自考经济法概论第章反垄断与反不正当竞争法

第六章反垄断与反不正当竞争法考情分析考情分析理解和掌握反垄断与反不正当竞争法的基本原理、基本法律制度及相应的法律规范，在实践中灵活运用、分析和处理各种实务问题。在历年的考试中主要以单选、多选、名词解释、简答和案例分析的题型出现。平均分值在9-10分左右。一、垄断与反垄断法1.垄断：垄断主体在市场经济运行中进行的排他性控制或对市场竞争进行实质性限制、妨碍公平竞争秩序的行为或状态。垄断有两个显著特征包括：违法性和危害性2.垄断分类：独占垄断、寡头垄断和联合垄断3.垄断产生的原因：经济型垄断、国家垄断、行政性垄断和自然垄断。4.世界上最早的反垄断立法是美国1980年颁布的《抵制非法限制于垄断保护贸易及商业法》简称《谢尔曼法》。美国《反托拉斯法》德国《卡特尔法》日本《禁止私人垄断和确保公平交易的法律》中国《反垄断法》2008年8月1日实施5.我国反垄断法的立法目的：预防和制止垄断行为保护市场公平竞争，提高经济运行效率维护消费者利益维护社会公共利益，促进社会主义市场经济健康发展。6.我国反垄断法主要适用的垄断行为：经营者的经济性垄断行为经营者达成垄断协议的行为经营者滥用市场支配地位的行为具有或者可能具有排除、限制竞争效果的经营者集中。行政机关滥用行政权力，排除、限制竞争的行政性垄断行为。7.我国反垄断法除外适用的情形：知识产权农业生产二、垄断协议1.垄断协议的概念和类型：垄断协议是指排除、限制竞争的协议、决定或者其他协同行为。德国-卡特尔；法国-非法联合行为；日本-不正当交易限制；欧盟-限制竞争协议；我国反垄断法将垄断协议分为：横向垄断协议纵向垄断协议2.垄断协议的豁免行为：经营者为改变技术、研究开发新产品的为提高产品质量、降低成本、增进效率，同一产品规格、标准或者实行专业化分工的。为提高中小经营者经营效率、增强中小经营者竞争力的。为实现节约能源、保护环境、救灾救助等社会公共利益的。为缓解销售量严重下降或者生产明显过剩的为保障对外贸易和对外经济合作中的正当利益的法律和国务院规定的其他情形。三、市场支配地位的滥用滥用市场支配地位：是指居于支配地位的企业为维持或者增强其市场支配地位而实施的反竞争行为。判断经营者的市场行为是否构成垄断，主要考虑的是“相关市场”的界定，对相关市场的界定主要考虑的因素：1）商品2）地域3）时间。滥用市场支配地位的表现形式：以不公平的高价销售或者以不公平的低价购买商品掠夺性定价行为鲜活产品；到期或积压商品；季节性；偿债、破产、转业、歇业降价拒绝交易行为独家交易行为搭售和附加不合理交易条件歧视待遇行为国家反垄断执法机构认定的其他滥用市场支配地位的行为。市场份额的认认定能推测经经营者是否具具有市场支配配地位：该经营者在相相关市场的市市场份额，以以及相关市场场的竞争状况况该经营者控制制销售市场或或者原材料采采购市场的能能力该经营者的财财力和技术条条件其他经营者对对该经营者在在交易上的依依赖程度其他经营者进进入相关市场场的难易程度度。与认定该经营营者市场支配配地位有关的的其他因素。。四、经营者集集中经营者集中：：又称企业合合并、企业集集中，是指两两个或两个以以上相互独立立的企业合并并为一个企业业，或者企业业之间通过取取得股权或资资产或通过合合同等方式，，使一个企业业能够直接或或间接控制另另一个企业。。经营者集中的的形式：经营者合并经营者通过取取得股权或资资产的方式取取得对其他经经营者的控制制权经营者通过合合同等方式取取得对其他经经营者的控制制权或者能够够对其他经营营者施加决定定性影响。