《工程建设案件法律检索》

工程建设案件法律检索报告一、案例情况广东昌安建设公司通过招投标方式，中标承包了“山水华庭”的建设工程，施工地点位于珠海市香洲区。广东昌安建设公司将承包的“山水华庭”工程整体转包给珠海天和公司，珠海天和公司又将工程整体转包给刘斌。最后刘斌以个人名义雇请工人，在现场进行施工。2018年6月12日，工人沈辉在施工时不慎受伤，工友们及时将他送至医院治疗。经治疗，沈辉已康复出院。现沈辉向你咨询受伤索赔事宜，并向你介绍如下情况：刘斌与雇请的工人之间未签订合同，也未购买社保，工人们没有佩戴工牌、穿统一工服，但是进施工现场时需要门口统一签字，带安全帽，工人们由刘斌负责管理。问题：1.沈辉在施工时受伤是否属于工伤？2.如果属于工伤，沈辉应当向谁主张赔偿？3.如果不属于工伤，沈辉应如何主张权利？二、检索结论问题1解答：沈辉在施工时受伤是属于工伤的，《工伤保险条例》第十四条规定职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；（二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的；（三）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的；（四）患职业病的；（五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；（六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的；（七）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。同时，根据本条例第十五条的规定，职工有下列情形之一的，也视同工伤：（一）在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的；（二）在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的；（三）职工原在军队服役，因战、因公负伤致残，已取得革命伤残军人证，到用人单位后旧伤复发的。沈辉只要与用人单位存在劳动关系且受伤情况符合《\o"工伤保险条例"工伤保险条例》第十四、十五条规定，无论是否签订劳动合同缴纳社会保险，都应按工伤待遇获得赔偿。沈辉虽然和用人单位没有签订劳动合同，但双方仍存在事实劳动关系，因为他是在工作中受伤的，这仍然属于工伤，可以申请工伤认定，只是在申请时，需要受伤的职工沈辉提供双方存在事实劳动关系的证据，如工资单、考勤记录、工作证、上岗证、工资卡的银行交易记录、工友的证明等。但是还要注意的是，如果用人单位没有申请工伤认定的，受伤的沈辉应该在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。同时沈辉要知道受伤被认定为因工受伤后，要拿到有劳动部门出具的工伤认定决定书后，等伤情稳定后可以申请劳动能力鉴定，鉴定工伤等级，然后按照伤残等级向用人单位索要伤残赔偿。问题2解答：未签劳动合同，依据劳动合同法第八十二条，沈辉有权要求单位支付双倍工资经济补偿；如果单位未缴纳工伤保险，所有工伤赔偿金都应由单位承担。首先沈辉可以要求单位向当地劳动保障部门申请工伤认定。其次住院治疗所需医疗费用、陪人费、生活费等都应该由单位支付，且停工期间的工资福利待遇不变，由所在单位按月支付；等到再治疗完全结束后，做劳动能力伤残鉴定，并按伤残鉴定结论提出伤残赔偿。如果用人单位不履行上述的义务，沈辉还可以到当地劳动监察大队投诉或直接去劳动仲裁委员会提请仲裁申请，维护自己的合法权益，还可以通过直接拨打12333咨询一下当地劳动部门询问相关事项。问题3解答：用人单位不给报工伤，可能是不想承担相关的赔偿责任。而是否可以认定为工伤关键看是否符合《工伤保险条例》第十四、十五条之规定（且不存在第十六条所规定的情形）；因为没有签订劳动合同，也没有购买社保，沈辉可以另行主张补偿。在工伤未处理期间单位是无权辞退员工的。沈辉可以与用人单位进行协商，要是协商不成，可以通过搜集相关用工证据，提请劳动仲裁维权。沈辉可以自己准备齐相应材料之后到统筹地区的社会保险行政部门进行工伤认定申请，在提出工伤认定申请时应当提交下列材料：(一)工伤认定申请表；(二)与用人单位存在劳动关系(包括事实劳动关系)的证明材料；(三)医疗诊断证明或者职业病诊断证明书(或者职业病诊断鉴定书)。要特别注意的是工伤认定申请表应当包括事故发生的时间、地点、原因以及自身受伤害程度等基本情况。沈辉要抓紧时间申报工伤，因为法律规定，工伤发生之日起一个月以内，单位应当申报工伤；如果单位不肯在一个月之内申报，员工应该在一年内申报工伤。如果超出这个期限，在实践中往往视为员工自己放弃了工伤赔偿的要求。需要格外强调的是，这个“一个月”、“一年”期限，指的是从工伤发生之日起一年，而不是治疗完毕后一年。沈辉在发生工伤后，应及时催促单位为自己申报工伤；如果单位在一个月之内还没有申报，或者态度含糊，则沈辉就应该做好“维权”的准备了。因为个人提请工伤申报是在工伤一年内，否则会有时效风险。总的来说，工伤维权的程序相对较为复杂，时间也比较长。