建筑工程合同管理及施工索赔精讲

建筑工程合同管理第1章绪论1第1章绪论什么是合同什么是工程合同什么是工程合同管理工程合同体系课程主要内容绪论2第1章绪论1.１什么是合同?1.1.1合同定义

狭义的合同——债权合同

债权合同物权合同身份合同行政合同劳动合同国家合同

广义的合同3第1章绪论

《合同法》：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议”；规定“婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议适用于其他法律的规定。”

——教材4第1章绪论1.1.2合同法律特征——平等主体——以设立、变更和终止民事权利义务关系为目的

——当事人意思一致5第1章绪论1.1.3合同的分类

（1）有名合同与无名合同

（2）双务合同和单务合同

（3）明示合同和默示合同明示合同——采用语言（书面或口头）形式来订立默示合同——取决当事人的行为及具体情形来订立6第1章绪论（4）诺成性合同和实践性合同诺成合同——当事人意思表示一致即可成立的合同实践合同——以交付标的物或者其他给付义务要件（5）有偿合同和无偿合同（6）要式合同与不要式合同——是否严格订立形式或程序（7）主合同和从合同——是否依赖于其它合同7第1章绪论1.2什么是工程合同?1.2.1工程合同定义

建设工程合同是一种诺成合同、双务合同、有偿合同，本质上是承揽合同一种发包人承包人支付价款建筑安装8第1章绪论1.2.2建设工程合同的特征（1）合同主体的严格性

（2）合同标的特殊性（3）合同履行期限的长期性（4）投资和程序的严格性（5）合同形式的特殊要求——书面

发包人一般是法人承包人必须是法人9第1章绪论1.2.3工程合同分类

（1）按完成承包的内容分类

建设工程勘察合同建设工程设计合同建设工程施工合同10第1章绪论论（2）按工工程承承发包包的范范围和和数量量划分分建设工工程总总承包包合同同：建设工工程承承包合合同：：分包合合同：：三者法法律关关系对于全全部的的建设设工程程任务务，总总包人人应当当及时时对发发包人人负责责，对对交由由分包包人完完成的的部分分工程程，总总包人人应当当与分分包人人共同同对发发包人人承担担连带带责任任。分包不不是转包（（禁止止）并非所所有分分包都都合法法11第1章绪论论（3）从付付款方方式划划分1）总价价合同同特点：：①评标标时易易于确确定报报价最最低的的承包包商，，易支支付计计算；；②承包商商风险大大。③要求准准备详细细全面的的设计图图纸和各各项说明明。适用范围围工程量不不太大且且能精确确计算、、工期较较短、技技术不太太复杂、、风险不不大的项项目；12第1章绪绪论论2）单价价合合同同特点点：：①量量价价分分离离，，量量变变价价不不变变②风风险险合合理理分分摊摊③合合同同成成立立关关键键在在于于双双方方对对单单价价和和工工程程量量计计算算方方法法的的确确认认适用用范范围围:适用用项项目目很很广广，，大大多多用用于于工工期期长长、、技技术术复复杂杂、、大大型型复复杂杂工工程程的的施施工工，，以以及及为为了了缩缩短短建建设设周周期期，，初初步步设设计计完完成成后后就就进进行行施施工工招招标标的的工工程程。。13第1章绪论3）成本加酬金金合同成本加固定百百分比酬金合合同成本固定酬金金合同成本加浮动酬酬金合同特点：①业主主风险大；②业主对工程程总造价不易易控制。适用范围：需要立即开展展工作，或新新型工程项目目，或工程内内容及技术经经济指标未确确定的项目。。14第1章绪论1.3什么是工程合合同管理?1.3.1工程合同管理理的定义——工程项目建设设过程中所有有参与者相互互之间通过合合同对工程项项目的管理1.3.2工程合同管理理在项目管理理中的地位——项目管管理核核心15第1章绪论论1．3．3建设工工程合合同管管理主主要内内容合同订订立前前的管管理合同订订立中中的管管理合同履履行中中的管管理合同发发生纠纠纷时时的管管理161.4建设工工程合合同体体系171．5本课程程主要要内容容合同法律基础知识合同法工程招投标管理施工合同管理其它合同管理工程索赔18工程合合同管管理第2章合同同法律律基础础19第2章合同同法律律基础础合同法法律关关系代理制制度合同法法律基基础20第2章合同同法律律基础础2.1合同法法律关关系2.1.1合同法法律关关系的的概念念（1）什什么是是法律律关系系？——法律关关系是是由法律规规范所所确认认的人与与人之之间以以权利和和义务务为内内容的社会关关系21第2章合同同法律律基础础法律关关系特特征1）法律律关系系是一一种特特殊的的社会会关系系2）法律律关系系是根根据法法律规规范建建立的的关系系——国家意意志性性、国国家强强制性性——法律规规范是是法律律关系系产生生的前前提3）法律律关系系是主主体之之间的的法律律上的的权利与义务的关系22第2章合同法律基基础（2）什么是合同同法律关系？？——由合同法律规范范调整的当事人人在民事流转过程中形成的的权利和义务务关系。