《民法典中离婚冷静期制度问题研究【论文9600字】》

民法典中离婚冷静期制度问题研究目录TOC\o"1-3"\h\u摘要 1引言 2一、离婚冷静期的界定及意义 2(一)离婚冷静期制度的界定 3(二)设定离婚冷静期制度的意义 3二、我国离婚冷静制度中存在的问题 4(一)指导原则不明确 4(二)适用范围不明晰 4(三)期间设置不合理 5(四)配套制度不完备 6三、我国离婚冷静制度的完善建议 6(一)明确离婚冷静期制度的指导原则 71.离婚自由与适当限制原则 72.保护离婚弱势方原则 7(二)明晰离婚冷静期制度的适用范围 8(三)设置离婚冷静期制度的合理期 91.危机婚姻和死亡婚姻区别离婚冷静期时间设置 92.婚姻关系时间长短设置冷静期 9(四)建立健全离婚冷静期制度的配套机制 101.完善离婚审查机制 102.设立专职调解委员会 113.设置婚姻家事咨询诊疗室 12结论 12参考文献： 14摘要2021年1月1日，新中国第一部以法典命名的法律《中华人民共和国民法典》正式颁布实施。其中第1077条规定的出台，正式揭开了我国离婚程序中的冷静期制度的序幕。设立离婚冷静期制度，旨在迫使离婚双方当事人冷静思考、缓和冲突，减少轻率和冲动型离婚，促进婚姻家庭关系的稳定和社会的和谐发展。从制度实施以来的数据看，离婚案件的比例相对往年确有下降，制度的实施确实有效地维护了婚姻家庭和社会的稳定。然而，该制度在指导原则、适用范围、期间设置、配套制度等方面，仍然存在一些不符合现实情况或者不能满足现实需求的地方。作者通过对相关资料的搜集和整理，分析了当前制度存在的不足，探讨了制度完善的措施建议，创新性地提出了针对特殊情况禁用离婚冷静期或者灵活设置冷静期时长的观点，以抛砖引玉、促进该项制度的研究。关键词：民法典；离婚冷静期；制度引言在新近颁布实施的《民法典》第1077条规定，在收到离婚登记申请后30日内，如果一方不想离婚，婚姻登记机关可以直接向民政局撤回离婚登记申请；双方当事人在冷静期30日内不撤回离婚申请的，可以向民政局申请领取离婚证；逾期不申请的，视为撤回离婚登记申请。《民法典》正式实施后，即使离婚登记的夫妻双方向民政局申请离婚，也不能当场领取离婚证。离婚冷静期制度实施九个多月以来，效果如何？据民政局副部长詹成付表示，这一制度在实施九个月以来，起到了良好的社会效果，成功减少了冲动离婚的发生。部分媒体有关报道的数据也印证了这一观点：杭州市民政局最新数据显示，今年1月，杭州市共受理离婚申请2186对，在30天的冷静期内主动撤回离婚申请的16对；自离婚冷静期届满后30天内，双方未共同到婚姻登记机关办理离婚手续的有816对，视为“自动撤回”，实际办理离婚登记的是1354对；有38%的夫妻申请离婚后放弃办理离婚登记。银川市西夏区民政局数据也显示，47%的夫妻能够在“离婚冷静期”真正的“冷静”，撤销或延迟办理离婚。离婚冷静期制度的颁布实施，对于迫使离婚双方当事人冷静思考、缓和冲突，减少轻率和冲动型离婚，促进婚姻家庭关系的稳定和社会的和谐发展无疑起到了立竿见影的积极效果。然而，婚姻关系的稳定和离婚纠纷的产生，是一个非常复杂的社会问题，一剂“离婚冷静期”的良药，并不能解决所有的离婚病症，从一些离婚个案中我们不难发现，现行的冷静期制度仍然存在各种各样的问题或者不足，值得学者们进一步探讨和研究。一、离婚冷静期的界定及意义(一)离婚冷静期制度的界定离婚冷静期，又称离婚熟虑期，是指在离婚自由原则下，婚姻双方当事人申请自愿离婚，在婚姻登记机关收到该申请之日起一定期间内，任何一方都可撤回离婚申请、终结登记离婚程序的冷静思考期间。