现代公司治理结构的若干问题

现代公司

治理结构的若干问题

陈明森福建省委党校产业与企业发展研究院院长厦门大学经济学院博士生导师福建省人民政府经济顾问福建省证券经济研究会会长CHMS47@163.COM1上市公司究竟出了什么问题？股市持续阴跌,熊长牛短多数股民损失惨重，全国股民投资损失约为8000多个亿。上市业绩急剧滑坡上市－亏损－ST－下市(PT)2上海股市股价走势图3中国上市公司上市后各年度的净资产收益率（ROE%）上市年份19921993199419951996199719989212.515.52.60.19314.38.04.5949.36.395-1.6969712.210.29811.84上市公司治理结构的缺损之一

：大股东侵害公司利益

大股东及其关联方占用公司资金：1176亿元，为上市公司现金净流量的1.9倍。内部关联交易：4521亿元，占上市公司主营业务收入总量的24％%上市公司替大股东及其关联方贷款担保：约500亿元5上市公司治理结构的缺损之二

：代理人机会主义行为

代理关系：委托人授权受托人（代理人）行使某项职权。在企业中股东和管理层就存在委托－代理关系。代理关系的建立一般而言会提高双方的总收益。代理人机会主义行为：代理人（经营管理者）为追求自身效用最大化而损害出资者和公司利益。61、委托人与代理人利益不一致性2、委托人与代理人信息不对称性3、信息不对称：道德风险与逆向选择。代理人的机会主义行为7亚洲国家的企业，在公司治理结构上如果不做根本性变革，任何管理技能提升与科技实力发展，都不足以让亚洲企业在国际舞台立足。美国标准普尔公司（2001）8公司治理的本质公司治理是出资者（委托人）对公司董事会、经营者等代理人的管理。公司治理本质是促使公司代理人与公司委托人利益最大限度一致的制度安排。9公司治理模式比较

