人大法学考研-法理学教授讲稿 第二讲课件

第二讲

法律的要素123一、法律规范二、法律规范的种类三、法律原则本讲内容概要4四、法律概念案例：

四川省泸州市公民蒋伦芳与黄永彬于1963年5月登记结婚，婚后夫妻关系较好。因双方未生育，收养一子。1996年，遗赠人黄永彬与原告张学英相识后，二人便一直在外租房非法同居生活。

2001年初，黄永彬因患肝癌病晚期住院治疗，于2001年4月18日立下书面遗嘱，将其所得的住房补贴金、公积金、抚恤金和卖泸州市江阳区新马路6－2－8－2号住房所获款的一半40000元及自己所用的手机一部，赠与原告张学英所有。2001年4月20日，泸州市纳溪区公证处对该遗嘱出具了（2000）泸纳证字第148号公证书。2001年4月22日，遗赠人黄永彬去逝，原、被告双方即发生讼争。四川省泸州市纳溪区人民法院认为，遗赠属一种民事法律行为，民事行为是当事人实现自己权利，处分自己的权益的意思自治行为。当事人的意思表示一旦作出就成立，但遗赠人行使遗赠权不得违背法律的规定。根据《中华人民共和国民法通则》第7条的规定，民事行为不得违反公共秩序和社会公德，违反者其行为无效。

而本案被告蒋伦芳忠实于夫妻感情，且在遗赠人黄永彬患肝癌病晚期住院直至去世期间，一直对其护理照顾，履行了夫妻扶助的义务。遗赠人黄永彬却无视法律规定，违反社会公德，漠视其结发夫妻的忠实与扶助，侵犯了蒋伦芳的合法权益,对蒋伦芳造成精神上的损害，在分割处理夫妻共同财产时，本应对蒋伦芳进行损害赔偿，但将财产赠与其非法同居的原告张学英，实质上损害了被告蒋伦芳依法享有的合法的财产继承权，违反了公序良俗,破坏了社会风气。原告张学英明知黄永彬有配偶而与其长期同居生活，其行为是法律禁止、社会公德和伦理道德所不允许的，侵犯了蒋伦芳的合法权益，于法于理不符，法院不予支持。

因此，法院作出判决：

遗赠人黄永彬的遗赠行为违反了法律规定和公序良俗，损害了社会公德，破坏了公共秩序，应属无效行为，原告张学英要求被告蒋伦芳给付受遗赠财产的主张本院不予支持。被告蒋伦芳要求确认该遗嘱无效的理由成立，本院予以支持。

法律规范的结构是通常是指一个法律规范由哪些要素构成，以及这些要素之间在逻辑上的相互关系等问题。一、法律规范（一）法律规范的结构法律规范是构成法的细胞，一国的法，就是该国全部法律规范的总和。法律规范和法的关系，是细胞与整体的关系。1．完整的法律规范——逻辑性规范的内在结构法律规范是一种特殊的，在逻辑上周全的规范，一个完整的法律规范在结构上由三个要素组成，即“假定”、“处理”和“制裁”。

假定，又称行为条件，是指法律规范中规定适用该规范的条件的部分，它把规范的作用与一定事实状态联系起来，指出在发生何种情况或具备何种条件时，法律规范中规定的行为模式便生效。2．法律规范的形式结构——命令性规范的结构法律规范不同于法律条文或规范性文件，其三个要素既可以同时规定在一个法律条文或规范性文件中，也可以分别规定在不同的法律条文或规范性文件中，但是这三个要素是任何法律规范在逻辑上都必须具备的。

命令性规范在功能上可以分为两类：一类命令规定合法行为的模式，其结构为假定(正常的法律事实)——处理(权利或义务、权力或责任)；另一类命令则规定违法行为及其否定式法律后果，其结构为假定(非正常的法律事实，即违法构成)——制裁(法律责任)。2．命令性规范的结构与法律条文和规范性文件

与逻辑性规范相比，命令性规范与法律条文之间有着明显的对应关系，在许多情况下，一个规范中的“如果……则……”这两个要素都表现在一个条文当中，一个条文就是一项指令。因此，命令性规范和法律条文是内容和形式的关系。

