刑事诉讼法+证据法（考研重点）

刑诉法：犯罪嫌疑人：公诉案件，受刑事追述者在检察机关向法院提起公诉前，称为“犯罪嫌疑人”。被告人：在检察机关正式向法院提起公诉以后，称为“被告人”。被害人：其人身财产或其他权益遭受犯罪行为侵害的人。立案管辖：指公检法各自直接受理刑事案件的职权范围，也就是公检法之间在直接受理刑事案件范围上的权限划分。回避：侦查、检察、审判人员，因与案件或案件的当事人具有某种利害关系或其他特殊关系，可能影响案件的公正处理，而不得参加对该案进行的诉讼活动的一项诉讼制度取保候审：人民法院、人民检察院或公安机关责令某些犯罪嫌疑人、刑事被告人提出保证人或者交纳保证金，保证其不逃避或妨碍侦查、起诉、审判，并随传随到的强制措施。拘留：公检在侦查过程中，在紧急情况下，依法临时剥夺某些现行犯或重大嫌疑分子的人身自由的一种强制措施逮捕：是指公安机关、人民检察院和人民法院，为了防止犯罪嫌疑人或者被告人实施妨碍刑事诉讼的行为，逃避侦查、起诉、审判或者发生社会危险性，而依法暂时剥夺其人身自由的一种强制措施。执行：公检法以及刑罚执行机关等将已经发生法律效力的判决裁定所确定的内容依法付诸实施及解决实施中出现的变更执行等问题而进行的活动司法协助，是指一国法院或其他机构根据本国缔结或参加的国际条约或互惠原则，为他国法院代为一定的诉讼行为或与诉讼有关的行为的制度。司法协助：是指不同国家的法院之间，根据自己国家缔结或者参加的国际条约，或者按照互惠原则，在司法事务上相互扶助，代为一定诉讼上的行为刑事附带民事成立条件：⑴附带民诉以刑诉的成立为前提条件⑵原告须具有提起附带民诉的权利能力⑶附带民诉须有明确的被告和具体的诉讼请求⑷附带民诉的诉因时刑事被告人的犯罪行为给被害人造成了物质损失立案的条件：⑴有犯罪事实：需要立案追究的只能是依照刑法的规定构成犯罪的行为。犯罪事实须有相关的证据材料证明⑵需要追究刑事责任。例外：（一）情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的；

（二）犯罪已过追诉时效期限的；

（三）经特赦令免除刑罚的；

（四）依照刑法告诉才处理的犯罪，没有告诉或者撤回告诉的；

（五）犯罪嫌疑人、被告人死亡的；

（六）其他法律规定免予追究刑事责任的。⑶符合管辖规定的。4、律师在侦查阶段的帮助一是为犯罪嫌疑人提供法律咨询，帮助犯罪嫌疑人了解有关法律规定，解释有关法律问题。律师提供法律咨询，不能理解为仅仅宣读法律条文或者对法律条文本身进行解释，也不能理解为仅仅回答犯罪嫌疑人提出的法律问题，对与犯罪嫌疑人有关的法律问题，不论其是否向律师提出，律师都有责任提供帮助，如告知其应有的诉讼权利及有关法律责任等。二是代理申诉和控告，代理犯罪嫌疑人向有关部门诉说冤情、进行申辩，控告侦查人员及其他有关人员侵犯犯罪嫌疑人合法权利的行为等。律师代理申诉、控告，需经犯罪嫌疑人同意，但对犯罪嫌疑人因患重病不能申诉、控告，或者因受威胁不敢申诉、控告的，律师也可以主动为其申诉、控告，以维护犯罪嫌疑人的合法权益。三是对于犯罪嫌疑人被逮捕的，律师可以为其申请取保候审。四、向侦查机关了解犯疑所涉的罪名；五、会见犯疑，向其了解案情5、侦查终结的处理：⑴移送审查起诉。根据刑事诉讼法规定，公安机关侦查终结的案件，应当做到犯罪事实清楚，证据确实、充分，并且写出起诉意见书，连同案卷材料、证据一并移送同级人民检察院审查决定。⑵提出不起诉意见并移送审查其实部门审查：犯罪事实清楚，证据确实、充分，但情节轻微，不需要判处刑罚或免除刑罚⑶提出撤销案件意见并报请检察长或检委会决定：（二）犯罪已过追诉时效期限的；