23第2章合同法律基基础２.1.2合同法律关系系的构成要素素（１）主体——参加合同法律律关系当事人人“本法所称合同同是指平等主主体的自然人、法人人、其他组织织之间设立、变变更、终止民民事权利义务务关系的协议议”（教材）主体客体内容24第2章合同法律基基础1）自然人自然人是否等等同于公民公民——国籍自然人——依自然规律产产生两者外延不同同？25第2章合同法律基基础自然人作为合合同法律关系系的主体应当当具有相应的的民事权利能力力和行为能力。民事权利能力力——法律赋予民事行为能力力——依自己的行为为取得＜10岁10≤Y＜18岁≥18岁健康不能完全辩认认自己行为不能辩认自己己行为的精神神病人辨别26第2章合同法律基基础2）法人——法人是具有民事权利能力力和民事行为能力力，依法独立享享有民事权利利和承担民事事义务的组织织27第2章合同法律基基础法人条件:法人分类:依法成立有必要的财产产或经费有自己的名称称、组织机构构和场所能够独立承担担民事责任企业法人非企业法人28第2章合同法律基基础3）其它组织财产非独立性性分公司合伙企业独资企业29第2章合同法律律基础（2）合同法律律关系客体体（标的））——物、财、行行为、智力力成果（3）合同法律律关系的内内容——权利（三层层含义）——义务30第2章合合同同法法律律基基础础2.1.3合同同法法律律关关系系的的产产生生、、变变更更和和消消灭灭（1）法法律律事事实实的的概概念念———法律律规规范范所所确确认认的的，，足足以以引引起起法法律律关关系系产产生生、、变变更更和和消消灭灭的的客客观观现现象象或或情情况况——注重证据据与客观事事实的区区别？31第2章合同法法律基础础（2）法律事事实的种种类——事件（不不以法律律关系主主体意志志为转移移）——行为（与与当事人人意志有有关）行政行为为、发生生法律效效力的法法院判决决（裁定定）以及及仲裁机机构裁决决？32第2章合同法法律基础础2.2代理制度度2.2.1代理的概概念和特特征（1）代理的的概念（（教材））（2）代理的的法律特特征（教教材）代理人必必须在代代理权限限范围内内实施代代理行为为代理人以以被代理理人的名名义实施施代理行行为代理人在在被代理理人的授授权范围围内独立立地表现现自己的的意志被代理人人对代理理行为承承担民事事责任33第2章合同法法律基础础2.2.2代理的种种类（1）委托代代理——基于被代代理人对对代理人人的委托托授权授权形式式有书面面形式、、口头形形式被代理人人所作出出的授权权行为属属于单方的法律行行为34第2章合同法法律基础础（2）法法定代理理——根据据法律的的直接规规定（3）指定定代理——根据据人民法法院和有有关主管管机关指指定35第2章合同法法律基础础2.2.3无权代理理（1）无无权代代理的概概念——没有合法法授权的的“代理理”行为为——超越代理理权限的的“代理理”行为为——代理权终终止后的的“代理理”行为为36第2章合同法法律基础础（2）无权代代理的法法律后果果被代理人人的追认认权被代理人人的拒绝绝权无权代理理行为人人催告权权和撤回回权《民法通通则》规定：：“本人人知道道他人人以自自己的的名义义实施施民事事行为为而不不作否否认表表示的的，视视为同同意””37第2章合同同法律律基础础2.2.4代理关关系的的终止止（1）代代理期期间届届满或或者代代理事事务完完成（2）被被代理理人取取消委委托或或者代代理人人辞去去委托托（3）代理人人死亡（4）代理人人丧失民民事行行为能能力（5）作作为被被代理理人或或者代代理人人的法法人终终止38工程合合同管管理第3章合同同法39第3章合同同法概述合同的的订立立合同的的法律律效力力合同的的履行行合同变变更、、转让让和终终止合同法法合同的的违约约责任任合同争争议的的解决决40第3章合同同法3.１概概述3.1.1合同法法的概概念广义合合同法法——各种法法律规规定之之中的的合同同规范范狭义合合同法法——《《中华人人民共共和国国合同同法》《合同法法》规定，，其他他法律律对合合同另另有规规定的的，依依照其其规定定41第3章合同同法3.1.2《《合同法法》沿革及及合同同法体体系经济合合同法法涉外经经济合合同法法技术合合同法法《合同法法》1999年10月1日起施施行我国合合同法法体系系是由由调整整合同同关系系的各各项法法律、、行政法法规、、地方方性法法规、、行政政规章章、司司法解解释、、国际条条约等等规范范性文文件和和国际际惯例例组成成。42第3章合同同法3.1.3《《合合同法法》调调整范范围（1））合同同主体体的扩扩大（2））合同同类别别的增增加（3）明明确合合同是是平等等主体体之间间的法法律关关系（4））关于于政府府机关关参与与相关关合同同的调调整43第3章合同同法3.1.4合同法法的基基本原原则（1）平等等、自自愿原原则（2）公平平原则则（3）诚实实信用用原则则（4）遵守法律、、尊重社会会公德、不不损害社会会公共利益益原则（5）依法成立立的合同对对当事人具具有约束力力的原则44第3章合同法3.1.5我国现行合合同法的基基本框架包括总则、、分则、附附则45第3章合同法3.2合同的订立立3.2.1合同当事人人的主体资资格——具有相应的的民事权利利和民事行行为能力3.2.2合同的形式式（1）第一类书书面形式规范、有据可查（2）第二类口口头形式简便、难难以查证（3）第三类形形式其他形形式——默示合同46第3章合同法3.2.3合同的内容容（1）当事人的的名称或姓姓名和住所所（2）标的（3）数量（4）质量（5）合同价款款或酬金（6）合同履行行期限、地地点和方式式（7）违约责任任（8）解决争议议的方法47第3章合同法3.2.4格式条款合同同与合同示范范文本（1）合同同示范文本——由一定机关事事先拟定（2）格式式条款合同——合同当事人一一方事先拟定定48第3章合同法合同法关于格格式合同限制制规定（教材材）：1）格式条款提提供者责任：：公平、提示示说明2）无效条款规规定：免除、、加重、排除除3）对格式条款款的理解的规规定：对格式条款有有两种以上解解释的？