司法实践当中中，认定经营营者集中应当当考虑的因素：参与集中的经经营者在相关关市场的市场场份额及其对对市场的控制制力相关市场的市市场集中度经营者集中对对市场进入、、技术进步的的影响经营者集中对对消费者和其其他相关经营营者的影响经营者集中对对国民经济发发展的影响国务院反垄断断执法机构认认为应当考虑虑的影响市场场竞争的其他他因素。五、行政性垄垄断概念：行政性性垄断是行政政机关或法律律、法规授权权的具有管理理公共事务职职能的组织滥滥用行政权力力限制竞争的的行为。特征：行政性垄断是是地方政府或或中央政府的的行业主管部部门利用行政政权力形成的的行政垄断的目目的是保护地地方经济利益益或部门经济济利益行政垄断的形形式主要是指指定交易和限限制资源自由由流通行政性垄断的的后果实导致致统一市场的的人为分割及及市场壁垒。。主要表现：行政机关、法法律法规授权权的具有管理理事务职能的的组织滥用行行政权力，实实施地区封锁锁的限制竞争争行为。限定或者变相相限定单位或或者个人经营营、购买、使使用其指定的的经营者提供供的商品强制经营者从从事反垄断法法规定的垄断断行为行政机关滥用用行政权力，，制定含有排排除、限制竞竞争内容的规规定。六反不正当当竞争法我国第一部统统一的竞争法法律是1993年通过并并于12月1日开始实施施的《反不正正当竞争法》》。七、不正当竞竞争行为市场交易的基基本准则：自自愿、平等、、公平、诚实实信用的原则则，以及公认认的商业道德德。不正当竞争行行为泛指经营营者为了争夺夺市场竞争优优势，违反公公认的商业习习俗和道德，，采用欺诈、、混淆等经营营手段排挤或或破坏竞争，，扰乱市场经经济秩序，并并损害其他经经营者和消费费者利益的竞竞争行为。违法性和社会会危害性八、不正当竞争行行为的主要类类型（一）假冒混同行为为假冒他人注册册商标的行为为仿冒知名商品的行为仿冒行为被误误导的主体是是一般消费者者；仿冒商品和和知名商品具具有近似性仿冒他人的企企业名称和他他人姓名行为为（二）虚假标示行为为伪造或冒用认认证标志及名名优标志伪造产地对商品质量作作引人误解的的虚假标志案例甲食品有限公公司2001年将自己开开发生产的儿儿童饮用果汁汁产品定名为为“娃娃乐””推上市场，，该果汁因物物美价廉而广广受消费者欢欢迎，自推出出后年销售额额在同类产品品中一直稳居居前列。乙纯纯净水公司于于2007年年也推出儿童童饮用果汁产产品，该产品品定名为“娃娃娃笑”。问题：甲公司的果汁汁产品“娃娃娃乐”是否为为知名商品?说明理由。如果乙公司以以自己是纯净净水公司为由由否认自己与与甲公司的竞竞争关系，其其主张是否成成立?说明理理由。“娃娃乐”是是否属于甲公公司儿童饮用用果汁产品的的特有名称?为什么?有人认为乙公公司的行为构构成仿冒，请请问认定仿冒冒行为的标准准是什么?(1)甲公司司的果汁产品品“娃娃乐””是否为知名名商品?说明明理由。答：是。所谓谓“知名”商商品是指在市市场上具有一一定知名度、、为相关公众众所知悉的商商品。甲食品品有限公司2001年将将自己开发生生产的儿童饮饮用果汁产品品定名为“娃娃娃乐”推上上市场，自推推出后年销售售额在同类产产品中一直稳稳居前列。(2)如果乙乙公司以自己己是纯净水公公司为由否认认自己与甲公公司的竞争关关系，其主张张是否成立?说明理由。。答：不成立。。