（三）经特赦令免除刑罚的；

（四）依照刑法告诉才处理的犯罪，没有告诉或者撤回告诉的；

（五）犯罪嫌疑人、被告人死亡的；

（六）其他法律规定免予追究刑事责任的。6、提起公诉的条件⑴犯罪嫌疑人的犯罪事实已经查清，证据确实充分⑵对犯疑依法应当追究刑事责任⑶人检提起公诉应符合审判管辖的规定7、不起诉的种类(1)法定不起诉：（一）情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的；

（二）犯罪已过追诉时效期限的；

（三）经特赦令免除刑罚的；

（四）依照刑法告诉才处理的犯罪，没有告诉或者撤回告诉的；

（五）犯罪嫌疑人、被告人死亡的；

（六）其他法律规定免予追究刑事责任的。⑵酌定不起诉：犯疑的行为已经构成犯罪应负刑事责任，但犯罪行为情节轻微⑶证据不足不起诉：①据以定罪的证据存在疑问，无法查证属实的②犯罪构成要件事实缺乏必要的证据予以证明的③据以定罪的证据之间的矛盾不能合理排除的④根据证据得出的结论具有其他可能性的8、简易程序的条件：⑴对依法可能判处3年以下有期徒刑、拘役、管制、单处罚金的公诉案件，事实清楚，证据充分，人民检察院建议或者同意适用简易程序的⑵告诉才处理的案件，人民法院可以适用简易程序。⑶被害人起诉的有证据证明的轻微刑事案件。⑷法院对公诉案件的被告人可能判处免于刑事处分的，可以适用9、死刑立即执行的复核程序：（一）最高人民法院核准的判处死刑立即执行案件的报请复核

１．中级人民法院判处死刑的第一审案件，被告人不上诉、人民检察院不抗诉的案件的报请复核。

２．中级人民法院判处死刑的第一审案件，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的案件的报请复核。

３．高级人民法院判处死刑的第一审案件，被告人不上诉，人民检察院不抗诉的。

４．依法应当由最高人民法院核准的死刑案件，判处死刑缓期２年执行的罪犯，在死刑缓期执行期间，故意犯罪，应当执行死刑的案件的报请复核。

５．被告人被判处死刑的数罪中，如果有应当由最高人民法院核准的，或者共同犯罪案件部分被告人被判处死刑的罪中有应当由最高人民法院核准的，都必须将全案报请最高人民法院核准。（二）高级人民法院依授权核准的死刑立即执行案件的报请复核１．中级人民法院判处死刑的第一审案件，被告人不上诉、人民检察院不抗诉的案件的报请复核。