国家在该特定时期内通过离婚或法院程序强制夫妻分居但继续维护婚姻关系,免除夫妻共同生活的责任,为离婚提供咨询和帮助,以使夫妻双方在离婚事务中保持冷静与谨慎,避免草率行事、冲动离婚,保证家庭和社会的稳定。它包含以下几点具体内容：1.适用对象为非死亡型婚姻。因为即使经过慎重考虑,离婚的最终结果也无法改变，离婚双方的自由也受到限制。2.适用期限根据国情确定。许多国家都继承了离婚冷静期的时间设置模式，这种模式是基于对历史实践的尊重和承认，需要结合基本国情和具体时间进行确定。3.解除共同生活的义务。共同生活的主要义务内容包括共同生活以及相互支持党振兴.离婚冷静期制度的司法适用与完善[J].天府新论,2020(5).党振兴.离婚冷静期制度的司法适用与完善[J].天府新论,2020(5).4.婚姻家庭咨询与调解服务。民政部门或者人民法院应当为当事人提供公正、专业的离婚调解服务，帮助离婚夫妇了解婚姻状况和问题，帮助他们做出客观判断，避免冲动行为。(二）设定离婚冷静期制度的意义家事诉讼不同于其他类型的民事诉讼，其中的离婚诉讼更是因为涉及到人身关系、财产关系、子女抚养问题、伦理道德问题而具有复杂性。离婚诉讼案件“牵一发而动全身”，当拆解双方当事人夫妻关系时，还会牵涉到附加在夫妻关系上的更多关系。夫妻双方没有能处理好生活中的琐事，在不冷静、不理性的状态下做出的决定，往往导致双方离婚后追悔莫及。因一时冲动离婚而引发的一系列家庭、经济、社会问题接踵而来，需要花费更多的成本去妥善处理，有些当事人会在经历许多折腾之后再次复婚，但在离婚到复婚的过程中双方感情、精力、金钱都发生了许多额外的损失和消耗，在一定程度上影响了双方生活质量。离婚应当是当事人对自己的婚姻反复检视之后作出的冷静决定，而不应该是因为家庭琐事导致的一时冲动。婚姻不仅仅是两个人的结合，更是两个人所关系的众多法律关系与社会关系的结合。既然双方选择了结婚，对于婚姻中可能出现的各种矛盾和危机就应当做好充分的准备。冷静期正是给双方当事人提供的一段思考时间，希望能够对冲动离婚的夫妻进行一定程度的约束，从而重新检视其婚姻关系。二、我国离婚冷静制度中存在的问题(一）指导原则不明确我国两部正式婚姻法明确了"保护离婚自由，反对草率离婚"的指导思想。在此基础上，2001年《婚姻法(修正案）》进行了相应的补充和发展，增加了"加强离婚救济，实现弱势群体利益保护"的内容，突出了婚姻法对实质平等和社会公正的追求。自此之后，我国具有普适性的离婚立法的指导思想正式确立并开始在实践过程里不断完善。但是在现阶段，除了《民法典》婚姻家庭部分明确规定的离婚立法的四项原则和指导思想外，没有普遍适用的离婚冷静期指导原则。指导原则的模糊甚至是缺失显然对于离婚冷静期的实施造成极大的阻碍，也会影响具体的执行效果。因此当前我们需要思索如何在不与现行婚姻法原则所体现的价值观相冲突的前提下，确立一个较为稳定、详细的离婚冷静期指导原则，弥补指导原则的空缺。(二）适用范围不明晰笔者认为，现行的离婚冷静期制度存在的一个明显漏洞就是对于条款的适用范围不够明确。离婚冷静期的本意是将给予冲动离婚的夫妻双方一个缓冲的机会，从而帮助感情尚存的夫妻维系他们的婚姻关系。通过这种方式，也能在一定程度上避免许多因为离婚造成的社会问题和伦理纠纷，维护社会的平稳发展。但是我们必须注意到一个问题，那就是并非所有婚姻都有挽救的必要性，例如一方存在严重暴力行为或其他使另一方利益受损的行为，这种婚姻的延续才是真正的悲剧，让受害者得不到解脱。在这些情景下也使用离婚冷静期制度延缓当事人的离婚申请，实际上是将悲剧延长，甚至可能在这段时间内受到伤害的一方将遭受更多痛苦，进而在离婚无望的情况下做出其他过激行为。