1、英美模式—实行单层制模式，以外部监控型治理为主，内部控制是随机的、非连续的；2、德日模式—实行双层制模式，内部监控型治理为主，是由金融资本和财阀的连续控制；3、东亚模式--家族监控型治理模式；10家族族控控制制型型治治理理模模式式控股股股股东东为为自自然然人人或或家家族族的的公公司司在中中国国家家族族控控制制型型治治理理模模式式具具有有深深厚厚的的文文化化背背景景和和历历史史渊渊源源优势势：：产产权权清清晰晰，，产产权权约约束束较较硬硬；；管理理层层次次较较少少，，决决策策速速度度快快。。缺点点：：缺缺乏乏外外源源资资金金，，企企业业成成长长性性较较差差；；决策策欠欠缺缺科科学学性性；；缺缺乏乏管管理理人人才才。。忠告告：：上上帝帝让让谁谁灭灭亡亡，，先先让让谁谁疯疯狂狂。。11英美模式日德韩模式法律体系海洋法系大陆法系股权特点股权分散，非连续控制董事会“看门狗”作用股权集中、交叉持股，以金融寡头或财阀控股，连续控制融资特点以股权资本市场为主以银行为主优点信息披露的透明度高经理责任明确市场压力和激励大利益相关者之间冲突较小促进长期稳定的公司关系缺点内部人的机会主义倾向较大缺乏市场约束银行的外部监督实际失效资本市场吸引力不高结果60-90年经济增长低于日、德；容纳更多就业；90年后ROE快速增长，99年=30%。60-90年经济高增长；就业总数停滞，终身雇佣制无法维持ROE一直很低，99年=1.4%。12我国国现现代代企企业业法法人人治治理理结结构构我国国目目前前主主要要是是借借鉴鉴日日本本模模式式，，采采取取：：““三三会会一一层层制制””股东东会会董事事会会经营营层层监事事会会选任任负责责监督督负责责选任任监督督选任任负责责13股权权结结构构的的差差异异持股股人人美美国国日日本本德德国国中中国国法人人44.572.964.027.8国家家00.7535.15个人人50.222.41727.72外国国5.44148.8314产权权属属性性与与治治理理绩绩效效国家家股股：：与与公公司司绩绩效效呈呈现现显显著著负负相相关关；；企业业法法人人股股：：与与公公司司绩绩呈呈现现呈呈现现倒倒U型型的的曲曲线线关关系系，，因因为为股股权权分分散散，，会会产产生生““搭搭便便车车””行行为为，，““一一股股独独霸霸””，，又又会会侵侵害害中中小小股股民民利利益益。。个人人流流通通股股：：与与公公司司绩绩效效不不存存在在显显著著相相关关性性；；机构构投投资资者者：：社社保保基基金金、、证证券券投投资资基基金金、、投投资资控控股股公公司司等等。。15大股股东东之之间间股股权权比比例例与与治治理理绩绩效效观点点之之一一：：股股权权制制衡衡，，有有利利大大股股东东之之间间相相互互监监督督，，任任一一大大股股东东都都无无绝绝对对权权利利动动用用公公司司资资源源增增进进其其私私人人利利益益，，保保证证公公司司利利益益最最大大化化。。观点点之之二二：：在在大大股股东东之之间间持持股股比比例例相相近近情情况况下下，，易易于于诱诱发发大大股股东东之之间间争争夺夺控控股股权权的的战战斗斗，，进进而而损损害害公公司司利利益益。。根据据中中国国文文化化背背景景，，持持股股比比例例相相近近，，容容易易产产生生窝窝里里斗斗。。16来自自宏宏智智科科技技案案例例研研究究2001、12、312002、12、31（6月上市）2003、12、31净资产收益率25.37.2－23.4每股收益0.434元0.317元－0.839元每股现金流0.232元0.199元－1.724元17宏智智科科技技股股权权结结构构（（2003、、12））王栋栋：：18.3％％李少少林林：：15.79％％福州州大大乾乾信信息息有有限限公公司司：：13.15％％泉州州闽闽发发物物业业发发展展有有限限公公司司：：5.21％％陈大大勇勇：：4.45％％朱芳芳：：4.14％％石狮狮融融盛盛企企业业集集团团公公司司：：2.87％％18争夺夺控控制制权权战战斗斗宏智智科科技技董董事事会会、、监监事事会会结结构构20022003、62004年王栋提名董事会姓名职务代表股东姓名职务代表股东姓名职务代表股东林其泰董事长3李少林副董事长2王栋董事1陈微董事3戴行金董事3黄曼民董事4黄孙奎董事4徐闽华董事3张子复董事3黄曼民董事长4黄孙奎董事4胡海仁董事4许章迅董事4杨云董事－张斐光董事4李汉国独立董事4刘戟独立董事－祝迪润独立董事－姚雄杰董事长－林立新董事－陈维建董事3程国谦董事3林起泰董事3李忠董事3高维嘉独立董事－候金光独立董事－瞿圣岗独立董事－19掠夺夺控控制制权权收收益益2003年年5月月林林启启泰泰为为其其胞胞弟弟控控股股的的福福建建昆昆仑仑科科技技公公司司偿偿还还贷贷款款7000万万，，获获取取控控股股权权收收益益7000××（（1－－13.15％％））＝＝6080万万元元2003年年10月月支支付付闽闽发发物物业业应应付付款款3115万万元元，，2003年年12月月帐帐面面显显示示尚尚欠欠闽闽发发物物业业其其他他应应付付款款3885万万元元，，但但公公司司所所有有的的年年报报、、中中报报都都没没有有披披露露公公司司与与泉泉州州市市闽闽发发物物业业发发生生过过如如何何经经济济往往来来，，从从中中推推则则，，在在黄黄曼曼玉玉上上任任仅仅半半年年之之内内掠掠夺夺控控制制权权收收益益（（3115＋＋3885））××（（1－－17.67％％））＝＝5763万万元元。。