企业改制、股权激励与公司治理实务课件

主要内容一、国资管理新体制下的九个关系二、产权改革的路径选择与操作实务三、产权改革的贡献与缺陷四、公司董事诚信制度建设五、董事法人治理结构与公司治理六、公司法修改与公司治理一、国资管理新体制下的九个关系

——全面客观理解现有国企改革法律政策

1、经济结构调整与国有经济布局调整2、国有经济布局调整与国资管理体制改革3、国资管理体制改革与国有企业制度创新4、国有企业制度创新与人员分流安置5、国有企业改制分流与产权交易6、国有产权交易与公司法人治理结构的完善7、董事会制度健全与公司法人治理结构的完善8、复合薪酬设计与公司法人治理结构的完善9、公司法人治理结构与公司治理1、国有经济战略性调整的“退”国有经济的战略性调整≠国退民进，不是退出一切竞争性领域为什么退？从何处退？退给谁？鼓励非国有企业、个人和境外投资者参与国有企业改制，推动非上市国有企业股权结构的调整和股权交易，形成混合所有制企业。如何退？依托到位的出资人代表——各级国资监管机构和优势企业，凭借资本市场，依法规范退出。

2、国资管理新体制下的“管”

十六大成立了新的国资管理体制，在出资人到位的体制创新方面迈出了关键的一步。在出资人到位并主导改革的情况下，加快国有资产合理流动和优化配置，加速国有经济布局和结构的调整。由管企业走向管资本（产权）由临终关怀走向终极关怀，由输血喂奶转向运营监管，构筑终极所有者纽带即产权纽带。一句话，加快产权改革的步伐，真心真意搞改革。3、国企制度创新过程中的“改”

——真心真意搞改革

全面的制度性开放倒逼改革，虚情假意的改革空间越来越小，必须真心真意搞改革（形似+神似）：换形就是换体制，换神就是换空气。换体制：——换牌：从国有企业转变为国有独资公司——换汤：国有独资公司到股权多元化特别是混合多元化——换药：国企职工身份置换即企业人到社会人的转变——换瓶：同步进行管理创新和技术创新换空气：培养股份制意识、形成公司治理文化、树立市场经济理念人力资本产权定价与利益主体塑造十六大及十六届三中全会：劳动分为简单劳动与复杂劳动鼓励管理、技术等生产要素参与分配利益主体塑造与国企改革的成败出资人到位并主导改革前提下的利益主体塑造主协调律师制度主持制定产权转让方案和工作流程——相关咨询服务：改制方案制定与实施制作《企业国有产权转让协议》等规范性文件出具产权转让法律意见书及其他专项法律意见协调出资人代表有关职能部门并作解释提供产权转让招标法律服务提供产权转让投标法律服务提供有关产权改革和公司治理方面的辅导报告二、产权改革的路径选择与

操作实务国有资产合理流动和重组的主要方向企业整体改制同时引入战略投资者企业主辅分离主业改制和境内外上市企业主辅分离主业改制同时引入外资企业主辅分离辅业改制分流管理层收购（热点）职工持股（热点）多种形式放开搞活中小企业整体改制、主业改制重组与

投资者选择整体改制、主业改制重组要从企业实际出发，着眼于企业的发展。要建立竞争机制，充分考虑投资者搞好企业的能力，选择合格的投资者参与国企改制，引入资金、技术、管理、市场、人才等资源增量，推动企业制度创新、机制转换、盘活资产、扭亏脱困和增加就业，促进企业加快发展。国有企业改制的主要程序（一）批准制度（二）清产核资（三）财务审计（四）资产评估（五）交易管理（六）定价管理（七）转让价款管理（八）依法保护债权人利益（九）维护职工合法权益主辅分离主业改制和