２．依授权可以由高级人民法院核准的死刑案件，判处死刑缓期２年执行的罪犯，在死刑缓期执行期间，故意犯罪，应当执行死刑的案件的报请复核。10、审判监督程序的特点：第一，审判监督程序的审理对象必须是已经发生法律效力的裁判，其中包括业已执行完毕的裁判，这同二审程序的审理对象——尚未发生法律效力的裁判，显然存在着质的不同。第二，法律上将提起审判监督程序的权力赋予了特定机关和人员。依照法律规定，有权提起审判监督程序的人员和机关是各级人民法院院长和审判委员会；最高人民法院，上级人民法院；最高人民检察院，上级人民检察院。与此不同，二审程序中的上诉人是当事人和他们的法定代理人，或经被告人同意的近亲属、辩护人，依二审程序提出抗诉的权力限于同级人民检察院。第三，提起审判监督程序的前提是，发现已生效的判决或裁定在认定事实上或适用法律上确有错误。二审程序则没有这样的条件限制，只要有权上诉的主体在法定期间内对一审裁判不服，就可提出上诉，且必然引起第二审程序。第四，法律上对审判监督程序的提起没有作明确的期间规定。二审程序中则存在着严格的时间期限，不服判决或裁定的上诉或抗诉必须在法定的期限之内提出，超过法定期限，一审判决或裁定即发生法律效力，不能引起二审程序。第五，审判监督程序的提起不受审级的限制。申诉人对人民法院已经生效的判决或裁定可以向任何上级人民法院提出申诉。原审人民法院对于本院处理的案件，如果发现原判在认定事实上或者在适用法律上确有错误，可以再审；最高人民法院、上级人民法院可以指令下级人民法院再审或直接提审。而二审程序中的审理机关则仅限于一审法院的上一级法院。第六，审判监督程序中的裁判较为灵活，法律上没有设立任何限制。依照审判监督程序对案件重新审判的结果，可以维持原判，也可以宣告无罪；可以减轻受判人的刑罚，也可以加重受判人的刑罚，当然再审加重刑罚必须是确有必要的，改判时应当持极其慎重的态度。二审程序中的裁判要受上诉不加刑原则的限制，即法律规定被告人或者他们的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，第二审不得加重对被告人的刑罚。11、暂予监外执行暂予监外执行是指对被判处有期徒刑或者拘役的罪犯，具有法律规定的某种特殊情况，不适宜在监狱或者拘役所等场所执行刑罚，暂时采取不予关押的一种变通执行方法。条件：1．罪犯有严重疾病需保外就医。2．罪犯怀孕或者正在哺乳自己的婴儿。3．罪犯生活不能自理，适用暂予监外执行不致危害社会。终止：1.暂予监外执行情形消失，刑期未满的；2.无正当理由，在规定时间内不向公安机关报到的；3.采取非法手段骗取保外就医的；4.违法犯罪的。5.违反公安机关监督管理规定的；6.以自伤，自残等手段故意拖延保外就医时间的12、二审抗诉与再审抗诉的区别1.抗诉对象不同：二审抗诉是针对各级人民法院的第一审尚未生效的裁判；再审抗诉是针对已经生效的裁判。2.抗诉的提起主体不同：二审抗诉是由第一审法院同级的人民检察院提起，限于地方各级人民检察院；再审抗诉是由上级人民检察院提起。3.接受抗诉的审判机关不同：二审抗诉是上级人民法院接受；再审抗诉是同级人民法院接受。4.抗诉期限不同：二审抗诉必须遵守法定期限；再审抗诉无期限限制，但要求无罪改为有罪的，应遵守《刑法》诉讼时效的规定。5.抗诉目的不同：二审抗诉是阻止第一审法院的判决生效，避免将人民法院认为有错误的判决交付执行；再审抗诉是为了实事求是，有错必纠。6.抗诉途径不同：二审抗诉是一审检察院通过一审法院向上一级法院提交抗诉材料，上级人民检察院出庭；再审抗诉是抗诉机关向同级人民法院提交抗诉材料证据法1.非法证据排除规则概念：非法证据排除规则，有的称为合法性规则，是指收集证据必须依法进行，违法取得的证据不得作为定案根据。该规则属于规范证据能力的规则。1.在刑事诉讼中，合法性主要是指审判机关、检察机关、公安机关收集方法的合法性。《刑事诉讼法》第43条：“审判人员、检察人员、侦查人员必须依照法定程序，收集能够证实犯罪嫌疑人、被告人有罪或者无罪、犯罪情节轻重的各种证据。严禁刑讯逼供和以威胁、引诱、欺骗以及其他非法的方法收集证据。必须保证一切与案件有关或者了解案情的公民，有客观地充分地提供证据的条件，除特殊情况外，并且可以吸收他们协助调查。”我国刑事诉讼中非法证据排除规则尚有待完善：①我国刑事诉讼中非法证据排除规则并不包括实物证据的排除；②在言词证据的排除方面，仍欠缺具体可行的操作规定，如对合法性的证明责任以及查明非法性的具体程序等，都有待立法进一步予以明确。