笔者在2021年的8月就曾经看到过这样一个案例，一位合肥的女性由于不堪家庭中恶劣的婆媳关系以及丈夫的家暴行为，提出了协议离婚。但是根据我国现在的离婚冷静期相关规定，30天之后她才能正式办理离婚手续。在这个冷静期之内，恶劣的生存环境让她感到无比绝望，最终，她选择了自杀结束这段婚姻。我们可以看到，假设她可以早一点被批准离婚，那么就不会产生这样的悲剧。这足以说明，一概而论的冷静期限设置是不合理的，违背了立法时促进社会和谐的初衷。(三）期间设置不合理《民法典》第1077条规定的离婚冷静期对所有申请离婚的公民采用同等长度的冷静时长，但是本文认为，这种以"一刀切"的方式规定一个月时限的做法是不合理的。在现实生活中，情况往往很复杂，每个家庭和夫妻的情况也大不相同。每对夫妻的婚姻状况都是特殊而具体的，每一段濒临破裂的婚姻背后的矛盾症结也各不相同。有的人是因为剧烈的争吵产生的冲动行为，这种容易调节的问题其实不需要一个月那么长的期限，也许一周就足以解决问题。但是有的人是因为性格和生活方式不合，或者一方对另一方已经十分失望和不信任，这种问题短期内难以得到改变，因此需要相对长一点的时间去冷静和思考。而还有的情况较为复杂，可能涉及到利益冲突以及子女等因素，挽救难度很大，一个月远远不够。此外对于不同特点的夫妻，由于行为特点不同，对于冷静期的利用效率也不一致，对于长期未婚的年轻人来说，他们缺乏结婚经验，自我意识强，缺乏沟通和磨合，因此容易情绪化。一个月冷静期当中他们可能用冷战、分居等方式度过，并没有真正的沟通、调整和反思。而成熟一些的中年夫妻往往在同等时间之内会采取更多有效的措施去解决问题。因此哪怕是同一个问题，不同性格的夫妻需要的冷静期时长也不一样。综上所述，在现实生活中，根据当事人的性格特点、婚姻情感状况、婚姻存续时间、是否有子女等情况，灵活设置冷静期长短是非常必要的。(四）配套制度不完备实践证明，离婚冷静期制度在实施过程中，必须依靠相应的配套措施，才能保证该制度的正确适用，有效减少盲目、非理性的离婚现象。然而，我国的离婚冷静期制度落实仍然存在缺乏配套措施的问题。离婚的冷静期不是"冷冻期"。离婚冷静期不是让双方消极地等待冷静期结束，再去办理离婚。但事实上，很多当事人很难认识到自己的问题，更谈不上客观冷静地思考正确的相处方式，以至于无法解决离婚冷静期的真正意义，依然会导致感情破裂。此时，夫妻需要一个中立客观的第三方力量，帮助他们积极修复彼此感情，化解矛盾，从而挽救婚姻危机，维护婚姻家庭的稳定。但是，现阶段我国的立法以及实践中，没有专门为家事纠纷设立调解机构，虽然部分地区法院有专门的调解人员，但是整体的调解力度相对较小，调解的结果也没有什么强执行的要求，在实践中，我国离婚纠纷调解主要涉及夫妻近亲属、居住地委员和居委会成员。这两种调解人在实践中都存在一些不足，近亲属调解的立场不够中立，会偏袒其中的一方，无法说服夫妻双方。更有甚者，矛盾容易被加深、激化；如果是借助居委会成员，也会有一定的不便，夫妻关系具有一定的隐私性，在离婚纠纷中居委会或村委会成员与夫妻之间存在一定程度的隔阂，双方当事人可能很难透露自己的真实问题，有的甚至拒绝调解员的调解，这给调解员的工作增加了难度。由于缺乏良好的婚姻调节机构对双方当事人作出调节，一定程度上就很难保证在离婚冷静期中挽救夫妻婚姻。三、我国离婚冷静制度的完善建议(一）明确离婚冷静期制度的指导原则1.离婚自由与适当限制原则离婚自由原则是指当事人有权根据自己的自由意志终止婚姻，即当夫妻关系无法修复，致使婚姻无法继续时，当事人可以选择终止婚姻。看似离婚制度的冷静期阻碍了人们的离婚自由权，但实际上，这一制度恰恰是为了防止自由被滥用。主要考虑到以下几点：首先，基于过度自由离婚的负面社会效应。