立立一一商商品品买买卖卖合合同同，，约约定定甲甲付付给给乙乙10吨货货物物，，乙乙付付款款100万元元。。后后甲甲交交付付了了7吨货货物物，，同同时时请请求求乙乙付付款款100万元元。。问问：：乙乙应应如如何何行行使使抗抗辩辩权权？？为为什什么么？？2、如如果果甲甲已已交交付付了了100吨货货物物，，但但未未交交付付与与货货物物有有关关的的一一般般资资料料，，问问：：乙乙可可否否以以甲甲未未交交付付资资料料为为由由拒拒绝绝付付款款？？3、在在案案例例1中，，如如果果乙乙应应甲甲的的请请求求，，付付款款70万元元，，但但同同时时提提出出，，甲甲应应先先交交付付另另外外3吨货货物物，，乙乙其其后后再再付付款款。。问问：：乙乙的的主主张张有有无无道道理理？？为为什什么么？？案例例1、甲甲、、乙乙订订有有一一买买卖卖合合同同，，约约定定甲甲于于6月1日前交交货，，乙收收到货货后1个月内内付款款。甲甲于5月8日请求求乙付付款，，乙拒拒绝。。问：：乙拒拒绝的的意思思是否否为行行使先先履行行抗辩辩权？？为什什么？？2、如果果过了了6月1日，甲甲仍未未交货货，但但要求求乙付付款，，乙称称：““你必必须先先交货货，我我1个月后后再付付款。。”乙乙的主主张有有无道道理？？3、如果果甲于于9月1日交货货，乙乙于10月1日才付付款。。二人人由于于履行行责任任发生生纠纷纷，甲甲诉至至法院院，法法院认认定：：甲构构成迟迟延履履行，，但乙乙依约约本应应于7月1日之前前履行行，故故也构构成迟迟延履履行。。所以以双方方都违违约，，各负负其责责。问问：法法院的的判决决有无无道理理，为为什么么？案例甲乙两两公司司采用用合同同书形形式订订立了了一份份买卖卖合同同，双双方约约定由由甲公公司向向乙公公司提提供100台精密密仪器器，总总价款款为人人民币币100万元。。甲公公司于于8月31日以前前交货货，并并负责责送货货，乙乙公司司于货货到后后10日内付付款。。甲公公司与与丙运运输公公司订订立货货物运运输合合同，，双方方约定定由丙丙公司司将100台仪器器运至至乙公公司。。8月20日，甲甲公司司掌握握了乙乙公司司转移移财产产、逃逃避债债务的的确切切证据据，随随即通通知丙丙公司司暂停停运输输其余余30台精密密仪器器，并并通知知乙公公司中中止交交货，，要求求乙公公司提提供担担保，，乙公公司提提供了了担保保。问：甲甲公司司中止止履行行合同同的行行为是是否合合法。。乙公公司提提供相相应担担保后后甲公公司应应当怎怎么做做？前进化化工厂厂与大恒纺纺织厂厂签订了了产品品买卖卖合同同，大大恒纺纺织厂厂欠前前进化化工厂厂货款款20万元，，合同同约定定的支支付日日期为为6月1日，大大恒纺纺织厂厂又与与至远服服装厂厂签订了了布料料买卖卖合同同，至至远服服装厂厂欠大大恒纺纺织厂厂货款款30万元，，合同同约定定的支支付日日期为为5月1日。现现两个个还款款期限限均已已到。。大恒恒纺织织厂无无其它它的财财产可可供还还钱，，大恒恒纺织织厂又又不积积极行行使对对至远远服装装厂的的债权权，致致使其其无力力清偿偿对前前进化化工厂厂的债债务。。甲与乙签订了了买卖卖合同同，乙乙欠甲甲货款款20万元，，合同同约定定的支支付日日期为为5月1日，现现已到到期。。现在在乙的的财产产情况况如下下：丙欠乙5万元，，现到到期；；乙有有一辆辆价值值12万元的的小汽汽车；；乙还还有一一台机机床，，价值值5万元。。乙为为了逃逃避对对甲的的债务务，于于是动动了歪歪脑筋筋，于于6月1日做出出了三三个让让甲气气愤的的举动动，免免除了了丙的的5万元债债务，，将小小汽车车送给给了丁，又将将机床床以500元的超超低价价格卖卖给了了明知知他欠欠钱的的戊。。现已已身无无分文文。甲甲于7月1日知道道了乙乙的所所作所所为。。第五节节合合同的的担保保一、合合同担担保的的概念念与种种类合同的的担保保，是是法律律为了了保证证特定定债权权人利利益的的实现现而特特别规规定的的以第第三人人的信信用或或者以以特定定财产产保障障债务务人履履行义义务，，债权权人实实现权权利的的制度度。