第02章 全民企业、合伙企业法律制度

经济(jīngjì)组织法法人制度(一)法人的概念和分类法人是具有民事权利能力和民事行为能力、依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。法人具备的条件：①依法成立；②有必要的财产或者经费；③有自己的名称(míngchēng)、组织机构和场所；④能够独立承担民事责任。第一页，共五十九页。我国?民法通如此?将法人分为企业法人、机关或事业单位法人和社会团体法人三大类。(1)企业法人是指从事生产、经营，以创造社会财富、扩大社会积累为目的，实行经济核算制的法人。它属于营利性的经济实体。(2)机关或事业单位法人是指根据(gēnjù)国家法律的规定或主管机关的命令而设立的法人。(3)社会团体法人是指自然人或单位依法设立的非生产经营性的社会组织法人。第二页，共五十九页。(二)企业法人的设立(shèlì)、变更和终止1.企业法人设立具备的条件(1)名称、组织机构和章程；(2)固定的经营场所和必要的设施；(3)符合国家规定并与其生产(shēngchǎn)经营相适应的资金数额和从业人员；(4)能够独立承担民事责任；(5)符合法律、法规和政策规定的经营范围。第三页，共五十九页。

2.企业法人的变更企业法人的变更一般有企业主体资格的变更，如分立或合并，以及企业其他登记事项的变更，如名称、法定代表人、组织机构、经营范围、财产状况、住所等方面的变更。3.企业法人的终止企业法人的终止是指企业法人丧失法律上的人格。终止包括主管机关依法撤销、自愿终止、因违法(wéifǎ)被解散、依法宣告破产以及其他原因。法人自注销登记之日起终止。第四页，共五十九页。

(三)企业法人的权利能力和行为能力企业法人在核准登记的经营范围内从事(cóngshì)经营，才享有民事权利和承担民事义务。1.企业法人的权利能力2.企业法人的行为能力第五页，共五十九页。第二章企业(qǐyè)法律制度教学目的和根本要求1、掌握全民所有制工业企业的设立、变更和终止2、掌握全民所有制工业企业的组织机构、监事会及稽察特派员制度3、掌握合伙企业财产、合伙企业事务(shìwù)执行、合伙企业与第三人关系、入伙与退伙4、熟悉全民所有制工业企业的权利和义务5、熟悉合伙企业的设立、合伙企业的解散与清算6、了解全民所有制企业的概念7、了解合伙企业的概念第六页，共五十九页。

企业法律(fǎlǜ)制度概述企业的概念企业是指依法设立(shèlì)的以营利为目的、从事商品生产经营和效劳活动的独立核算的经济组织。它有以下特征：(1)企业是社会经济组织。企业作为一种社会组织，由多人组成，有自己的机构与工作程序。企业作为一种社会经济组织，明确其主要从事经济活动，并有相应的财产。因此，企业是一定人员和一定财产的组合。(2)企业是以营利为目的从事生产经营活动的社会经济组织。企业是从事生产经营活动的社会组织，所谓生产经营活动是指创造社会财富的活动，包括生产、交易、效劳等。企业从事生产经营活动是以营利为目的，是为了赚取利润。(3)企业是实行独立核算的社会经济组织。实行独立核算，即要在银行单独开设账户；独立建立账簿，编制财务会计报表；独立计算盈亏。(4)企业是依法设立的社会经济组织。企业依法设立，即是合法的组织，受到国家法律的认可和保护。第七页，共五十九页。

