商法 公司的资本制度

商法（第四版）第十章公司的资本制度章节目录第一节公司资本制度概述第二节公司资本的构成第三节股东的出资第四节增资与减资第五节股份与股票4第一节公司资本制度概述5一、公司资本的概念及意义（一）公司资本的概念公司资本是公司法中一个具有特定含义的范畴，专指在公司成立时由章程所确定的由股东出资构成的公司财产总额。

（二）正确理解公司资本的含义必须搞清公司资本与公司资金的关系。要正确认识公司资本的含义，还必须把它放到特定的公司资本制度中加以考察。要搞清公司资本的含义，还必须将它与公司的具体类型相联系，作出具体的分析。6二、公司资本的原则（一）资本确定原则

是指公司在设立时，必须在章程中对公司的资本总额作出明确的规定，并须由股东全部认足，否则公司就不能成立。

7（二）资本维持原则

又称资本充实原则，是指公司在其存续过程中，应经常保持与其资本额相当的财产。

资本维持原则在我国公司法中具体表现：

1.不得抽逃出资。

2.亏损必先弥补。

3．股票的发行价格不得低于票面金额。

4.除非法律有特别规定，公司不得收购本公司的股票。

5．有限责任公司的初始股东对非货币财产的出资价值承担连带责任。8（三）资本不变原则是指公司的资本一经确定，即不得随意改变，如需增加或减少资本，必须严格按法定程序进行。公司资本不变并非绝对不能改变，事实上，在公司成立后、运营的过程中，因各种原因(如经营规模的扩大或缩小、经营宗旨的改变、经营范围的变动、股东人数的增减等)，都可能导致公司资本的增加或减少。

9公司资本的三原则是大陆法系国家公司资本制度的核心，其基本出发点都是为了保护债权人的利益和交易的安全，以及公司自身的正常发展。尽管顺应经济关系和经营方式的变化，公司资本制度也在不断的发展，但是公司资本的三原则仍为许多大陆法系国家公司法所确认，并对英美法系国家的公司资本制度产生着重大的影响。10三、公司的最低资本额（一）公司的最低资本额作为公司资本制度的重要内容是公司法必不可少的内容之一（二）各国公司法对最低资本额的限制大陆法系英美法系各国公司法对公司最低资本额规定的比较（三）我国《公司法》的相关规定有限责任公司注册资本的最低限额为人民币3万元；一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币10万元，股东应当一次足额缴纳；股份有限公司注册资本的最低限额为人民币500万元。11四、公司资本制度的类型（一）法定资本制又称确定资本制，是指公司在设立时，必须在章程中对公司的资本总额作出明确的规定，并须由股东全部认足，否则公司即不能成立。

（二）授权资本制是指在公司设立时，资本总额虽亦应记载于章程，但并不要求发起人全部认足，只认定并缴付资本总额中的一部分，公司即可成立；未认定部分，授权董事会根据需要，随时发行新股募集之。

四种具体形态：注册资本；发行资本；实缴资本；储备资本。12（三）折衷资本制又称认可资本制，是介于法定资本制和授权资本制之间的一种新的公司资本制度，是两种制度的有机结合。立法上的做法：(1)对公司资本的含义加以特别的限定。(2)对授权发行的期限加以限定。(3)对授权发行的资本加以特别的限定。13我国新《公司法》采用的是法定资本制，这是因为：第一，注册资本在公司成立时必须由全体股东或发起人全部认缴或认购（股份公司发起设立）；采取募集方式设立的股份有限公司，其注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额，可见并不存在所谓的授权资本，因而新《公司法》采用的并非授权资本制。第二，允许股东分期缴纳所认缴的出资，这完全符合法定资本制的一般做法。第三，法定资本制符合我国目前的国情，既切合实际又便于操作。

14第二节公司资本的构成15一、现金（一）现金（货币）出资的界定现金或货币是资本最基本的构成，任何公司类型都离不开现金出资。（二）各国立法对现金出资比例的规定我国《公司法》第27条第3款规定，全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30％。（三）现金资本的性质现金出资是公司注册资本的组成部分，不仅必须实际履行，如实缴纳，而且不得撤回。

16二、实物（一）实物出资的概念实物，也叫有形资产，主要包括建筑物、厂房和机器设备等。

（二）实物出资的条件股东出资的实物，应为公司生产经营所需的建筑物、设备或其他物资，这是实物作为股东出资的先决条件。股东对用以出资的实物必须拥有所有权，并应出具拥有所有权和处分权的有效证明。

（三）我国对实物出资的规定以实物出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。对实物出资所面临的共同问题是作价困难，为确保评估结果具有一定的公正性和权威性，评估应委托具有资格的资产评估机构进行；数额不大的，可由股东各方按照国家有关规定确定实物的作价。其中用国有资产出资的，评估结果应由国有资产管理部门核资确认。17三、无形财产（一）专利权出资（二）商标权出资（三）专有技术出资（四）土地使用权出资（五）商誉出资（六）无形资产出资的立法规制（七）信用出资和劳务出资18《公司法》规定：“股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。”由此可见，只要是法律允许的、依法可以转让的并可以用货币估价的非货币财产，都可以作为股东的出资。这不仅扩大了股东出资的范围，且明确了股东出资范围的边界，便于实际操作，亦可化解因股东出资范围所产生的纠纷。四、股东的出资范围19第三节股东的出资20一、股东出资的方式（一）有限责任公司股东的出资方式（1）出资平等主义（2）出资不平等主义（3）基本出资制（二）股份有限公司股东的出资方式