担保保的的方方式式：：保保证证、、抵抵押押、、质质押押、、留留置置和和定定金金担保保分分为为人人的的担担保保、、物物的的担担保保和和金金钱钱担担保保二、、保保证证保证证是是指指保保证证人人和和债债权权人人约约定定，，当当债债务务人人不不履履行行债债务务时时，，保保证证人人按按照照约约定定履履行行债债务务或或者者承承担担责责任任的的行行为为。。保证合同同的特征征：（1）保证合合同是要要式合同同。（2）是单务务、无偿偿、诺成成合同。。（3）保证合合同是从从合同。。（一）保证人人《担保法》7：具有代为清清偿能力的法法人、其他组组织或者公民民可以作保证证人。*不能充当保保证人的民事事主体P116注：企业法人人的分支机构构充当保证人人的：（1）在法人书面面授权范围内内，有效；（2）法人书面授授权范围不明明的，有效；；（3）无授权或超超出授权范围围的部分，无无效。（二）保证的的方式1.一般保证2.连带保证区别：一般保保证的保证人人对债权人享享有先诉抗辩权，即在主合同同纠纷未经审判或仲仲裁，并就债务人人财产强制执行仍不能履行债债务以前，对对债权人可以以拒绝承担保保证责任。而而连带保证，，只要债务人人在债务清偿偿期届满没有有履行债务，，债权人就可可以要求保证证人承担保证证责任。案例（三）保证期期间1、种类（1）当事人可自自由约定；若若未约定，推推定为6个月；（2）虽有约定，，但早于或等等于主债务履履行期限的，，等于无约定定，推定为6个月；（3）约定不明的的，推定为2年。2、起算：从主主债务履行期期届满之日起起3、法律效力：：保证期间经过过，引起的后果果是保证人的的保证责任永永久性消灭。。保证期间的经经过，一般保保证和连带保保证的标准是是不同的：1、在一般保证证的保证期间间内，债权人人未对债务人人起诉或仲裁裁的，即为保保证期间经过过，保证人免免责。2、连带保证的的保证期间内内，债权人未未要求保证人人承担保证责责任的，既保保证期间经过过，保证人免免责。（四）保证责责任1.范围有约定的，从从约定；无约约定的，对全全部债务承担担责任包括：主债债权及利息、、违约金、损损害赔偿金和和实现债权的费用用。2.保证人的免责责事由3.保证人的追偿偿权三、抵押和质质押（一）抵押1、概念抵押是指债务务人或者第三三人不转移对对某一特定财财产的占有，，将该财产作作为债权的担担保，当债务务人不履行债债务时，债权权人有权依照照法律规定以以该财产折价价或者以拍卖卖、变卖该财财产的价款优优先受偿。抵押所涉及及的当事人人：抵押人人（主债务务人或第三三人）、抵抵押权人（（主债权人人）抵押权设定定的条件（1）抵押人必必须对抵押押物享有处处分权；（2）抵押物必必须是依法法可以抵押押的财产；；（3）被担保的的债权存在在；（4）须签订书书面的抵押押合同并依依法办理登登记手续。。2、抵押物的的认定（1）可以抵押押的财产（2）不可抵押押的财产注：集体土土地使用权权可用于抵抵押的例外外情况：a.依法承包并并经发包方方同意的四四荒（荒山山、荒沟、、荒丘、荒荒滩）土地地使用权；；b.以乡（镇））、村办企企业厂房抵抵押的，占占用范围内内的集体土土地使用权权一并抵押押。3、抵押物登登记（1）法定抵押押登记（登登记成立主主义）适用范围a.建筑物和其其他地上附附着物；b.建设用地使使用权；c.以招标、拍拍卖、公开开协商等方方式取得的的荒地等土土地承包经经营权；d.正在建造的的建筑物。。（不动产和不不动产物权权）含义以上财产设设立抵押，，必须办理理抵押登记记手续。如如不登记，，抵押权不不成立。（（此要求为抵抵押权成立立的条件而而非抵押合合同的生效效条件）抵押合同同签订后，，若抵押人人拒绝办理理抵押登记记的，当事事人可以请请求法院判判决抵押人人补办登记记，或者判判决抵押人人承担违约约责任或损损害赔偿责责任。（2）自愿抵押押登记（书书面成立——登记对抗主主义）适用范围：：a.生产设备、、原材料、、半成品、、产品等一一般动产；；b.交通运输工工具；c.在建建船船舶舶、、航航空空器器等等特特殊殊动动产产。。含义义：：以上上述述财财产产抵抵押押的的，，抵抵押押权权自自抵抵押押合合同同生生效效时时成成立立；；未未经经登登记记，，不不得得对对抗抗善善意意第第三三人人。。动产产抵抵押押合合同同签签订订后后，，若若未未登登记记，，则则：：a.抵押押人人将将抵抵押押财财产产转转移移，，对对善善意意取取得得人人，，抵抵押押权权人人无无权权行行使使追追及及权权，，只只能能要要求求抵抵押押人人重重新新提提供供新新的的担担保保或或要要求求履履行行债债务务。。