(二)企业(qǐyè)的分类依据不同的标准，可将企业分为不同的类型：(1)按企业财产所有制不同，可将企业分为全民所有制企业、集体所有制企业、私营企业、混合所有制企业等。(2)按企业的所属行业，可将企业分为工业企业、农业企业、商业企业、金融(jīnróng)企业、建筑企业、效劳性企业等。(3)按企业的组织形式，可将企业分为独资企业、合伙企业、公司企业等。(4)按出资者的不同，可将企业分为内资企业、外资企业、中外合资经营企业、中外合作经营企业等。(5)按企业的法律地位，可将企业分为法人企业和非法人企业。法人企业主要有公司制企业、非公司制企业；非法人企业主要有个人独资企业、合伙企业等。第八页，共五十九页。我国现行企业法律(fǎlǜ)制度企业法律制度是指关于企业设立、企业组织、企业运行和对企业实施管理的各种法律标准的总称。我国现行的有关企业的法律、法规主要有?中华人民共和国全民所有制工业企业法?(以下简称?全民所有制工业企业法?)、?中华人民共和国公司法?、?中华人民共和国合伙企业法?(以下简称?合伙企业法?)、?中华人民共和国个人独资企业法?(以下简称?个人独资企业法?)、?中华人民共和国乡镇企业法?、?中华人民共和国中外合资经营企业法?、?中华人民共和国中外合作经营企业法?、?中华人民共和国外资企业法?、?中华人民共和国乡村集体所有制企业条例?、?中华人民共和国城镇集体所有制企业条例?、?中华人民共和国私营企业暂行条例?、?中华人民共和国企业破产法(试行)?、?中华人民共和国国有企业监事会暂行条例?等。这些(zhèxiē)法律、法规针对我国企业的经济性质、法律地位、设立条件、组织机构、活动要求等分别作出了规定。第九页，共五十九页。

(一)全民所有制工业企业(qǐyè)的概念

全民所有制工业企业，即国有工业企业，是指以生产资料的全民所有制为根底的，从事工业生产经营活动的，依法自主经营、自负盈亏、独立核算的商品生产和经营单位。全民所有制工业企业的财产属于全民所有，国家依照所有权和经营权别离(biélí)的原如此授权企业经营管理。企业对国家授予其经营管理的财产享有占有、使用、依法处分的权利。全民所有制工业企业依法取得法人资格，以国家授予其经营管理的财产承担民事责任。第十页，共五十九页。(二)全民(quánmín)所有制企业的性质和地位(1)企业(qǐyè)财产归全民所有。(2)经济上是自主经营、自负盈亏、独立核算的商品生产和经营单位。(3)法律上具有法人主体资格，对所经营管理财产享有经济权利，独立承担民事责任。第十一页，共五十九页。

(三)全民所有制工业企业(qǐyè)法的概念

全民所有制工业企业，即国有工业企业，是指以生产资料的全民所有制为根底的，从事工业生产经营活动的，依法自主经营、自负盈亏、独立核算的商品生产和经营单位。全民所有制工业企业法是调整国家在管理国有工业企业以及国有工业企业在生产经营活动中所发生(fāshēng)的各种经济关系的法律标准的总称。第十二页，共五十九页。

全民(quánmín)所有制工业企业的设立、变更和终止

二、全民所有制工业企业的设立(shèlì)、变更和终止1.全民所有制工业企业设立的条件全民所有制工业企业的设立，是指依法组建全民所有制工业企业并使之成为企业法人的活动。根据?全民所有制工业企业法?的规定，申请设立全民所有制工业企业，必须具备以下条件：①产品为社会所需要；②有能源、原材料、交通运输的必要条件；③有自己的名称和生产经营场所；④有符合国家规定的资金；⑤有自己的组织机构；⑥有明确的经营范围；⑦法律、法规规定的其他条件。第十三页，共五十九页。2.全民所有制工业企业设立(shèlì)的程序(1)依照法律和国务院规定，报请政府或者政府主管部门审核批准。(2)办理工商登记。第十四页，共五十九页。

(二)全民所有制工业企业(qǐyè)的变更1.全民所有制工业企业的变更，是指全民所有制工业企业的合并、分立以及(yǐjí)其他事项的变更。根据?全民所有制工业企业法?及有关法律、法规的规定，全民所有制工业企业依法可以作出变更。(1)合并。(2)分立。(3)其他事项的变更。2.全民所有制工业企业变更的程序第十五页，共五十九页。