均确认资本分为股份，股份集为资本。

21二、股东出资的缴纳出资是股东最基本的义务。我国《公司法》采用了法定资本制，允许股东分期缴纳出资。《公司法》第26条第1款规定：有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20％，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在5年内缴足。22三、有限责任公司股东

违反出资义务的民事责任股东违反出资义务，依法应承担下列责任：违约责任。我国《公司法》规定：股东不按照法律规定和合同约定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。差额补足责任。我国《公司法》规定：有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。23四、虚报注册资本、虚假出资和

抽逃出资的行政责任与刑事责任（一）虚报注册资本的行政责任和刑事责任《公司法》第199条规定，对虚报注册资本的公司，处以虚报注册资本金额5％以上15％以下的罚款；对提交虚假证明文件或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实的公司，处以5万元以上50万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。《刑法》第158条规定，虚报注册资本数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，处3年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处虚报注册资本金额1％以上5％以下罚金。单位犯此罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处3年以下有期徒刑或者拘役。

24（二）虚假出资和抽逃出资的行政责任和刑事责任《公司法》第200条和第201条分别规定，对虚假出资者和抽逃出资者处以虚假出资金额或抽逃出资金额5％以上15％以下的罚款。《刑法》第159条规定，对虚假出资或抽逃出资数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，处5年以下有期徒刑，并处或者单处虚假出资金额或者抽逃出资金额2％以上10％以下的罚金。单位犯此罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处5年以下有期徒刑或者拘役。

25第四节增资与减资26一、增加资本（一）增加资本的法律概念简称增资，是指公司为筹集资金、扩大营业，依照法定的条件和程序增加公司的资本总额。

（二）有限责任公司增资程序公司可以根据自己的需要，由股东会经代表2/3以上表决权的股东通过，作出决议，股东对新增注册资本额有优先认购权。

（三）股份有限公司增资程序经出席会议的股东所持表决权的半数以上通过即可；其次，还要变更公司章程；最后，还要办理相应的变更登记手续。

27（四）股份有限公司增资方式(1)增加股份的数额；(2)增加股份金额；(3)既增加股份的数额，又增加每股的金额。（五）公司发行新股的条件（1）具备健全且运行良好的组织机构；（2）具有持续盈利能力，财务状况良好；（3）最近3年财务会计文件无虚假记载，无其他重大违法行为；（4）经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件。

28二、减少资本（一）减少资本的法律概念简称减资，是指公司资本过剩或亏损严重，根据生产经营的实际情况，依照法定条件和程序减少公司的资本总额。

（二）有限责任公司减资程序有限责任公司一般不得减少资本。我国《公司法》对有限责任公司的减资程序也作出了严格的限制：减资决议的作出，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。公司决议减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出减少注册资本决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。公司减资后的注册资本不得低于法定注册资本最低限额。29（三）股份有限公司减资程序由股东大会作出，由出席股东的半数以上的表决权通过。减少公司发行的任何类别股份的总数，还必须报有关部门审查同意。同时，需履行与有限责任公司相同的法定减资程序。

（四）股份有限公司的减资方法一是减少股份数额；二是减少股份金额；三是既减少股份数额，又减少股份金额。30第五节股份与股票31一、股份（一）股份的概念与特点股份是股份有限公司资本构成的最小单位，即公司的全部资本分为金额均等的股份，全部股份金额的总和即为公司资本的总额。股份有限公司的股份具有以下特点：（1）股份是资本构成的最小单位，具有不可分性。（2）股份是对资本的等额划分，具有金额均等性。（3）股份是股东权的基础，具有权利上的平等。（4）股份表现为有价证券，具有自由转让性。

32分类标准具体分类股东享有权益和承担风险的大小普通股和优先股股份是否以金额表示额面股和无额面股是否在股票上记载股东的姓名记名股和无记名股股份有无表决权表决权股和无表决权股（二）股份的分类33我国的股票分类：1.依投资主体的不同，将股份分为国家股、法人股、个人股和外资股。2.依是否以人民币认购或交易股份，将股份分为A股与B股。

34二、股票（一）股票的概念与特征股票是指由股份有限公司签发的证明股东按其所持股份享有权利和承担义务的书面凭证。

股票具有以下特征：（1）股票是一种有价证券（2）股票是一种证权证券（3）股票是一种流通证券（4）股票是一种要式证券（5）股票是一种风险证券35（二）股票的发行股票发行的种类（1）设立发行在公司设立过程中所进行的股份发行。在采取发起方式设立时，第一次发行的股份应由发起人全部认足，不再向社会募集；在采取募集方式设立时，第一次发行的股份除由发起人认缴一部分外，其余股份应向社会公众公开发行。（2）新股发行（是在公司成立后再次发行股份）增资的发行与非增资的发行通常的发行与特别的发行不公开发行与公开发行362.股票发行的条件

股票发行人必须是具有股票发行资格的股份有限公司，包括已经成立的股份有限公司和经批准拟成立的股份有限公司。

37本章思考题1．试述资本维持原则在我国公司法中具体表现。2．试述公司最低资本额制度的变迁及其原因。3．结合相关公司法文献，分析我国新《公司法》究竟采取的是何种类型的公司资本制。4．新《公司法》第27条第1款规定：“股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。”结合相关文献，分析该法条的具体内涵，并分析我国公司出资形式的变革取向。5．试比较有限责任公司股东违反出