两届董事事会在任任期间的的控制权权收益高高达1.6937亿元元，其中中1.3738亿元为为现金收收益。20宏智科技技上演““双头怪怪兽”闹闹剧两份公告告两场临时时股东大大会两个董事事会两套经营营班子两份股份份公司年年度报告告2004年3月月16日日王栋等等人状告告宏智科科技要求求确认临临时股东东大会的的决议效效力。但但法院判判决宏智智科技科科技仍有有黄曼民民等原董董事会和和监事会会管理宏智科技技“双头头怪兽””闹剧暴暴露我国国法律的的空白21一股独大大未必是是坏事降低控制制权收益益的诱惑惑，增强强公司大大股东行行为合理理化消除股东东搭便车车行为，，股东能能更有效效地监督督经理行行为，激激励其努努力工作作；但要注意意：体制外战战略投资资者控股股东东与上市市公司应应做到人人员、资资产、财财务、机机构、业业务独立立。提高上市市公司信信息披露露程度22有限责任任公司股东人数数：（旧）2－－50人人；新1－50人；注册资本本：（旧）实收收资本制制，10万、30万元元和50万元三三个档次次；（新）认认缴资本本制，3万元以以上；董事人数数：3－－13人人；监事事不少于于3人，，职工监监事不少少于1/3；出资证明明书，股股权在股股东之间间相互转转让；向向股东以以外人转转让，应应经股东东半数同同意。对对不同意意的股东东，采取取默许主主义。23一人有限限公司与与国有独独资公司司一人有限限责任公公司，实实行实收收资本制制，注册册资本最最低限额额为10万元；；能证明公公司财产产独立于于股东自自己财产产的，负负有限责责任；不不能证明明的，负负连带责责任。一人有限限公司不不同于个个人独资资企业。。国有独资资公司，，不设股股东会，，其职权权由国资资委行使使，董事事会成员员应有职职工代表表；监事事会5人人以上，，职工监监事不少少于1/3；董事和和监事均均有国资资委委派派，但职职工代表表除外。。24股份有限限公司股东人数数：旧5人以上上；新2－200人；；注册资本本：（旧）实实收资本本制，发发起设立立的，1000万以上上，上市市公司为为5000万以以上；（新）发发起设立立的，认认缴资本本制，500万万以上；；募集设设立的，，实收资资本制，，500万以上上，发起起人认购购股份不不少于公公司股份份总数的的35％％，允许许公开募募集（公公募）或或定向募募集（私私募）。。董事为5－19人；上上市公司司设独立立董事；；监事3人以上上，职工工监事不不低于1/3。。股份采取取股票形形式，可可以依法法转让。。财务规定定：在税税后利润润中提取取10％％的法定定公积金金，取消消5％法法定公益益金。股股票溢价价部分列列入资本本公积金金。公积积金作用用：1、、弥补亏亏损；2、扩大大生产经经营；3、转增增公司资资本。但但资本公公积金不不得用于于弥补亏亏损。法法定公积积金转增增资本时时，留存存的该项项公积金金不得低低于转增增前公司司注册资资本的25％。。25股东与股股东会股东是指指公司的的出资者者，有自自然人股股东与企企事业单单位法人人股东。。国有股股股东系各各级政府府国资委委代理。。股东终极极所有权权：重大大决策投投票权、、股份转转让权、、分红权权与知情情权。。股东会是是公司最最高的权权力机构构，因为为在西方方的公司司理论中中，资本本具有至至高无上上权利。。股东会职职权（38条））26关注股东东代表的的机会主主义行为为国家股、、法人股股东与股股东代表表股东代表表机会主主义行为为根源约束股东东代表（（特别是是国有股股股东代代表）机机会主义义行为措措施：重重大决策策请示制制度、有有效反馈馈制度、、股权分分割27股东会注注意事项项1、公司司决议分分为一般般决议和和特别决决议（44条））。2、在董董事和监监事选举举中应积积极推行行累积投投票制度度。3、召开开股东会会，应于于召开前前15天天通知股股东；列列入议事事日程的的提案，，应事前前送达股股东；股股东会应应进行逐逐项表决决，没有有事前列列入提案案的不得得表决。。。28董事会公司设董董事会，，对股东东大会负负责，与与股东会会是信托托关系。。董事会代代表公司司法人所所有权，，是公司司最高的的决策机机构。股份公司司董事5—19；有限限责任公公司为3—13。