按照法律规范本身的性质，可以将法律规范分为授权性规范、义务性规范、权义复合性规范。1．授权性规范是规定主体享有进行某种积极行为的权利的法律规范。授权性规范规定主体既可以行使权利，也可以放弃权利，如民事规范规定的公民的民事权利。（二）授权性规范、义务性规范和权义复合性规范2．义务性规范是规定主体必须做出某种行为或必须不做出某种行为的法律规范。义务性规范又可以分为积极义务性规范和消极义务性规范。积极义务性规范规定主体必须做出某种积极行为，即主体必须承担积极作为的义务。消极义务性规范即禁止性规范，规定主体不得做出某种积极行为，即主体承担不作为的义务。3．权义复合性规范是指兼具授予权利、设定义务两种性质的法律规范。权义复合性规范大多是有关国家机关组织和活动的规则，所以也可以称为职权性规范。按照法律规范的确定性程度，可以将法律规范分为确定性规范和非确定性规范。1．确定性规范确定性规范有绝对确定的规范和相对确定的规范之分。绝对确定的规范是指具体地和全面地规定主体的行为方式，适用法律的机关没有自由裁量余地的法律规范。（三）确定性规范和非确定性规范相对确定的规范是指没有详细地、具体地规定主体的行为条件和法律制裁的内容，而是给予适用法的机关以一定自由裁量权的法律规范。相对确定的规范依照适用法的机关自由裁量的限度，又可以分为：（1）必择其一的规范，即规定应当选择法律列举的若干种方案中的一种方案进行适用的法律规范。（2）任选的规范，即法律列举了若干种方案，甚至在基本方案以外还有可供选择的方案，规定可以选择其中一种或几种方案进行适用的法律规范。（3）情况性规范，即规定完全由适用法的机关按照具体情况进行自由裁量的规范。

准用性规范也属于确定性规范，但是它不直接规定规范的内容，而是规定应当参照其他规范的条款进行适用的法律规范，它所参照的其他条款必须是已有的现行法律规范，其目的在于避免条文上的重复。

非确定性规范主要是指委任性规范，它是不直接规定规范的内容，而是规定应由某一国家机关加以具体规定的法律规范。

除了直接规定法律关系参加者具体权利和义务的法律规范以外，规范性文件中还有另外一些内容，主要包括有关立法宗旨和依据的说明、一般法律原则的阐述、法律概念和术语的解释、法的效力范围的说明、授权一定国家机关制定实施细则的规定等。

（五）专门化规范1．原则性规范原则性规范的功能在于确定法律调整的指导思想、目的、任务或基本价值取向。2．定义性规范定义性规范的功能是确定和解释法律概念的特定含义。3．业务性规范是指专门规定法律规范的效力范围的规范。4．冲突性规范又称“法律选择规范”、“抵触规范”或“间接规范”等，是指在法律、条约或国际惯例中规定的，在处理国际民商事案件过程中，当有关国家的法律规定相互抵触时，应当适用哪一国法律的规范。1．从规范的内容和文字的表述来看，

法律规范是明确具体的，并且有着较为严格的内部逻辑结构。

法律原则往往比较含糊和抽象的，不具备法律规范的逻辑结构，它不预先设定具体的假定条件，更没有设定明确的法律后果，只对人的行为设定一些概括性的要求或标准。

（一）法律原则与法律规范的区别2．在具体的法律适用中，法律规范的适用表现为“非此即彼”或“全有或全无”的模式。法律原则在适用过程中，两个甚至多个原则可以在同一个案件中同时适用而不构成冲突和矛盾。3．与上一个差异相联系，法律规范的适用范围较为狭窄。法律规范由于内容具体明确，因此只适用于某一类型的行为。法律原则是从社会生活或社会关系中概括出来的某一类行为、某一法律部门甚或全部法律体系均通用的价值准则，具有宏观的指导性，所以其适用范围要比法律规则宽广。1．法律原则对制定法律具有指导意义。2．法律原则对于法律适用具有指导意义。3．法律原则有时可以直接作为判案的依据。（二）法律原则的功能一般说来，法律原则直接作为判案依据往往只出现在下列的情形中，或者说它的适用要满足如下的条件，遵循如下的规则：（1）案件在法律上必须是有争议的特殊或疑难案件，而不是清晰的简单案件；（2）没有明确的法律规范作为依据，即法律存在漏洞；或者是存在法律规范，但两个或两个以上的规范存在冲突，无法判定何者适用；或者是存在一个规范，但该规范适用于本案得出的结果显而易见无法使人接受，即法律存在谬误；（3）法律原则的直接引用必须具备充分的理由。1．按原则产生的基础不同，可将法律原则分为政策性法律原则和公理性法律原则。2．按原则的覆盖面不同，可将原则分为基本法律原则和具体法律原则。3．按法律原则的内容不同，可将法律原则分为实体性法律原则和程序性法律原则。（三）法律原则的种类1．根据其内容可以分为A基本的（原本的）法律概念（如合同、正当防卫）B非基本的（与法律相关的）法律概念（如放火、杀害）。（二）法律概念的种类

2．根据其所描述的对象，可以分为

A时间概念（如期间）

B空间概念（如居所、行为地）

C涉人概念（如公民、合伙人、当事人）

D涉事概念（如违约、侵权）

E涉物概念（财产、标的）。3．按照其所涉及的因素可以分为：A主体概念，这是用以表达各种法律关系主体的概念；如公民、社团法人、原告人、行政机关等等。

B关系概念，这是用以表达法律关系主体间权利、义务关系的概念；如所有权、抵押权、交付义务、赔偿责任等等。C客体概念，这是用以表达各种权利、义务所指向的对象的概念；如动产、主物、著作、支票等等。D事实概念，这是用以表达各种事件和行为的概念；如失踪、不可抗力、违约、犯罪中止等等。E其他概念，由于上述四种概念并不能穷尽所有的法律概念，所以还有其他概念，如