2.在民事诉讼中，收集证据的合法性主要表现为一方当事人对另一方当事人权利的尊重。最高人民法院《关于未经对方当事人同意，私自录制其谈话取得的资料不能作为证据使用的批复》最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第68条规定：“以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据，不能作为认定案件事实的依据。”3.在行政诉讼中，合法性主要表现为收集证据的时间必须合法。最高人民法院《关于执行〈行政诉讼法〉若干问题的解释》第30条：“由于不属于起诉人自身的原因超过起诉期限的，被耽误的时间不计算在起诉期间内。因人身自由受到限制而不能提起诉讼的，被限制人身自由的时间不计算在起诉期间内。”2、证明对象：也称证明客体、待证事实，指证明主体运用一定的证明方法所要证明的系争要件事实。1.特点：⑴客观性：是一个客观范畴，客观存在，最初产生于主体的诉讼程序之外⑵法定性：其有法律规定性特征⑶时效性：待证事实多发生于过去，用来证明待证事实的证据也存在过去⑷被动性：其依赖证明主体运用证据进行证明，那些无须证明的事实不能成为诉讼中的证明对象2.三大诉讼中需要证明的程序法事实：⑴申诉或申请再审的事实⑵申请不予执行仲裁裁决所依据的事实。被执行人申请不予执行时，应当“提出证据证明”上述情形之一存在。⑶申请不予执行公证债权文书的事实。⑷申请公示催告程序的事实。⑸申请督促程序的事实。⑹申请破产程序的事实。3.刑事诉讼证明对象包括：⑴被指控犯罪行为构成要件的事实。⑵与犯罪行为轻重有关的各种量刑情节的事实。⑶排除某行为之违法性或可罚性的事实。⑷免除或减轻刑事责任的事实。⑸刑事诉讼程序事实。4.民事诉讼证明对象：（1）民事法律关系发生、变更和消灭的事实。（2）民事争议发生过程的事实。（3）当事人主张的民事诉讼程序事实。包括当事人资格的事实、管辖的事实、审判组织的事实、强制措施的事实等。（4）有关外国的法律法规的事实。在涉外民事诉讼中，当事人主张适用外国的法律法规的，应当举证证明外国法律法规的存在和效力。（一）侵权诉讼中的证明对象①损害事实客观存在；②侵权行为与损害事实之间存在因果关系；③行为具有违法性；④行为人有过错。*特殊侵权诉讼中的证明对象有三个，即损害事实、因果关系事实以及行为违法性的事实，不包括行为人的过错。（二）合同诉讼中的证明对象：⑴因合同订立与否发生争执时的证明对象。⑵因合同的效力发生争执时的证明对象。⑶因合同履行发生争执时的证明对象。⑷因合同的变更和转让发生争执时的证明对象。⑸因合同的终止发生争执时的证明对象。⑹违约责任纠纷诉讼的证明对象。5.行政诉讼证明对象：⑴与被诉具体行政行为合法性和合理性有关的事实。⑵与被诉抽象行政行为合法性有关的事实。⑶行政赔偿构成要件的事实。⑷行政诉讼程序事实。6.免证事实（一）当事人自认的事实（在民事诉讼过程中，一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证。但涉及身份关系的案件除外。）（二）已为生效法院裁判或仲裁裁决所确定的事实（三）众所周知的事实（四）自然规律及定理（五）经公证证明的事实7.司法认知：指对于应当适用的法律或某一待认定的事实，法官依申请或依职权初步认定其为真实的一种诉讼证明方式。⑴特点：①司法认知的主体限于法院。②司法认知的客体是特定的事实。③司法认知同时包括事实认定的过程和认定结果⑵意义：①从公权角度对当事人举证责任的一种救济。②司法认知的目的是提高诉讼效率。司法认知在缩短和简化程序方面，有巨大的作用，不使用司法认知会造成审判因技术性漫长而窒息。⑶效力：①对当事人效力：a.免除当事人的举证责任；b.当事人的认知请求②对法院的效力。3.证明责任：证明主体所承担的、运用证据支持自己的主张以避免对于己方不利的诉讼后果的责任。1．内涵：⑴主张责任：主张是责任的前提，没有诉讼主张就谈不上承担证明责任⑵提供证据责任。⑶说服责任：是负有证明责任的诉讼方承担的，运用证据对案件事实进行说服，论证，使法官形成对案件事实的确信心证的责任⑷不利后果负担责任。2.