董事会职职权（47条））29谁有资格格当董事事真正关心心股东和和公司利利益的人人——公司司股东——公司司管理层层——公司司职工——中小小股东代代表－独独立董事事30董事分类类31董事会有有效性重大决策策是否拿拿到会上上公开讨讨论；是否有一一定比例例独立董董事以及及独立董董事是否否珍惜自自身声誉誉；董事在公司司持股比例例；董事的简历历和出身；；董事会的规规模等32董事会最佳佳规模协调效率决策信息0董董事会会规模决策信息协调效率33董事的法律律责任执行董事，，适用无过过错责任标标准；独立董事，，适用过错错责任标准准，但要负负连带责任任。非执行董事事，适用推推定过错责责任标准。。34独立董事制制度——保保护中小股股东利益根据中国证证监会2001年制制定和实施施《上市公公司独立董董事制度指指导意见》》和《上市市公司治理理准则》：：（a）2002年6月以前前设立2名名独立董事事，至少1名会计专专业人士；；2003年6月以后独独立董事占占董事会比比例不少于于1/3；；（b）独立董事负负有“勤勉勉、尽责、、诚信”义义务，必须须参加董事事会，每年年工作时时间不少于于15工作作日；（c）对董事会决决定发表独独立意见；；发表不同同意见应予予公告重大大；必要时时可要求求聘请中介介机构进行行评价；防防止关联交交易等损害害中小股东东、利利益的行为为；（d）独立董事可可以组成薪薪酬、审计计、聘任等等专业委员员会；（e）独立董事可可享有适当当报酬；独独立董事负负有连带民民事责任。。35发达资本市市场的上市市公司董事事会情况：：国家/地区区平平均人数数外外部董事事比例独独立立董事比例例董事平均年年龄董董事年年龄限制美国1377%62%61无无英国1250%34%56无无法国1382%N.A.5971瑞士589%N.A.6070瑞典985%N.A.56无无意大利1173%N.A.5770比利时1578%N.A.5670澳大利亚875%33.3%5572香港815%至至少2名名N.A.N.A.36独立董事与与执行董事事知识结构构互补性独立董事执执行董事对行业了解解程度视觉的广阔阔度37独立董事与与内部董事事利益结构构比较独立董事内内部董董事利益偏见性性超脱性性38案例分析：：“花瓶董董事”陆家家豪独立董事是是风险极大大职业，要要学会自自我保护的的本领39缺乏对董事事会绩效考考核和评估估机制董事会对股股东大会的的操纵；监事会对董董事会监督督形同虚设设。40应该让董事事会“懂事事”来自美国经经验的启示示——董事会会内部自我我评估：诚诚信品德、、工作能力力和工作业业绩；——外部投投资机构对对董事会治治理状况评评估；——新闻媒媒体的监督督。41监事会由股东代表表和公司职职工代表担担任，公司司职工代表表担任的董董事不得少少于监事人人数的1/3。监事会职权权（54条条）监事是事后后监督，而而董事是事事中监督。。42经营层经营者与所所有者是委委托代理关关系；企业是利益益相关者之之间各种交交易契约所所形成的一一种法律实实体。在各各种契约关关系中，最最核心的就就是经营者者与所有者者的关系，，职业经理理人的首要要责任是对对所有者负负责，维护护股东利益益。经营者拥有有企业经营营管理权（（50条））。43CEO制度度－首席执执行官制度度现代公司制制度的三权权分离；CEO是经经董事会授授权、掌握握有部分董董事会决策策权的高层层执行机构构负责人；；CEO=100%总总裁权力＋＋50％董董事长权力力；CEO可以以由董事长长兼任，也也可以单独独设立CEO，但不不再设立总总裁；44公司内部治治理机制董事会监事会自我约束45中航油事件件的教训中国航油（（新加坡））股份有限限公司是中中国航空燃燃料集团公公司的海外外子公司。。该公司2003年年的净资产产为1.28亿美元元。而在2004年年11月29日突然然向新加坡坡法院申请请破产，原原因是在石石油期货交交易中大量量做空，但但由于石油油价格不断断上涨，使使之遭受5.5亿美美元的巨额额亏损。46董事会如何何监督经理理人重大决策控控制权；内部审计；；外部审计；；离任审计47公司治理收收益：管理层管理理效率提高高，以及机机会主义行行为收敛所所带来的收收益。公司治理成成本：对经理人年年薪和职位位消费的支支出

设置置监督机构构和人员支支出等内内部人消极极怠工，决决策迟缓，，所造成效效率损失48公司激励的的基本原则则从激励机制制的角度看看，政策的的基本点是是“同舟共共济”原则则，即将经经理的报酬酬分解为基基本报酬、、当期奖励励和长期激激励（如期期权股）三三部分，提提高经理人人利益与股股东利益的的一致性，，借此维护护中、小小股东的权权益。49公司治理的的激励机制制薪酬＝工资资＋奖金（（短期激励励）＋股票票期权等（（长期激励励）；—工资是存存量人力资资本的价格格，与学历和资历有关系系，如美国国哈佛大学学的MBA，一般12万美元元。工资不不能太高，，但在行业业中必须有有竞争力；；—奖金是流流量贡献的的报酬。必必须与业