境内外上市——武钢主业重组上市借助资本市场，通过发行上市、配股及增发，将钢铁主业资产逐步上市，2003年11月18日，武钢股份董事会公告称，公司拟增发20亿股，其中向武汉钢铁（集团）公司定向增发12亿股国有法人股，发行社会公众股不超过8亿股，募集资金总额不超过90亿元。募集资金将收购武钢集团拥有的钢铁主业资产。通过主辅分离，借通资本市场的强大支持，主业资产的核心竞争力大大增强。主业重组中的战略投资者愿意长期投资该行业，并能长期持有股份；有明晰的企业发展战略，业绩良好，其产品或服务在市场上具有很强的竞争力；应具有健全的公司治理结构和现代企业管理体制；诚实信用、尊重相关合法权益；具有成熟和优秀的企业文化，能够有效地对公司进行文化上的整合；愿意妥善处理好现有职工安置工作，切实维护职工队伍稳定；具有信息、管理、技术、资金等方面的优势。国有企业整体改制、主业改制中的管理层持股与收购公平对待国有企业的管理层：四类企业限制存量转让，可以增量持股管理层持股、管理层收购的关键在于规范：——方案制定等四项内容中小企业可能比较适合积极探索以长期激励为目的的管理层持股管理层持股、管理层收购资金来源：五种方式主辅分离辅业改制分流制度创新的过程实际上是六个重组的过程——产权重组——资产重组——债务重组——人员重组——业务重组——机构重组改制分流中的职工持股（ESOP）职工持股的意义和好处（案例介绍）职工持股的副作用职工持股与律师职工持股载体职工持股载体具有社团法人资格的职工持股会依托于工会的职工持股会股份合作制企业投资有限公司一股带多股信托关于职工持股的功能定位与

法律政策职工持股的功能定位积极鼓励主辅分离、辅业改制中职工持股积极鼓励高新技术企业、科研院所型企业的科技骨干、管理骨干持股积极探索内外贸企业尤其是外贸企业业务骨干、管理骨干持股中小企业可实行全员持股不鼓励富余人员多的大型企业搞全员持股职工持股不能搞平均主义1、国有资产出资人

不可能根本上到位的三个原因——终极所有者的模糊性——代理链条的多重性——每个链条两端的信息不对称性2、产权改革的贡献——终极所有者清晰化——迅速缩短代理链条四、公司董事诚信制度建设诚信缺失已成为我国完善社会主义市场经济体制的头号敌人。违规成本占所获取不法利益的比重太小，导致社会严重失信。

顾雏军事件的启示

（新华网）近年来，顾雏军先后以2.07亿元的巨资收购美菱，以3.05亿元的价格收购亚星，但是对于超过5亿元的资金顾雏军一直说不出合法合理的来源。同时对他收购的钱是从上市公司科龙挪来的猜测，他又极力否认，可是又拿不出任何理由。顾雏军的诚信危机直接导致了科龙危机。现在顾雏军被捕，毫无疑问将进一步加剧科龙的危机。我们不知道顾雏军的最后结局是什么，但顾的被捕又一次将一个严肃的诚信问题摆在世人面前。

顾雏军事件的启示

在有些发达国家，缺乏诚信是人格的极大缺陷，撒谎则是非常严重的丑闻。但综观国内近年来发生的诸多事件，都和诚信危机有关。从牟其中被判处无期徒刑，到创维老总黄宏生挪用资金案，从光明乳业回产奶新闻中王佳芬公开撒谎事件，再到顾雏军的被捕，反映出中国企业家的诚信修养欠缺。诚信问题绝对不是一个大而虚的问题，而是市场经济的基石。市场经济就是“信用经济”，假如诚信丧失，那么所谓“完善的市场经济”只能是海市蜃楼而已！

在某种意义上，目前中国还没有诞生出真正意义上的企业家，从计划经济到市场经济的转轨过程中，确实产生了一大批“企业家”。但是其中有许多人并非是真正意义上的企业家，而是“市场政治家”。他们谙熟权谋，所以也热中于研究《厚黑学》、《长短经》、《曾国藩用人书》之类的集中中国古代权谋智慧的书籍。这些“市场政治家”领导不了中国的企业进入国际化，因为他们不是现代的企业家。

顾雏军们之所以敢蔑视诚信，说明有无诚信无碍大局，说明我们这个社会对诚信缺失的太宽容了。宽容到这样的事情似乎很平常，人们已经见怪不怪。假如不给顾雏军们一个弄虚作假的环境，就不会有那么多的顾雏军们们风光一时。顾雏军不是第一个倒下的“企业家”，如果不能从顾雏军身上吸取教训，相信顾雏军也不是最后一个。