在格式条款与与非格式条款款不一致时？？49第3章合同法3.2.5合同订立的程程序（1）要约1）要约的的概念（教材材）要约要件要约是特定的的合同当事人人的意思表示示要约是以缔结结合同为目的的的意思表示示要约的内容必必须具体、确确定要约经受要约约人承诺，要要约人即受该该意思表示约约束50第3章合同法2）要约邀请与要约的区别别要约是合同成成立必经过程程，要约邀请请并不是；当事人意愿不不同；要约是一种法法律行为，，要约邀请是是订立合同的的预备行为；；要约内容具体体确定，要要约邀请意思思表示的内容容往往不确定定；51第3章合同法A：你是否对购购买我的房子子感兴趣？B：我出10万元买你的房房子。举例52第3章合同法某超市电报：：“本超市市欲购进毛巾巾，如果有全全棉新款，请请附图样与说说明，我商场场将派人前往往洽谈购买事事宜。”甲厂寄送了图图样和说明后后，又送了100条毛巾。案例分析53第3章合同法3.2合同的订立3.2.5合同同订订立立的的程程序序（1）要要约约2）要要约约邀邀请请日常常生生活活中中的的要要约约邀邀请请寄送送的的价价目目表表商业业广广告告（（其其内内容容符符合合要要约约规规定定的的，，视视为为要要约约））拍卖卖公公告告招标标公公告告招股股说说明明书书悬赏赏广广告告———一般般认认为为是是要要约约54第3章合合同同法法3）要要约约的的生生效效———到达达生生效效４））要要约约的的撤撤回回５））要要约约的的撤撤销销要约约不不得得撤撤销销情情形形两者者的的区区别别？要约约人人规规定定了了承承诺诺期期限限，，或或者者以以其其他他形形式式明明示示要要约约是是不不可可撤撤销销的的。。受要约约人有有理由由认为为要约约是不不可撤撤销的的……55第3章合同同法６）要要约失失效要约失失效情情形拒绝要要约的的通知知到达达要约约人；；要约人人依法法撤销要要约；在承诺诺期限限内，，受要要约人人未作作出承承诺;受要约约人对对要约约的内内容作作出实实质性性变更更;56第3章合同同法（2）承诺1）承诺的的概念承诺要件件承诺必须须由受要要约人作作出承诺只能能向要约约人作出出承诺的内内容应当当与要约约的内容容一致承诺必须须在承诺诺期限内内发出，并符合合要约规规定的各各种其他他要求57第3章合同同法2）承诺诺的方方式“承诺诺应当当以通知的方式式作出出，但但根据据交易易习惯惯或要要约表表明可可通过过行为作出承承诺的的除外外。””3）承诺诺期限限58第3章合同同法4）迟到到的承承诺受要约约人超超过承承诺期期限发发出的的承诺诺非受要要约人人原因因延误误到达达的承承诺怎么处处理？59第3章合同同法5）承诺诺生效效“承诺通知到达要约人时生生效，承诺诺不需要通通知的，根根据交易习习惯或者要要约的要求求作出承诺的的行为时生效”6）承诺的撤撤回——承诺生效之之前60第3章合同法7）新要约受要约人对对要约的内内容作出实实质性变更更超过规定的的承诺期限限才发出承承诺61第3章合同法3.2.6合同的成立立（1）不要式合合同的成立立——承诺生效时时合同成立立（2）要式合同同的成立——双方签字或或者盖章时时合同成立立（3）形式欠缺缺合同的成成立——一方履行,一方接受,合同成立62第3章合同法3.2.7缔约约过过失失责责任任与违违约约责责任任区区别别？63第3章合合同同法法3.3合同同的的法法律律效效力力3.3.1合同同的的生生效效（1）合同同生生效效的的含含义义合同同成成立立取取决决于于当当事事人人意意思思是是否否一一致致；；合同同生生效效取取决决于于是是否否符符合合国国家家的的意意志志和和社社会会公公共共利利益益与合合同同成成立立的的联系系与与区区别别？64第3章合合同同法法（2）合合同同生生效效条条件件合同同当当事事人人主主体体应应具具有有相相应应的的民民事事权权力力和和民民事事行行为为能能力力意思表表示真真实不违反反法律律或社社会公公共利利益65第3章合同同法（3）合同同生效效的时时间一般““依法法成立立的合合同，，自成成立时时生效效。””特殊情情况：：1）法律律、法法规规规定应应当办办理批批准、、登记记等手手续生生效的的2）附条条件合合同附期限限合同同何时生生效？66第3章合同法法某甲道路路公司有有一份工工期非常常紧迫的的公路建建设合同同。某乙道路路公司公公司设备备闲置，，于是甲甲公司同同乙公司司签订一一份施工工设备租租赁合同同，合同同约定在在甲公司司的道路路建设合合同的工工期内，，如果其其施工设设备出现现故障时时，就租租用乙公公司设备备。