我国证明责任分配的理论和实践：（一）证明责任的分配原则立法有关证明责任分配的原则规定：《民事诉讼法》第64条第1款：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第2条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”（二）证明责任的分配标准*最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》：对民事诉讼举证责任的分配作了更为具体的规定。其主要内容包括举证责任的倒置，合同纠纷案件、劳动争议纠纷案件的举证责任，以及举证责任分配中的公平原则和诚信原则。实践中：允许法官在法无明文规定的情况下，依据公平正义原则合理分配举证责任。（三）民事诉讼证明责任分配的特殊规则⑴.证明责任的转移最高法院1998年《关于民事经济审判方式改革问题的若干规定》第11条规定：“案件的同一事实，除举证责任倒置外，由提出主张的一方当事人首先举证，然后由另一方当事人举证。另一方当事人不能提出足以推翻前一事实的证据的，对这一事实可以认定；提出足以推翻前一事实的证据的，再转由提出主张的当事人继续举证。”⑵证明责任的倒置民事诉讼举证责任倒置，是指在一定情形下，不应当按照“谁主张，谁举证”的分配原则决定某个案件的证明责任分配，而应当实行与该原则相反的分配原则。3.刑事诉讼证明责任分配原则：一般原则：（一）无罪推定原则在刑事诉讼中，无罪推定原则是解决证明责任分配或分担的首要原则。无罪推定原则，是指任何人在未经法定程序确认为有罪之前，在法律上应假定或推定其无罪。（二）公诉案件由公诉人承担证明责任在公诉案件中，证明责任一般由公诉人承担，辩方则享有证明被告人无罪或罪轻的权利。控方履行证明责任必须达到确实、充分或者无合理怀疑的程度；“疑罪”应当从无。（三）自诉案件由自诉人承担证明责任在自诉案件中，自诉人即原告方承担证明责任，被告方不承担证明责任。这是“谁主张谁举证”基本原则的体现。特殊原则：（一）证明责任的倒置⑴巨额财产来源不明罪的证明责任在巨额财产来源不明罪案件中，控方只要用证据证明被告人的财产或支出明显超出合法收入，差额巨大，就完成了证明责任。然后，案件中主要的证明责任便由辩方承担。⑵非法持有型犯罪的证明责任在非法持有型犯罪的案件中，关于被告人持有毒品、枪支弹药、国家绝密机密文件资料等系属合法的事实，适用证明责任倒置。（二）证明责任的转移刑讯逼供的证明责任转移。国际公约的相关规定。4.行政诉讼证明责任的分配规则：（一）对具体行政行为的合法性由被告承担证明责任（二）对起诉超过诉讼时效的事实，由被告承担证明责任（三）在起诉行政不作为的案件中，对提出申请的事实由原告承担证明责任（四）在行政赔偿案件中，对具体行政行为造成损害的事实由原告承担证明责任4、证明标准：指法律规定的运用证据证明待证事实所要达到的程度要求。*我国诉讼证明中的证明标准：案件事实清楚，证据确实、充分。1.意义：⑴是衡量负举证责任的一方是否切实履行举证责任的标准⑵恰当地确定证明标准，有利于保证诉讼程序的公平和公正，实现诉讼构造的平衡⑶是审判机关认定案件事实，作出判决时，在证据方面须达到程度要求⑷与举证责任、证明对象、无罪推定、诉讼目的等重诉讼理论问题密切相关，也与具体诉讼制度相互联系2．刑诉的证明标准：认定被告人有罪的证明标准是案件事实清楚，证据确实、充分。⑴具体含义：①案件事实清楚，是指与定罪量刑有关的事实和情节，都必须查清。②证据确实，即每个证据都必须真实，具有证明力；③证据充分，即证据必须达到一定的量，符合法律对证据的量的要求。⑵要求：①据以定案的证据具有关联性②据以定案的证据具有可采性③属于犯罪构成各要见的事实均有相应的证据加以证明④所有证据在总体上已足以对所有证明的案件事实得出确定无疑的结论⑶疑难案件的处理：我国修订后的刑事诉讼法：①刑事诉讼法在基本原则部分确立了“未经人民法院依法判决，对任何人都不得确定有罪”的原则；②规定了疑难案件的具体处理程序。3．民诉证明标准特征：⑴在认识论上，认为人的主观能动性对客观事实的认识能力是无线的⑵民诉法分别规定了二审程序和审判监督程序，以便在程序上保证民诉活动在最大程度上发现案件真实⑶民诉在规定证明标准一般原则的同时，根据民诉的特点，规定了与刑诉有别的证明标准5、证据的审查判断指国家专门机关、当事人及其辩护人或诉讼代理人对证据材料进行分析、研究和判断，以鉴别其真伪，确定其有无证明力以及证明力大小的一种诉讼活动。1.特点：⑴主体既包括国家专门机关，也包括当事人及其辩护人