中国经济的发展和社会的进步，需要坚守诚信的真正的企业家，需要踏踏实实做实事的人。公司诚信体系建设是系统工程它包括内部法人治理结构的健全，也包括外部的六个治理市场组成的治理市场体系的完善，还包括一个以《公司法》、《证券法》为核心的法律法规体系的完善。基于公司治理在一定程度上又叫董事会治理，因此董事诚信制度建设显得尤为重要。

公司董事诚信制度建设的三项内容公司董事诚信制度建设包括自律、他律和法律体系建设三项内容，前二者属于道德层面的约束。但仅有道德约束是不够的，还是靠法律约束即最终能提供诉讼救济手段。正如美国著名法学家理查德·波斯纳为纪念《法律的道路》发表100周年的演讲中表述的思想：道德话语与道德践行其实是两回事，了解什么是应该做的，什么是合乎道德的，并没有为做此事提供任何动机，也没有创造任何动力，动机和动力必须来自道德之外。因此，道德行为产生需要道德之外的动机和动力，自律、他律和法律应该“三管齐下”，方可构筑有效的公司董事诚信制度。

公司董事自律制度建设一是构建董事自我约束管理规范体系。要成立全国性的行业自律组织——中国公司董事协会并建立区域性的分会，从宏观层面制定行业发展的方针、政策和工作计划，董事执业规范等。二是借助现代信息技术手段在全国形成一个统一的而不是分割的董事市场，公示董事诚信信息，以求得社会监督。三是要树立典型，开展评优活动。诸如“全国十佳公司董事”等。公司董事他律制度建设社会约束的“他律”主要存在于社会舆论监督、社会各界民众监督等。社会舆论和公众监督从来都是道德规范得以实现的必备条件。“阳光是最好的防腐剂”，公开董事行为规范，建立董事诚信档案，都有利于形成社会监督，有利于董事职业道德规范的实施。公司董事法律制度建设主要是完善《公司法》中的董事权利、义务和责任制度。董事权利是一种包含职权和权利，即公益权和自益权的混合之权。包括出席权、表决权、选举权和被选举权、提议召开临时股东会的提议权、报酬享有权、请求赔偿权、监督权、参加行使董事会职权之权等等。公司董事法律制度建设的核心

——强化董事义务责任制度它有积极义务和消极义务之别。董事的积极义务也就是董事必须作为而不能不作为之义务，反之为渎职。这方面的义务主要有注意义务或善良管理义务、忠实义务。董事的消极义务是指董事不得作为之义务，反之就会侵犯公司股东和债权人的利益。尽管我国《公司法》规定了董事的消极义务如不得收受贿赂和侵占公司财产义务、竞业禁止义务、禁止与公司相反利益交易义务、维护公司财产安全义务、禁止泄露公司秘密义务等，但是还需要进一步细化并强化操作性。五、董事法人治理结构与