(三)全民所有制工业企业(qǐyè)的终止全民所有制工业企业的终止是指该企业法人资格的撤销，企业丧失权利能力和行为能力，不能再从事生产经营活动。企业终止时，必须(bìxū)保护其财产，依法清理债权、债务。1.全民所有制工业企业终止的原因2.全民所有制工业企业终止的程序第十六页，共五十九页。三、全民所有制工业企业(qǐyè)的权利和义务(一)全民所有制工业企业的权利根据?全民所有制工业企业法?、?转换经营机制条例?和?禁止向企业摊派暂行条例?的规定，全民所有制工业企业的权利主要包括以下内容：生产经营决策权；产品、劳务定价权；产品销售权；物资采购权；进出口权；投资决策权；留用资金支配权；资产处置权；联营、兼并权；劳动用工权；人事管理权；工资、奖金分配权；内部机构设置(shèzhì)权；拒绝摊派权。第十七页，共五十九页。(二)全民所有制工业(gōngyè)企业的义务根据?全民所有制工业企业法?和?转换经营机制条例?的规定，全民所有制工业企业的义务可以概括为对国家的义务、对社会的义务和对职工的义务3个方面。1.企业对国家的义务(1)遵守国家的法律、法规，坚持社会主义(shèhuìzhǔyì)方向。(2)完成国家下达的指令性方案。(3)依法承担自负盈亏的责任。第十八页，共五十九页。2.企业对社会的义务(1)保证产品质量(zhìliàng)和效劳质量(zhìliàng)，对用户和消费者负责；(2)履行依法订立的合同；(3)防止对环境的污染和破坏。3.企业对职工的义务第十九页，共五十九页。全民所有制工业企业(qǐyè)的厂长(经理)负责制和职工代表大会制度(一)全民(quánmín)所有制工业企业的厂长(经理)负责制(二)全民所有制工业企业的职工代表大会制度第二十页，共五十九页。合伙(héhuǒ)企业法

一、合伙企业的概念和特征(tèzhēng)〔普通合伙〕合伙企业法的适用范围二、合伙企业的设立1、设立条件：重点2、设立程序：设立原如此上采取准如此主义三、合伙企业的财产1、财产的构成和性质2、合伙企业财产的管理四、合伙企业的事务执行五、合伙企业与第三人的关系六、入伙和退伙〔一〕入伙的条件和相互告知义务〔二〕退伙的种类和条件七、合伙企业的解散八、特殊的普通合伙九、有限合伙的特殊规定

第二十一页，共五十九页。一、概念和特征(tèzhēng)〔普通合伙〕一、概念(gàiniàn)本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。

二、特征(tèzhēng)不具有法人资格无限合伙人承担连带清偿责任以合伙协议为基础合伙人共同出资、合伙经营共享收益、共但风险第二十二页，共五十九页。二、合伙(héhuǒ)企业法的适用范围适用(shìyòng)于自然人、法人和其他组织依法设立，但国有独资公司、国有企业(ɡuóyǒuqǐyè)、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。不适用于不具有企业形态的合伙隐名合伙第二十三页，共五十九页。1、设立(shèlì)条件有两个(liǎnɡɡè)以上的合伙人

有书面合伙(héhuǒ)协议有各合伙人实际交付的出资

有合伙企业的名称有营业场所和从事生产经营的必要条件第二十四页，共五十九页。合伙人的资格(zīgé)责任承担上：普通合伙(héhuǒ)人依法对合伙(héhuǒ)企业债务承担无限连带责任，有限合伙人依法对合伙企业债务以其认缴的出资额为限承担有限责任者主体上：自然人〔完全行为能力〕、法人(fǎrén)和其他组织依法禁止从事营利活动的人，不得成为合伙人第二十五页，共五十九页。合伙人的出资(chūzī)出资出资(chūzī)方式非货币出资的无须(wúxū)评估，有限合伙人除外出资时间按约定注意与公司不同第二十六页，共五十九页。四、合伙(héhuǒ)企业财产构成、性质合伙人的出资+合伙企业收益共同共有1财产的管理出资额的转让出资份额质押2第二十七页，共五十九页。五、合伙企业(qǐyè)事务执行事务执行的原则