举例67第3章合同法法3.3.2无效合同同（1）无效合合同的概概念无效合同同特征违法性不得履行行自始无效效当然无效效68第3章合同法法（2）合同无无效情形形一方以欺欺诈、胁胁迫的手手段订立立合同，，损害国国家利益益恶意串通通，损害害国家、、集体或或者第三三人利益益以合法形形式掩盖盖非法目目的损害社会会公共利利益违反法律律、行政政法规的的强制性性规定69第3章合同法法（3）无无效合同同确认——确认认权归属属仲裁机机构或者者人民法法院（4）合合同中的的免责条条款无效效的法律律规定（5）无效效合同的的法律后后果返还财产产赔偿损失失追缴财产产，收归归国有70第3章合同法法3.3.3可变更及及可撤销销合同（1）概概念——欠缺生效效条件（2）可变更更或撤消消合同情情形第一是因因重大误误解订立立的合同同；订立合同同时显失失公平的的合同；；一方以欺欺诈、胁胁迫的手手段或乘乘人之危危，使对对方在违违背真实实意思的的情况下下订立合合同71第3章合同法法（3）撤消权权的消灭灭撤销权的的行使有有一定的的期限、、条件（4）合同被被撤销后后的法律律后果与无效合合同的法法律后果果一样72第3章合同法法3.3.4效力待定定合同（1）概念——效力与合合同的一一些后续续行为有有关（2）效力待待定合同同种类限制民事事行为能能力订立立的合同同无代理权权人订立立的合同同没有处分分权的行行为人订订立的合合同73第3章合同法法（3）效力待待定合同同特点——因有权人人承诺而而有效74第3章合同法法3.4合同的履履行3.4.1合同履行行的概念念（1）合同同履行的的概念（（教材））（2）合同同履行意意义合同具有有法律约约束力的的具体体体现和首首要表现现，是实现现合同目目的的途途径。75第3章合同法法3.4.2合同履行行的原则则遵守约定定原则（（全面、、适当履履行原则则）诚实信用用原则公平合理理原则当事人一一方不得得擅自变变更合同同的原则则76第3章合同法法3.4.3合同履行行的抗辩辩权（1）同时时抗辩权权——含义（教教材）同时抗辩辩权适用用条件由同一双务务合同产生互负负对价给付付的债务；合同中未未约定履履行的顺顺序；当事人另另一方未未履行债债务或没没有正确确履行债债务;对方的对对价给付付是可能能履行的的债务;77第3章合同法法（2）先履行行抗辩权权——含义（教教材）——适用条件件由同一双双务合同同产生对对价给付付的债务务合同中约约定了履履行顺序序应当先履履行的合合同当事事人没有有履行债债务或者者没有正正确履行行债务应当先履行行的债务是是可能履行行的义务78第3章合同法（3）不安抗辩辩权——含义（教材材）——适用条件由同一双务务合同产生生对价给付付的债务合同中约定定了履行顺顺序后履行债务务的一方当当事人有丧丧失或者可可能丧失履履行债务能能力的情况况79第3章合同法——行使不安抗抗辩权的法法律效果中止履行与终止履行行区别？80第3章合同法——不安抗辩权的的法律规定：：合同法规定，，“应当先履履行的一方当当事人有确切证据证证明对方有下列情情形之一的，，可以中止履履行”①经营状况严严重恶化；②转移财产、、抽逃资金、、以逃避债务务；③丧失商业信信誉；④有丧失或者可可能丧失履行行债务能力的其他情形。。81第3章合同法——使不安抗辩权权的当事人中中止履行的义义务和权利义务权利通知义务当对方当事人人提供担保时时应当恢复履履行合同举证义务在一定条件下下解除合同的的权利82第3章合合同同法法3.4.4合同同履履行行中中的的债债务务履履行行变变更更（1）债债务务人人向向第第三三人人履履行行债债务务第三人不是订订立合同的当当事人合同当事人应应协商同意由由第三人接受受债务履行债务人必须向向债权人指定定的第三人履履行债务向第三人履行行债务原则上上不能增加履履行的难度和和履行费用债务人未向第第三人履行债债务或履行债债务不符合约约定，应向合合同当事人的的债权人承担担违约责任法律特征83第3章合同法（2）由第三人向向债权人履行行债务法律特征第三人不是订订立合同的当当事人必须经当事人人协商一致，，特别是征得得债权人的同同意第三人代为履履行债务不得得损害债权人人利益第三人不履行行债务或履行行债务不符合合约定，仍由由合同当事人人的债务方承承担违约责任任84第3章合同法3.4.5合同履行中的的有关规则（1）合同内容约约定不明确时时的履行规则则（教材）质量要求不明明确的……..价款或者报酬酬不明确的…..履行地点不明明确的….履行期限不明明确的…履行方式不明明确的…履行费用的负负担不明确的的…？85第3章合同法（2）合同履行中中合同价的有有关规定如果是执行政政府定价或者者政府指导价价的——逾期交付标的的物——逾期提取标的的物或者逾期期付款的价格怎么处理理？86第3章合同法（3）关于债务提提存“债权人分立立，合并或者者变更住所，，没有通知债债务人，致使使履行债务困困难的，债务务人可以中止止履行或者将将标的物提存存”（合同同法）87第三章合同同法（4）合同的提提前履行——债权人可以以拒绝债务务人提前履履行债务——提前履行债债务给债权权人增加的的费用处理理？