b.若抵抵押押人人在在该该抵抵押押物物上上设设定定多多项项抵抵押押权权，，已已登登记记的的优优先先于于未未登登记记的的受受偿偿。。c.动产产抵抵押押与与动动产产质质权权并并存存一一物物时时，，未未登登记记的的抵抵押押权权不不得得对对抗抗质质权权。。d.未登登记记的的动动产产抵抵押押与与留留置置并并存存时时，，留留置置权权优优先先。。4、抵抵押押关关系系当当事事人人的的权权利利抵押押人人1.对抵抵押押物物的的占占有有权权。。2.a.对抵抵押押物物的的处处分分权权（（转让让抵抵押押物物的的权权利利）。。b.对抵抵押押物物设设定定多多项项抵抵押押的的权权利利。。c.对抵抵押押物物的的出出租租权权。。抵押押权权人人1.排除除他他人人侵侵害害的的权权利利。。2.收取孳息息以优先先受偿债债权的权权利。原则上不不可，但但符合下下列条件件时，可可行使收收取孳息息的权利利：a.债务人到到期不履履行债务务，致使使抵押物物已被法法院扣押押。3.优先受偿偿权。5、抵押担担保债权权的清偿偿顺序（1）法定登登记的，，按登记记的先后后顺序清清偿，同同时登记记的，按按债权比比例。（2）自愿登登记的，，登记的的，先于于未登记记的清偿偿；都未未登记的的，按合合同生效效先后顺顺序清偿偿，同时时生效的的，按债债权比例例。6、最高额额抵押最高额抵抵押是对对于将来来发生的的债权，，预先确确定一个个最高限限度，设设定的抵抵押权（（如为连连续发生生的借款款合同或或债权人人与债务务人就某某一项商商品在一一定期限限内连续续发生的的交易而而发生的的债权设设定）。。最高额抵抵押的特特征：（1）担保的的债权具具有将来来发生性性；（2）担保的的债权具具有不确确定性（（只有在在决算期期届满时时才能确确定其数数额）；；（3）抵押合合同先于于担保的的债权而而成立；；最高额抵抵押的特特殊规定定：（1）主合同同债权不不得转让让；（2）最高额额抵押权权实现时时，若实实际发生生的债权权额高于于最高限限额，以以后者为为限优先先受偿，，超过部部分为一一般债权权；若实实际发生生的债权权额低于于最高限限额，以以前者为为限优先先受偿。。（二）质质押质押在传传统民法法中又称称为质权权，它是是指债务务人或者者第三人人将其动动产或有有价证券券、知识识产权等等权利凭凭证移交交给债权权人占有有，以此此作为债债的担保保，当债债务人不不履行债债务时，，债权人人有权依依法以财财产折价价或者以以拍卖、、变卖该该财产的的价款而而优先受受偿。质押所涉涉及的当当事人：：出质人人（主债债务人或或第三人人）、质质权人（（主债权权人）1、动产质质押（1）动产质质权的设设立a.质押合同同的内容容b.质押合同同自依法法成立之之日生效效质权自出出质人交交付质押押财产时时设立出质人不不依约交交付质押押财产时时，出质质人应当当承担违违约责任任实际交付付的财产产与约定定的财产产不一致致时，以以实际交交付占有有的财产产为准。。c.质权所担担保的债债权范围围（2）质权人人的权利利和义务务权利：a.占有权b.孳息收取取权c.保全质物物权d.优先受偿偿权义务：a.妥善保管管质物（（不得擅擅自使用用、处分分）b.返还质物物案例2、权利质质押（1）有价证证券的质质押：质质权利自自权利凭凭证交付付时设立立。（2）基金份份额、股股权的质质押：质质权自证证券登记记结算机机构办理理出质登登记时设设立。基金份额额、股权权出质之之后，不不得转让让，但经经双方协协商同意意的可以以转让。。（3）知识产产权的质质押：质质权自登登记时设设立。知识产权权中的财财产权利利出质后后，未经经双方协协商同意意，出质质人不得得转让或或许可他他人使用用。（4）应收账账款的质质押：质质权自信信贷征信信机构办办理出质质登记时时设立。。案例1、甲欠乙乙100万元债务务，主合合同约定定6月1日前甲还还款。丙丙为保证证人，保保证合同同中约定定：“甲甲若不能能履行债债务时，，由丙承承担一般般保证责责任。””6月1日过后，，甲未清清偿。乙乙于6月2日找到丙丙，要求求丙还款款100万元。问问：丙应应如何应应对乙的的请求？？若案例1中，丙在在保证合合同中未未约定保保证的方方式，后