1事务执行的形式

2利润分配及亏损分担

3合伙人及经营管理者的义务4习题(xítí)第二十八页，共五十九页。〔一〕事务执行(zhíxíng)的原如此<合伙企业法>规定，除合伙协议另有规定外合伙人均有权执行合伙企业的事务、对外代表(dàibiǎo)合伙企业。而公司只有法人代表对外代表公司各合伙人对合伙企业事务(shìwù)的执行享有平等的权利第二十九页，共五十九页。〔二〕事务执行(zhíxíng)的形式其他(qítā)合伙人不再执行事务但对企业(qǐyè)重大事务有决策权不执行企业事务的人的权利全体合伙人共同执行1各合伙人分别执行2委托一名或数名合伙人执行3第三十页，共五十九页。重大(zhòngdà)事务的决策权合伙企业的如下(rúxià)事务必须经全体合伙人一致同意处分合伙(héhuǒ)企业的不动产改变合伙企业名称转让或者处分合伙企业的知识产权和其它财产权利改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点

以合伙企业名义为他人提供担保聘任合伙人以外的人但任合伙企业的经营管理人员;第三十一页，共五十九页。合伙(héhuǒ)企业事务执行与监视〔1〕监视(jiānshì)权〔2〕查阅(cháyuè)帐簿权〔3〕提出异议权和撤消委托权〔4〕重大事件的决策权第三十二页，共五十九页。〔三〕合伙企业的利润分配及亏损(kuīsǔn)分担分配(fēnpèi)原如此有约定按约定，无约定按协商，协商不成，按实缴出资比例，无法确定出资比例的按平均但不得作显失公平的约定。第三十三页，共五十九页。〔四〕合伙人及其他经营(jīngyíng)管理人员的义务竞业禁止（绝对义务）1交易禁止（相对义务）2被聘任的管理人员应在授权范围内履行职务3不得损害企业利益4不得侵占企业财产5第三十四页，共五十九页。六、合伙企业与第三(dìsān)人的关系与善意第三(dìsān)人的关系与债权人的关系(guānxì)

与合伙人的债权人的关系

123第三十五页，共五十九页。〔一〕合伙企业与善意第三(dìsān)人的关系合伙人执行(zhíxíng)合伙企业事事务的权利和对外代表合伙企业的权利的限制，只对合伙人发生效力，如果对第三人发生效力必须以第三人知道知道这一情况为条件。非执行合伙企业事务的合伙人以合伙企业的名义对外从事活动，对合伙企业有效。除非第三人知道他不是合伙企业的事务执行人第三十六页，共五十九页。〔二〕合伙(héhuǒ)企业与债权人的关系应先以其全部财产进行清偿1不足的部分合伙人承担连带清偿责任2合伙人不能以对内的按份性对抗对外的无限连带性3合伙人之间的追偿问题4第三十七页，共五十九页。〔三〕合伙(héhuǒ)人的债务清偿与合伙(héhuǒ)企业的关系只能由合伙人归还,不得(bude)用合伙企业的财产来归还合伙人的债权(zhàiquán)人不得以该债权(zhàiquán)抵消其对合伙企业的债务债权人不得代位行使该合伙人在企业中的权利。合伙人个人财产缺乏清偿其所负债务，其该合伙人只能以从合伙企业中分取的收益用于清偿债权人也可依法请求法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额第三十八页，共五十九页。〔一〕入伙(rùhuǒ)的条件经金全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙(rùhuǒ)协议原合伙人应当(yīngdāng)向新合伙人履行告知义务新合伙人与原合伙人享有平等权利，承担同等责任新合伙人对入伙前的合伙企业的债务承担连带责任第三十九页，共五十九页。退伙(tuìhuǒ)退伙退伙(tuìhuǒ)种类退伙的法律(fǎlǜ)后果自愿退伙