甲公司的““娃娃乐”是是儿童饮用果果汁产品，乙乙公司的“娃娃娃笑”也是是儿童饮用果果汁产品，甲甲乙生产的是是同类产品，，俩个不同的的公司生产的的同类产品在在市场上必然然有竞争关系系，生产该同同类产品不同同公司之间也也存在竞争关关系。(3)“娃娃娃乐”是否属属于甲公司儿儿童饮用果汁汁产品的特有有名称?为什什么?(2分分)答：是。所谓谓知名商品““特有”的名名称是指商品品的名称不为为相关商品所所通用，并具具有显著的区区别商品来源源的名称、为为识别商品以以及方便携带带、储运而使使用在商品上上的包装和为为识别与美化化商品而在商商品或包装上上附加的文字字、图案、色色彩及其编排排的组合。““娃娃乐”的的名称不为相相关商品所通通用，也符合合知名商品特特有名称应具具备的其他条条件，所以““娃娃乐”属属于甲公司儿儿童饮用果汁汁产品的特有有名称。(4)有人认认为乙公司的的行为构成仿仿冒，请问认认定仿冒行为为的标准是什什么?答：是。标准准：一是因仿仿冒行为被误误导的主体。。二是仿冒商商品与知名商商品具有近似似性。（三）虚假宣传行为为：虚假的广告行行为虚假的新闻报报道引入误解的广广告宣传行为为变相广告行为为（四）商业贿赂行为为经营者在市场场交易活动中中，通过收买买竞争对手的的代表或其他他能够影响市市场交易的有有关人员，以以获得交易机机会和竞争优优势。商业贿赂的典典型形式：回回扣、折扣、、佣金（五）侵犯商业秘密密行为商业秘密是指指不为公众所所知悉，能为为权利人带来来经济效益、、具有实用性性并经权利人人采取保密措措施的技术信信息和经营信信息。特征：秘密性权利人采取了了合理的保密密措施经济实用性侵犯商业秘密的行为；以盗窃、利诱诱、胁迫或者者其他不正当当手段获取权权利人的商业业秘密披露、使用或或者允许他人人使用以前项项手段获取权权利人的商业业秘密；违反约定或者者违反权利人人有关保守商商业秘密的要要求，披露、、使用或者允允许他人使用用其所掌握的的商业秘密。。第三人明知或或者应知前款款所列违法行行为，获取、、使用或者披披露他人的商商业秘密。案例案情：甲公司司是一家从事事软件开发的的企业，经过过十多年的努努力，该公司司开发出一种种能够强力杀杀毒的软件。。该杀毒软件件推向市场后后，由于明显显的技术优势势获得了用户户的广泛好评评，为公司带带来了可观的的经济效益。。该杀毒软件件的源程序被被采用加密手手段后保存在在只有该公司司的董事长、、总经理和技技术副总才能能使用的计算算机内。乙是是该公司的一一名工程师，，他利用别人人不在办公室室的时间破解解了计算机的的加密手段，，获得了该杀杀毒软件的源源程序，并谎谎称是自己开开发的，以15万元的价价格转让给了了丙公司。该杀毒软件的的源程序是否否属于商业秘秘密?(4分分)6-169乙的行为如何何定性?(2分)6-169丙公司的行为为是否构成侵侵犯商业秘密密行为?该杀毒软件的的源程序是否否属于商业秘秘密?(4分分)是。商业秘密密是指不为公公众所知悉，，能为权利人人带来经济效效益、具有实实用性并经权权利人采取保保密措施的技技术信息和经经营信息。该该杀毒软件符符合商业秘密密的内容乙的行为如何何定性?(2分)乙的行为是侵侵犯商业秘密密的行为。盗盗窃商业秘密密，包括单位位内部人员盗盗窃、外部人人员盗窃、内内外勾结盗窃窃等手段。乙乙的行为构成成了盗窃商业业秘密的违法法行为。丙公司的行为为是否构成侵侵犯商业秘密密行为?(2分)否。第三人明明知或应知盗盗窃商业秘密密的违法行为为，而获取、、使用或披露露权利人的商商业秘密是侵侵犯商业秘密密的行为。