（5）合同的部部分履行88第3章合同法3.5合同变更、、转让和终终止3.5.1合同同变变更更（1）合合同同变变更更概概念念（（教教材材））———合同同内内容容、、标标的的变变更更89第3章合合同同法法（2）合合同同变变更更的的法法律律规规定定变更更合合同同内内容容，，须须经经当当事事人人协商一一致法律、、行政政法规规规定定变更更合同同应当当办理理批准准、登登记手手续的的….当事人人因重重大误误解、、显失失公平平、欺欺诈、、胁迫迫或乘乘人之之危而而订立立的合合同…..当事人人对合合同变变更的的内容容约定定不明明确的的，推定为未变更更90第3章合同同法甲方向向乙方方订购购100台空调调，交交货期期为5月30日。甲方提提出要要求交交货期期改为为5月15日。但但是乙乙方货货源很很紧张张，经经过双双方反反复协协商，，乙方方仅答答应根根据当当时的的货源源情况况，尽尽量提提前交交货。。案例分分析91第3章合同同法3.5.2合同的的转让让当事人人一方方依法法将其其合同同权利利义务务全部部或部部分地地转让让给第第三人人的法法律行行为与合同同变更更的区区别？92第3章合同同法（1）债权权转让让1）关于于需办办理批批准登登记手手续的的规定定2）关于于不得得转让让债权权的规规定根据合合同性性质不不得转转让；按照当当事人人约定定不得得转让让的；依照法法律规规定不不得转转让的的；93第3章合同同法3）合同同法关关于债债权转转让当当事人人的权权利义义务的的规定定（教材材）通知债债务人人。。“除除经受受让人人同意意，转转让债债权的的通知知不得得撤销销””从权利利规定定抗辩的的规定定抵销的的规定定94第3章合同法（2）债务转移移（合同义义务转移））法律规定经债权人同同意法律、行政政法规规定定转让义务务应当办理理批准、登登记手续的的……抗辩规定从债务规定定债权转让与与债务转让让的区别？95第3章合同法（3）债权债务务概括转让让约定转让法定转让当事人订立立合同后合合并的，由由合并后的的法人或者者其他组织织行使合同同权利，履履行合同义义务。当事人订立立合同后分分立的，除除债权人和和债务人另另有约定的的以外，由由分立的法法人或者其其他组织对对合同的权权利和义务务享有连带带债权，承承担连带债债务。96第3章合同法（4）债务转移移与第三人人代为履行行债务的区区别？合同到底是是债务转移移还是合同同债务履行行变更中第第三人代为为履行债务务的判定决决定了法官官对违约责责任主体的的追究。。97第3章合同法3.5.3合同的终止止（1）合同终止止概念（2）债务已按按照约定履履行（3）合同解除除1）合同解除除的概念98第3章合同法法2）合同解解除种类类——约定解除除——法定解除除因不可抗抗力致使使不能实实现合同同目的在履行期期限届满满之前，，当事人人一方明明确表示示或者以以自己的的行为表表明不履履行主要要债务；；当事人一一方延迟迟履行主主要债务务，经催催告后在在合理的的期限内内仍未履履行当事人一一方延迟迟履行主主要债务务或者有有其他违违法行为为，致使使不能实实现合同同目的法律规定定的其他他情形法定解除除条件99第3章合同法法3）合同解解除法律律后果——尚未履行行的，终终止履行行；——已经履行的，，当事人可以以要求恢复原原状、采取其其他补救措施施，并有权要要求赔偿损失失100第3章合同法（4）合同终止后后的结算、清清理、解决争争议条款的效效力——有效101第3章合同法3.6合同的违约责责任3.6.1概述（1）违约责任任的概念（2）承担违约约责任的原则则——以补偿性为原原则，某些情况下也也具有惩罚性性102第3章合同法（3）违约责任的的划分。当事人双方都都违反合同的的，应当各自自承担相应的的责任。当事人一方因因第三人的原原因造成违约约的，应当向向对方承担违违约责任——合同的相对性性原则103第3章合同法3.6.2承担违约责任任的方式（1）继续履行（2）采取补救措措施（3）赔偿损失（4）支付违约金（5）定金定金既是对合合同的一种担担保，同时也也是一种违约约责任。债务人履行债债务后定金应应当抵作价款款或收回。给付定金一方方不履行约定定债务的，无无权要求返还还定金，收受受定金的一方方不履行约定定债务的，应应当双倍返还还定金。违约金与赔偿偿损失不能同同时采用违约金与定金金不能同时采采用104第3章合同法3.6.3违约责任的免免除（1）违约责任的的免除含义——债权人放弃追追究——存在免责事由由（约定或法法定）（2）法定的免责责事由（主要指不可可抗力）（3）约定的免责责事由105第3章合同法3.7合同争议的解解决（1）协商（和解解）（2）调解（3）仲裁（4）诉讼自愿原则公平合理原则则仲裁独立进行行原则一裁终局原则则仲裁原则106工程合同管理理第4章建设工程招招投标管理107第4章建设工程招招投标管理概述建设工程施工工招投标管理理工程招投标管管理108第4章建设工程招招投标管理4.1概述4.1.1建设工程招投投标基本概念念（1）什么是工程程招标、工程程投标？——含义（教材））——实质是一种引引入竞争机制制的商品交易易行为，是引入竞争机机制订立建设设工程合同的的一种法律形形式。建设工程招标标………（教材）建设工程投标标………（教材）109第4章建设工程招招投标管理（2）招标投标的的性质——招标是要约邀邀请投标是要约中标是承诺注意中标通知知书的生效时时间110第4章建设工程招招投标管理（3）联合合体投投标联合体体投标标的，，各方方不得得再以以自己己名义义单独独投标标，也也不得得组成成新的的联合合体或或参加加其他他联合合体在在同一一项目目中投投标。。