法定退伙

除名退伙

第四十页，共五十九页。〔一〕自愿(zìyuàn)退伙协议(xiéyì)退伙通知(tōngzhī)退火约定合伙企业的经营期限未约定合伙企业的经营期限1合伙协议约定的退伙事由出现2经全体合伙人同意退伙；3发生合伙人难于继续参加的事由4其他严重违反合伙协议约定的义务合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前30日通知其他合伙人。12第四十一页，共五十九页。法定(fǎdìng)退伙死亡(sǐwáng)或者被依法宣告死亡(sǐwáng)作为合伙人的法人或者其他组织依法被撤消营业执照、责令关闭(guānbì)、撤销，或者被宣告破产；个人丧失偿债能力被人民法院强制执行在合伙企业中的全部财产份额注意继承问题

法定退伙以实际发生之日为退伙生效日1245法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格3第四十二页，共五十九页。除名(chúmíng)退伙未履行(lǚxíng)出资义务的因成心或者重大过失给合伙企业造成(zàochénɡ)损失执行合伙企业事务时有不正当行为合伙协议约定的其他事由被除名人自接到除名通知之日起，除名生效第四十三页，共五十九页。退伙的法律(fǎlǜ)后果1、合伙企业继续(jìxù)存在2、对合伙企业的财产进展结算。合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业的财产状况进展结算，退还退伙人的财产份额。退伙时未了结的合伙企业的事务的，待了结后进展结算。3、财产份额的退还方法。由合伙协议约定或者由全体合伙人决定，可退还货币，也可退还实物。4、退伙人的责任：退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务，与其他合伙承担连带责任。假设合伙企业财产少于合伙企业债务的，按前述利润分配与风险承担处理第四十四页，共五十九页。解散(jiěsàn)解散(jiěsàn)的种类清算(qīnɡsuàn)自愿解散强制解散清算组组成清算人职责财产分配12第四十五页，共五十九页。习题(xítí)1、甲乙丙订立(dìnglì)一份合伙协议。该协议的内容哪一项不符合合伙企业法的规定：A、甲的出资为现金12万和劳务作价5000元B、乙的出资为现金8000元，于合伙企业成立后交付C、丙的出资为9万元的一辆汽车，不办理过户，丙保存处分权D、合伙企业的经营期限，在企业成立后满半年再协商确定2、甲乙丙成立一合伙企业，合同约定企业的事物由甲负责，乙丙不得过问，也不承担企业亏损，该约定的效力A、有效，应有甲一人承担全部民事责任B、无效，三人共同承担C、局部有效，甲一人承担全部民事责任D、局部无效，应由甲、乙丙共同承担第四十六页，共五十九页。习题(xítí)3、合伙企业的合伙人甲在执行合伙企业事务时，未经其他合伙人同意，单独决定实施了如下决定，其中哪一项违法A、为企业购置房产B、为购房向银行贷款C、以企业的设备为其他公司提供抵押D、聘请律师办理土地使用权抵押登记手续4、合伙人甲乙丙以合伙企业名义向丁借款12万，甲乙丙约定该借款由甲乙丙各自负责归还4万元。如下关于这笔债务清偿的判断中，那些是错误的？A丁有权直接向甲要求12万B丁只能在乙丙无力清偿的情况下要求甲归还12万C甲有权依据已约定的清偿份额，主张自己只承担(chéngdān)4万元D如果订根据合伙人的财产的实际情况请求甲归还8万元，乙丙各归还2万元，法院应予支持(BC)第四十七页，共五十九页。习题(xítí)5、合伙人甲因个人炒股，负债15万元。