公司治理市场经济条件下企业做大做强的一般规律OECD《公司治理原则》公司治理机制内涵董事会制度完善与健全法人治理结构复合薪酬激励与公司治理诚信董事应树立的六种意识公司法改革与公司治理公司治理机制内涵公司法人治理结构（激励制约协调一致、分权制衡的基础制度安排）外部治理市场体系（六大市场）法律法规体系（以《公司法》、《证券法》为核心）健全董事会制度与法人治理结构完善法人治理结构完善的三个前提条件——确保出资人到位和监事会履责——控股股东（大股东）行为规范——股权结构的多元化与混合所有制完善的核心是健全董事会制度重点是强化经营者激励约束特别是中长期的激励约束——复合薪酬的激励完善的核心是健全董事会制度1、建立董事会内部分工机制2、建立董事会内部监督机制3、完善董事的信息披露制度（董事会应负责公司的透明度）4、规范董事的义务责任制度5、完善股东对董事的诉讼制度完善的核心是健全董事会制度(续)对于大企业，重大决策要集中集体的智慧，强调制衡，不能搞一个人负责制；执行性事务要提高效率，令行禁止，下级服从上级，强调个人权威，不能互相掣肘。因此，大企业的决策权应当与执行权分开。建立董事会且大部分董事不在经理层兼职，董事会履行决策权与经理层履行执行权分开，为构建科学的决策体制奠定了基础，同时也有利于在执行性事务中实行下级服从上级的体制，提高企业的运作效率。董事会实行集体决策，董事一人一票。由于董事之间不存在领导与被领导关系，董事可以完全根据自己的判断进行投票，董事会能够真正集中大多数董事的智慧。而董事与经理人员高度重合，即使采取了集体决策的形式，副总经理需对总经理负责的体制要求，也会影响他们独立地进行表决。完善的核心是健全董事会制度(续)决策权与执行权分开，董事会专门履行战略管理和重大决策职权，有利于集中精力，挑选专门的董事人才，加强企业的决策职能。同时，董事会实行集体决策、个人负责并可以追究个人责任的制度，有利于增强董事个人的责任意识，有利于正确处理加快企业发展与有效控制风险的关系。董事会的功能与职权——重大决策与战略性监控；——培养与挑选、激励与约束经理人员。1、《公司法》赋予的职权：(1）向股东会报告工作；(2)执行股东会的决议；(3)决定公司的经营计划和投资方案；(4)制订公司的年度财务预算方案、决算方案；(5)制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；(6)制订公司增加或者减少注册资本的方案；(7)拟订公司合并、分立、变更公司形式、解散的方案；(8)决定公司内部管理机构的设置；(9)聘任或者解聘公司总经理，根据总经理的提名，聘任或者解聘公司副总经理、财务负责人，决定其报酬事项；(10)制定公司的基本管理制度。董事会的功能与职权2、股东根据自身的情况，应将“决定公司投资计划”等法律赋予股东会的职权授予董事会行使。原因：——这是商业化、专业化的判断，绝大多数国家的公司法都不赋予股东会此项职权；——权利与责任相统一：若股东会决定投资计划、董事会决定投资计划方案，该投资成功，必然是董事会的业绩，失败则是股东会的决定。建立独立董事制度和外部董事制度

——必要性和例证避免董事与经理人员高度重合，真正实现决策权与执行权的分权制衡，保证董事会能够作出独立于经理层的判断与选择；确保由董事会挑选、考核、奖惩在董事会兼职的经理人员，避免非外部董事尤其是其中的执行董事自己挑选、考核、奖惩自己；独立董事和外部董事不负责企业的执行性事务，可以说，除了在董事会上的表决权外，没有其他的权利。这个角色有利于独立董事和外部董事更好地代表出资人的利益；在企业的风险管理、内部审计、税后利润分配等方面，有利于发挥独立董事和外部董事所具有的独立性作用；建立独立董事制度和外部董事制度

——必要性和例证通过选聘具有高水准的专业人才担任独立董事和外部董事，能够为董事会带来更加丰富的专业知识和来自企业外部的专业经验。当股东本人作为外部董事时，董事会对经理层的激励约束作用大大增强。国外大公司董事会中独立董事和外部独立董事占相当大比例：美国公司1000强董事会平均人数11人，其中内部董事2人，外部董事9人，外部董事占81%；英国最大的500家公司中，89%的公司非执行董事超过4名；瑞典大公司中执行董事仅1名。独立董事制度和外部董事制度的弱点主要是独立董事和外部董事不熟悉企业；独立董事和外部董事的信息来源不如内部董事充分；有的独立董事和外部董事不够关心企业，没有投入足够的时间和精力去履行职务；当独立董事和外部董事超过一半时，董事会对企业的熟悉程度可能会明显降低，可能存在董事会对企业关心程度下降的风险；独立董事制度和外部董事的功能定位

——处理好四个关系（1）监督审查关联交易——股东（2）制定实施薪酬激励——管理层（3）参与决策过程监督——监事（4）分工参与决策过程——内部董事3、完善董事的信息披露制度

——董事会应负责公司的透明度公司对股东、政府监管部门乃至社会公众透明，是公司治理的基础。董事会负责对外信息披露的真实性、可靠性、及时性。国外公司治理的最新趋势：以美国《萨班斯法案》为标志，对信息披露失真尤其是财务报告披露的虚假、疏忽，予以严厉惩罚：监禁、惩罚性高额罚款。复合薪酬激励与公司治理