联合体体投标标参加加资格格预审审并通通过的的，其其组成成任何何变化化必须须在提提交投投标文文件截截止之之日前前征得得招标标人同同意从从权利利规定定。联合体体投标标各方方必须须指定定牵头头人。联合体体投标标的，，应当当以联联合体体或牵牵头人人名义义提交交投标标保证证金。。联合体体投标标的，，应按按资质质等级级低的的单位位确定定联合合体的的资质质等级级，联联合体体中标标的的的，联联合体体各方方应当当共同同与招招标人人人签签订合合同，，并就就中标标项目目向招招标人人承担担连带带责任任。111第4章建设设工程程招投投标管管理关于联联合体体投标标的说说法正正确的的是()A．联合合体参参加资资格预预审并并通过过的，，其组组成的的任何何变化化都必必须在在开标标之日日前征征得招招标人人的同同意B．联合合体各各方必必须指指定牵牵头人人，牵牵头人人不得得再以以自己己的名名义单单独投投标C．联合合体中中的牵牵头人人可以以以自自己的的名义义提交交投标标保证证金D．联合合体各各方签签订共共同投投标协协议后后，其其成员员也可可以参参加其其他联联合体体在同同一项项目中中的投投标E．联合合体中中标后后，由由联合合体各各方分分别与与招标标人签签订合合同思考题题112第4章建设设工程程招投投标管管理（4）招标标投标标活动动应遵遵循的的原则则公开原原则公平原原则公正原原则诚实信信用原原则113第4章建设设工程程招投投标管管理4.1.2政府行行政主主管部部门对对招投投标的的监督督1、招招标范范围（1）强制制招标标范围围（见《招标投投标法法》）大型基基础设设施、、公用用事业业等项项目；；全部或或者部部分使使用国国有资资金投投资或或者国国家融融资的的项目目；使用国国际组组织或或者外外国政政府货货款、、援助助资金金的项项目；；114（2）强制招标标标准《工程建设项目目招标范围和和规模标准规规定》第4章建设工程招招投标管理施工单项合同同估算价大于于200万；设备材料采购购单项合同估估算价大于100万；勘察设计监理理等单项合同同估算价大于于50万；单项合同估算算价低于上述述规定的标准准，但项目总总投资大于3000万以上的。115第4章建设工程招招投标管理（3）可以不招标标的项目涉及国家安全全、国家秘密密或者抢险救救灾而不适宜宜招标的；属于利用扶贫贫资金实行的的以工代赈需需要使用农民民工的；施工主要技术术采用特定的的专利或者专专有技术的；；施工企业自建建自用的工程程，且该施工工企业资质等等级符合工程程要求的。在建工程追加加的附属小型型工程或者主主体加层工程程，原中标人人仍具有承包包能力的。法律、行政法法规定的其他他情形。116第4章建设工程招招投标管理下列项目中，，必须进行招招标的是()A．项目总投资资为3500万元，但施工工单项合同估估算价为60万元的体育中中心篮球场工工程B．某中学新建建一栋投资额额约150万元的教学楼楼工程C．利用国家扶扶贫资金300万元，以工代代赈且使用农农民工的防洪洪堤工程D．项目总投资资为2800万元，但合同同估算价约为为120万元的某市科科技服务中心心的主要设备备采购工程E．总投资2400万元，合同估估算金额为60万元的某商品品住宅的勘察察设计工程思考题117第4章建设工程招招投标管理2、对招标项项目的监督（1）建设项目目招标前期准准备应具备条条件建设工程已批批准立项；向建设行政主主管部门履行行了报建手续续，并取得批批准；建设资金能满满足建设工程程要求，符合合规定的资金金到位率；建设用地已依依法取得，并并领取了建设设工程规划许许可证；技术资料能满满足招标投标标的要求，并并经过审批；；法律、法规、、规章规定的的其他法定条条件。118第4章建设工程招招投标管理（2）对招标人的的招标能力要要求（招标人人条件）是法人或依法法成立的其他他组织；有与招标工作作相适应的经经济、法律咨咨询和技术管管理人员；有组织编制招招标文件的能能力；有审查投标单单位资质的能能力；有组织开标、、评标、定标标的能力。119第4章建设工程招招投标管理（3）招标代理机机构的资质条条件有从事招标代代理业务的营营业场所和相相应资金；有能够编制招招标文件和组组织评标的相相应专业能力力；有可以作为评评标委员会成成员人选的技技术、经济等等方面的专家家库120第4章建设工程招招投标管理3、对招标文件件核查备案（1）对投标人资资格审查文件件的核查不得以不合理理条件限制或或排拆潜在投投标人；不得对潜在投投标人实行歧歧视待遇；不得强制投标标人组成联合合体投标（2）对招标文件件的核查121第4章建设工程招招投标管理4、对开标、评评标、定标活活动的监督——建设行政主管管部门派员参参加开标、评评标、定标活活动——所派人员不作作为评标委员员会的成员122第4章建设工程招招投标管理5、查处招投标标活动中的违违法行为123第4章建设工程招招投标管理4.1.3建设工程招标标方式、分类类（1）方式1）公开招标——含义（教材））优点：投标竞争激烈烈，择优率更更高，有利于于保证建设工工程的质量并并降低工程的的造价。