鉴于甲在合伙企业中有价值15万元的设备出资，所以甲的债权人提出如下解决方案，其中哪些是合法的？A、订立偿债方案，以甲在合伙企业中的收益逐年还清这笔债务B、债权人直接取得甲在合伙企业中的份额(fèné)C、债权人直接将该设备变卖后偿清全部债务D、可以请求人民法院强制执行甲在合伙企业中的财产份额用于清偿债权〔AD〕6、执行合伙企业事务可以采取如下哪些方式？A、全体合伙人共同执行B、委托一名合伙人执行C、委托数名合伙人执行D、招聘经理执行〔ABCD〕第四十八页，共五十九页。7、某合伙企业欠甲借款(jièkuǎn)2万元，同时合伙人张某也欠甲借款(jièkuǎn)1万元。某日，甲向该合伙企业购置货物一批，应付货款1万元，甲的这一付款义务，可因如下哪些原因消灭？〔〕A、甲向该企业支付1万元B、甲以对该企业享有的2万元债权的一半相抵销C、张某向该企业支付一万元，同时了结张某对甲的债务D、甲以对张某的债权与该付款义务相抵消〔ABC〕第四十九页，共五十九页。8、甲乙丙丁为某合伙企业合伙人。现有如下情况：〔1〕甲死亡(sǐwáng)，戊为起继承人；〔2〕乙因吸毒，已耗尽家财；〔丙〕在执行事务中有贪污企业财产的行为。依照法律规定，一下判断中哪一个是正确的？A、乙当然退伙B、在乙退伙后，经丙丁同意，戊可以成为合伙人C、戊假设成为合伙人，可与丁一起决定将丙开除D、戊假设成为合伙人，可与丁一起可劝丙退伙无权将其除名9、合伙协议中规定了合伙负责人，并经工商登记在册的，其他合伙人以合伙名义所从事(cóngshì)的民事法律行为A、对全体合伙人不生效B、只有合伙负责人追认后才生效C、对全体合伙人生效D、只有经全体合伙人追认才生效第五十页，共五十九页。习题(xítí)10、甲乙丙三人，合买了一套机器设备。甲欲以5000元的价格转让自己的份额，丙表示不要，乙不置可否。三个月后，丁愿意购置该份额，甲允诺，并承受了丁交付(jiāofù)的5000元款项。此时甲父知道此事也欲购置该份额，甲又与其父签定了转让协议。此时乙丙也分别向甲表示，欲购置甲的份额，甲的份额应该转让给谁？A、乙与丙B、乙C、丁D、甲父第五十一页，共五十九页。11、某合伙企业解散(jiěsàn)时，在如何确定清算人问题上，四位合伙人各执一词。下述说法中，哪些与?合伙企业法?不符A、合伙人甲：“建议我们四人共同担任清算人：B、合伙人乙：我是大家委托的执行人，应当由我担任清算人C、合伙人丙：〞建议从我们四人中推选一名清算人D、合伙人丁：“合伙企业的清算人不允许由合伙人担任，所以我建议请一名律师来担任〔BD〕第五十二页，共五十九页。13、根据合伙企业法，如下人员(rényuán)中对合伙企业的债务承担连带债务的有〔2000〕A、合伙企业的全体合伙人B、合伙企业债务发生后办理入伙的新合伙人C、合伙企业债务发生后办理退伙的退伙人D、被聘为合伙企业的经营管理人员〔ABC〕第五十三页，共五十九页。14、根据合伙企业法的规定，合伙企业的如下事物中，必须经全体(quántǐ)合伙人一致同意通过的有〔1999〕：A、以合伙企业的名义为他人提供担保B、合伙人之间转让在合伙企业中的局部财产份额C、聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员D、改变合伙企业的名称〔ACD〕15、李平、李亮和李光同为明星合伙企业的合伙人，李平欠张石人民币20万元，无力用个人财产清偿。张石在不满足于用李平从明星合伙企业分得的收益归还其债务的情况下，可以〔1999〕A、代位行使李明在明星合伙企业的权利B、依法请求人民法院强制执行李明在明星合伙企业的财产份额C、自行接收李明在明星合伙企业的财产份额D、直接变卖李明在明星合伙企业的财产份额用于清偿