——建立健全经理人员的市场化选聘、

激励、约束机制1、市场化选聘经理人员：股东直接挑选业界认可或业绩与能力得到证明的人才，包括“吸引”别的企业的人才；猎头提供；市场公开招聘；内部竞争上岗；从市场中来，回市场中去。只有做到市场化选聘，才能做到市场化激励与约束。2、市场化激励：——薪酬与业绩紧密挂钩，短期激励与中长期激励相结合；——薪酬包：基本工资（岗位工资）+年度奖金+股权激励（包括股票期权、认股权等）+职务消费与福利（一些大公司）——一些大公司运用关键绩效指标（KPI）和平衡计分卡（BSC）等工具进行绩效评估与管理；——在一流的公司做出了一流的业绩就要给一流的报酬，这就是有效激励。3、市场化约束：——业绩下降，薪酬就要下降；——连续业绩下降就必须“下课”；——业绩平平或能力平平就要及时寻找更合适人选来替代；——能力优秀但不在状态的要及时更换。股权激励与公司治理经营者直接持股经营者间接持股经营者期股经营者岗位股经营者限制性股票经营者股份期权经营者股份增值权实施股权激励公司一般应具备的条件

——法人治理结构完善——业绩考核体系健全——发展战略目标明确——基础管理制度规范——持续发展能力良好——符合境内外法律法规和上市地规则要求等实行股权激励应遵循的原则（一）坚持股东利益、公司利益和管理层利益相一致，有利于促进国有资本保值增值和上市公司的可持续发展；（二）坚持激励与约束相结合，强化对上市公司关键和特定岗位人员的激励，充分调动上市公司管理人员、科技人员的积极性和创造性；（三）坚持依法规范，公开透明，遵循境内外相关法律法规和境外上市规则要求；（四）坚持从实际出发，循序渐进，逐步完善。

经营者期股是指公司所有者预留一定数量的股份锁定在经营者的个人账户中,公司经营者在达到预期业绩或预约时间后予以兑现。期股的特点是只要经营业绩达标，不用再花钱或花很少的钱即可获得约定的股份，而且在此之前他拥有这些股份的分红权，他可以用这部分红利来支付购股费用。

股票期权含义与特点是指上市公司授予特定人员在一定时期内按照事先约定的价格和条件购买一定数量本公司股票的权利。股票期权原则上适用于境外上市的红筹公司。股票期权持有人有权行使该项权利，也有权放弃该项权利。股票期权不得转让、担保、质押和偿还债务。

经营者期股与期权的区别期权制的核心是权利，经营者有自由购买股份的权利；而期股制的核心是股份，它具有强制性，一旦经营者选择了期股，他就必须承担购买股份的义务。1、二者的性质不同。2、二者获得收益的方式不同。经营者在获得股票期权时，他实际上获得的是在约定的期限内，以预先确定的价格购买一定数量本公司股份的权利。而在期股制下，经营者获得的不是权利，而是公司股份，购股款项主要来自期股的分红所得、实股分红所得和现金付款。3、二者获得产权收益的时间不同。4、期权和期股对经营者的激励效果不同。股票增值权是指上市公司授予特定人员在一定的时期和条件下，获得规定数量的股票价格上升所带来的收益权利。股票增值权主要适用于境外上市外资股。股票期权法律问题和对策香港上市公司股票期权案例分析哈佛商学院MBA案例：——迪斯尼公司总裁复合薪酬案例分析行权股票来源问题——回购股票预留机制期权受益人范围企业高管行使股票认股权的税收规定——国家税务总局[2005]482号（属于个人所得税“工资薪金所得”应税项目的所得缴纳个税，税款由企业代扣代缴。）辨证看待股票期权诚信董事应树立的六种意识1、代表意识2、平等意识（对各个股东及内部决策）3、舵手意识4、法律意识5、监控意识6、改革意识

六、公司法修改与公司治理公司法修改背景及分析公司设立制度修改内容展望公司管理制度修改内容展望公司资本制度修改内容展望公司并购制度修改内容展望公司财务制度修改内容展望公司清算制度修改内容展望公司设立制度修改内容展望有限责任公司由50个以下股东出资设立。一名自然人或者一个企业法人投资设立的有限责任公司，称为一人有限责任公司。在关系国家安全和国民经济命脉的重要行业和关键领域，可以设立国有独资公司。公司设立