丙丙公司不知道道或不应知道道乙盗窃商业业秘密的违法法行为，所以以不构成侵犯犯商业秘密的的行为。（六）不正当有奖销销售行为采用谎称有奖奖或者故意让让内定人员中中奖的欺骗方方式进行有奖奖销售；利用有奖销售售的手段推销销质次价高的的商品；抽奖式的有奖奖销售，最高高奖的金额超超过五千元。。（七）商业诽谤行为为商业诽谤行为为是指经营者者通过捏造、、散布虚伪事事实等不正当当手段，对竞竞争对手的商商业信誉、、、商品信誉进进行恶意的诋诋毁、贬低，，以削弱其市市场竞争能力力，并为自己己谋取不正当当利益的行为为。单选1．市场主体体通过自身的的力量设置市市场进入障碍碍而形成的垄垄断称为()A．独占垄断断 B．经济济性垄断C．自然垄断断 D．行政政性垄断2.反垄断法在在不同的国家家有不同的称称谓，在美国国反垄断法被被称为()A.《反托拉拉斯法》B.《反对限限制竞争法》》C.《卡特尔尔法》D.《禁止私私人垄断及确确保公平竞争争的法律》单选3.根据垄断产产生的原因对对垄断所作的的分类不包括括（）A.经济性垄垄断B.国家垄断断C.自然垄断断D.联合垄断断4.根据反垄断断法的规定，，我国反垄断断法的立法目目的不包括()A.保护交易易安全 B.保护市场公公平竞争C.维护消费费者利益D.维护社会会公共利益多选5.根据反垄断断法的规定，，下列属于垄垄断协议的有有()A.固定商品品价格的协议议 B.分割割原材料市场场的协议C.限制开发发新技术的协协议D.限制商品品销售数量的的协议E.联合抵制制交易的协议议6．垄断协议的的类型有【【】】A．固定商品品价格的协议议B．分割原材材料市场的协协议C．限制开发发新技术的协协议D．限制商品品销售数量的的协议E．不竞争的的协议7.对垄断协议议，各国及各各国际组织的的称谓并不相相同，欧盟称称之为()A.卡特尔B.非法联联合行为C.不正当交交易限制D.限制竞争争协议多选8.根据我国《《反垄断法》》的规定，审审查经营者集集中应当考虑虑的因素有()A.参与集中中的经营者在在相关市场的的市场份额及及其对市场的的控制力B.相关市场场的市场集中中度C.经营者集集中对市场进进入、技术进进步的影响D.经营者集集中对消费者者和其他有关关经营者的影影响E.经营者集集中对国民经经济发展的影影响多选9.依照反垄断断法的规定，，下列关于行行政性垄断的的表述，正确确的有（）A.行政性垄垄断行为的实实施者只能是是行政机关B.政府行业业主管机关滥滥用行政权力力可以形成行行政性垄断C.导致市场场壁垒是行政政性垄断的后后果之一D.采取专门门针对外地商商品的行政许许可是行政性性垄断方式之之一E.行政机关关滥用行政权权力制定限制制竞争的规定定不是行政性性垄断行为单选10．反垄断执法法机构调查涉涉嫌垄断行为为时，可享有有的职权是()A．检查被调调查经营者的的营业场所B．研究制订订有关竞争政政策C．查封经营营者的相关资资产D．冻结经营营者的银行账账户11.我国反不正正当竞争法明明确规定的市市场交易基本本原则不包括括（）A.自愿B.等等价有有偿C.诚诚实信信用D.平平等单选12.下列列各项项中人人民法法院可可以认认定为为知名名商品品特有有的名名称、、包装装、装装潢的的是()A.商商品的的通用用名称称B.仅直直接表表示商商品主主要原原料的的商品品名称称C.具具有独独特风风格的的整体体营业业形象象D.仅仅由商商品自自身的的性质质产生生的形形状13.根据据反不不