缺点：招标的工作量量大，所需招招标时间长、、费用高。适用范围：标标的较大的项项目资格预审124第4章建设工程招招投标管理2）邀请招标——含义（教材））——参与投标的承承包商不能少少于3家优点：简化了招标程程序、能节省省招标费用和和时间；承包商违约风风险降低。缺点：竞争的激烈烈程度相对对较差，有有可能提高高中标的合合同价；也有可能排排除了某些些在技术上上或报价上上有竞争力力的承包商商参与投标标。资格后审125第4章建设工程程招投标管管理适用范围：：采购标的的较小的项项目。项目专业性性强（特殊殊要求）或需要在短短时间内完完成投标任任务等126第4章建设工程程招投标管管理3）议标——含义（教材材）优点点：：可以以节节省省时时间间，，容容易易达达成成协协议议，，迅迅速速开开展展工工作作；；缺点点：：一一对对一一谈谈判判，，竞竞争争程程度度最最差差适用用范范围围：：非非国国家家法法定定招招标标项项目目、、不不宜宜进进行行公公开开或或邀邀请请招标标的的项项目目127第4章建建设设工工程程招招投投标标管管理理（2）招招标标方方式式选选择择的的法法律律规规定定法定定公公开开招招标标项项目目：：对对于于国国家家重重点点建建设设项项目目和和地地方方重重点点项项目目、、全全部部使使用用国国家家资资金金项项目目或或国国家家资资产产占占主主导导项项目目。。128第4章建建设设工工程程招招投投标标管管理理经批批准准可可以以实实行行邀邀请请招招标标项项目目项目目技技术术复复杂杂或或有有特特殊殊要要求求的的，，只只有有少少量量几几家家潜潜在在投投标标人人可可供供选选择择受自自然然地地域域环环境境限限制制的的涉及国家安全全、国家秘密密或者抢险救救灾的，适宜宜招标但不宜宜公开招标的的；拟公开招标的的费用与项目目的价值相比比，不值得。。法律、法规规规定不宜公开开招标的。129第4章建设工程招招投标管理（3）建设工程招招标的分类1）按按工工程程建建设设程程序序分分类类2）按按工工程程发发包包范范围围分分类类———全过过程程招招标标、、单单项项招招标标和和专专项项招招标标一般般不不允允许许分分部部分分项项工工程程招招标标，，但但允允许许特特殊殊专专业业工工程程招招标标。。3）按按有有无无涉涉外外关关系系分分类类———国内内工工程程承承包包招招标标、、国国际际工工程程承承包包招招标标130第4章建设工工程招投投标管理理4.1.4建设工程程招投标标程序131132第4章建设工工程招投投标管理理4.1.5我国建设设工程招招投标所所存在的的问题——陪标——串标133第4章建设工工程招投投标管理理4.2建设工程程施工招招投标管管理4.2.1施工招标标管理（一）施施工招招标准备备阶段主主要工作作1、申请招招标1）业主单单位的资资质能力力要求134第4章建设工工程招投投标管理理2）施工准准备条件件概算已经经批准；；建设项目目已列入入国家、、部门、、或地方方的年度度固定资资产投资资计划；；建设用地地的征用用工作已已完成；；有能够满足足施工需要要的施工图图纸及技术术资料；有进行招标标项目的建建设资金或或有确定的的资金来源源，主要材材料、设备备的来源已已落实；已经建设项项目所在地地的规划部部门批准，，施工现场场的“四通通一平”已已经完成成或一并列列入施工招招标范围135第4章建设工程程招投标管管理2、招标方式式选择及合合同数量划划分——施工总承包包招标——多个单项招招标，合同同包招标人在确确定合同数数量时，一一般考虑因因素施工内容的专专业要求施工现场条件件对工程总投资资的影响其他因素影响响136第4章建设工程招招投标管理3、编制招标标文件（1）招标文件的的主要内容投标须知合同条件和合合同格式技术规范投标文件图纸及勘察资资料137第4章建设工程招招投标管理（2）施工招标文文件编制应注注意的事项明确评标标准准和评标办法法。招标人应当确确定投标准备备时间。招标文件应规规定投标有效效期。应在招标文件件中明确投标标保证金。(≤2%投标总价，≤≤80万）中标单位应当当向招标单位位提交履约担担保。（履约保函为为合同价5%，履约担保为为合同价10%）计算依据（工工程计价类别别，执行的概概预算定额与与费用定额，，材料或设备备采购、运输输、保管的责责任，工程量量清单）。138第4章建设工程招招投标管理某中标单位提提交交履约担担保．合同价价格为200万元，则采用用银行保函应应承担的履约约担保为()万元，采用履履约担保书为为()万元：A．10，10B．20，lOC．10，20D．20，30思考题139第4章建设工程招招投标管理根据我国《招标投标法》及建设部有关关文件规定，，投标保证金金()。A．一般不超过过投标总价的的l％，且最高不不超过50万元人民币B．一般不超过过投标总价的的2％。且最高不不超过80万元人民币c．一一般般不不超超过过投投标标总总价价的的l％，，且且最最高高不不超超过过100万元元人人民民币币D．一一般般不不超超过过投投标标总总价价的的2％，，且且最最高高不不超超过过100万元元人人民民币币思考考题题140第4章建建设设工工程程招招投投标标管管理理4、编编制标标底/施工招招标控控制价价（1）标底底——反映的的是社社会平平均消消耗水水平标底的的编制制方法法基本本上与与预算算或概概算的的编制制方法法相同同开标之之前按按规定定报送送招投投标管管理机机构审审查，，如果果贷款款项目目，则则还应应报送送还贷贷款的的银行行审查查。。开标之之前应应做好好标底底的保保密工工作。。141第4章建设设工程程招投投标管管理（2）施工工招标标控制制价——是招标标人根根据国国家或或省级级、行行业建建设主主管部部门颁颁发的的有关关计价价依据据和办办法，，按设设计施施工图图纸计计算的的，对对招标标工程程限定定的最最高工工程造造价，，有的的地方方也称称拦标标价、、预算算控制制价——08工程量量清单单计价价规范范规定定“国国有资资金投投资的的工程程建设设项目目应实实行工工程量量清单单招标标，并并应编编制招招标控控制价价”142第4章建设设工程程招投投标管管理应用注注意国有资资金投投资的的工程程建设设项目目应实实行工工程量量清单单招标标，并并应编编制招招标控控制价价。招标控控制价价超过过批准准的概概算时时，招招标人人应将将其报报原概概算批批准部部门审审核。。投投标人人的报报价高高于招招标控控制价价时，，其投投标应应予以以拒绝绝。招标标控控制制价价应应由由具具有有编编制制能能力力的的招招标标人人或或受受其其委委托托，，具具有有相相应应资资质质的的工工程程造造价价咨咨询询人人编编制制。。招标标控控制制价价应应在在招招标标公公告告中中公公布布，，不不应应上上调调或或下下浮浮，，招招标标人人应应将将招招标标控控制制价价及及有有关关资资料料报报送送工工程程所所在在地地工工程程造造价价管管理理机机构构备备查查。。143第4章建建设设工工程程招招投投标标管管理理（二二））招招标标阶阶段段的的工工作作1、资资格格预预审审（1）资资格格预预审审主主要要内内容容投标标人人的的基基本本资资格格条条件件工程的的一些些特殊殊要求求（2）资资格预预审方方法———评分分法法144第4章建建设设工工程程招招投投标标管管理理2、招招标标文文件件的的发发售售与与修修改改3、组组织织现现场场勘勘察察投标标人人就就不不能能借借口口因因现现场场考考察察不不仔仔细细、、情情况况了了解解不不全全面面，，而而提提出出要要调调整整报报价价或或给给予予补补偿偿要要求求1454、标标前前会会议议（（解解答答投投标标人人的的质质疑疑））———会后后对对于于投投标标人人提提出出的的所所有有问问题题形形成成书书面面的的问问题题解解答答文文件件发发给给每每一一位位投投标标人人———问题题回回答答函函件件作作为为招招标标文文件件的的一一部部分分。。第4章建建设设工工程程招招投投标标管管理理如果果书书面面解解答答的的问问题题与与招招标标文文件件的的规规定定不不一一致致？146第4章建建设设工工程程招招投投标标管管理理5、投投标标文文件件的的编编制制与与递递交交———投标标人人应应当当在在招招标标文文件件要要求求提提交交投投标标文文件件的的截截止止时时间间前前，，将将投投标标文文件件送送达达投投标标地地点点——投标人少少于3个的，招招标人应应当依法法重新招招标147第4章建设工工程招投投标管理理（三）决决标成交交阶段的的主要工工作内容容1、开标开标时间间——开标地点点——开标会议议主持人人——开标后，，任何投投标人都都不允许许更改投投标书的的内容和和报价，，也不允允许再增增加优惠惠条件148第4章建设工工程招投投标管理理废标投标书未未按招标标文件中中规定封封记；逾期送达达的标书书；未加盖法法人或委委托授权权人印鉴鉴的标书书；未按招标标文件的的内容和和要求编编写、内内容不全全或字迹迹辩认的的标书；；投标人不不参加开开标会议议的标书书。149第4章建设工工程招投投标管理理2、评标（1）评标组组织——为5人以上单单数，其其中招标标人以外外的专家家不得少少于成员员总数的的三分之之二（2）评审内内容1）投标文件件符合性性评审（（初评））2）技术性性评审3）商务性评审审投标书的有效效性投标书的完整整性投标书与招标标文件的一致致性（响应性性）报价计算的正正确性150第4章建设工程招招投标管理（3）评标的方法法1）定性评议法法（专家评议议法）——适用于一般小小型工程2）综合评分法法利：兼顾了价格、、技术等因素素，能全面评评估投标单位位的整体实力力。弊：评分的项目及及评价标准由由业主或评标标委员会确定定，存在主观观倾向性，会会制约评标的的公平公正。。151第4章建设工程招招投标管理3）最低评标价价法——评标价仅作为为衡量投标人人能力高低的的量化比较方方法，与中标标人签订合同同时以投标价价格为准评标价是否等等于投标价？利：可以减少评委委的主观倾向向性；可以体体现了投标单单位的优势；；节约工程投资资。弊：不保护投标商商的利润；易易产生低价抢抢标，高价索索赔现象。152第4章建设工程招招投标管理（4）评标报告——评标委员会全全体成员签字字，对评标结结论持有异议议的评标委员员可以书面方方式阐述其不不同意见和理理由。——评标委员会成成员不在评标标报告上签字字且不书面陈陈述不同意见见和理由的，，视为同意评评标结论。153第4章建设工程招招投标管理3、中标（定标标）（1）定标原则（中中标条件）能最大限度地地满足招标文文件中规定的的各项综合评