如果不限制离婚自由，很容易形成人们对待婚姻家庭关系过于随便的社会氛围。婚姻的神圣性和严肃性将被削弱，人们将不再像以前那样珍惜婚姻家庭的存在和意义。另外，离婚自由的泛滥必然导致离婚率的上升，而高离婚率会直接影响人们对婚姻的信心，降低人们对婚姻的期望，从而导致结婚率的下降。其次，基于个人利益与社会利益的平衡。婚姻绝不只涉及婚姻的解除和双方的分离，更涉及三个家庭和社会的和谐稳定。事实上，婚姻是一种"先在"的行为，这意味着人们既然以契约精神选择婚姻作为共同的生活方式，就不能轻易行使离婚权，滥用离婚自由。一旦人们滥用离婚自由权，如果国家公权力或社会力量不对这种自由加以限制，势必导致离婚率上升和社会责任感下降，家庭中弱势群体的利益得不到保障，离婚率上升社会不稳定。因此，法律在保护离婚自由这一完全自主的个人利益时，也应该从社会长远发展的角度来限制离婚自由，实现个人利益与社会利益的有机平衡。这也是中国社会公序良俗的要求，也是婚姻家庭法的价值取向。2.保护离婚弱势方原则弱势方"是相对于"强势方"而言的。根据社会现实的共识，离婚妇女和未成年人往往属于弱势的一方，这主要是由于一些主客观因素的存在。与大多数男性相比，妇女与未成年在社会地位、维权能力、网络、社会资源等方面处于不利地位，鉴于社会生活中的性别不平等，在落实冷静期制度时，必须考虑离婚后抚养子女的人(主要是妇女）的优先权。这不仅有助于纠正因性别差异造成的离异个体之间的资源差异，也有助于体现冷静期制度的人文关怀。婚姻本来就是男女结合的产物，男女双方走到一起，对共同生活充满期望。因此，离婚作为婚姻解体的一种形式，具有一定的持久性后果，特别是表现在对孩子成长和心理健康的影响上。离婚冷静期制度通过相应的配套措施对未成年人进行干预，使其以健康、积极的态度面对父母的生活。(二）明晰离婚冷静期制度的适用范围对于离婚冷静期的适用范围，不能过于泛化，应规定离婚冷静期制度的排除适应情形。在中国，暴力仍然存在于婚姻和家庭生活中。最高人民法院公布的司法数据显示，家庭暴力占离婚原因的14.86%。夫妻或者其他共同生活的家庭成员之间发生实际情况或者严重家庭暴力威胁的，免予离婚冷静期。此时，如果不分青红皂白地套用离婚冷静期，不仅不会促进婚姻家庭的稳定与和谐，反而会延长加害人对被害人的暴力侵害，恶化被害人的处境，甚至造成勒死和无法挽回的严重后果。中国可以借鉴英国和韩国在这方面的经验，家庭暴力离婚登记确认属实的，婚姻登记机关可以立即同意并为当事人办理离婚手续，不受冷静期的限制。假设我们能够采取这种做法，上文中提到的类似于合肥女子的悲剧就能够避免。以上述合肥女子的案件为例，产生家庭暴力的人不会要求主动离婚，设定离婚冷静期，如果一方不同意离婚，离婚申请视为取消。如果被家暴的一方想要离婚，必须通过诉讼来解决。离婚诉讼周期长，在这期间，另一方可能遭受更大的损害，最主要问题是家暴举证难。大多数普通人在生活中，很难证明家庭暴力，有时家庭暴力不一定严重到足以造成对一方造成伤害或残疾，可以是推搡、打耳光等行为。这种家暴无法对一方造成表面上的伤害，但是不可否认的是，家暴确实存在，伤情无法有效鉴定，取证并不容易。如果家庭暴力导致长期的家庭冲突或情感破裂，这种情况下就没有必要设置冷静期。在诉讼离婚中，正常情况下家暴是可以立即离婚，如果双方自愿离婚，不应设立离婚冷期，如果设定冷静期，只会让无辜的一方会受到更大的伤害。因此，有关部门在确认当事人滥用、遗弃、非法占有夫妻财产、侵害对方或者其他利害关系人合法权益时，应当考虑是否申请并慎重使用离婚冷静期，最大限度地保护当事人和其他利害关系人。据悉，世界上绝大多数实行离婚冷静期制度的国家或地区对婚姻中的家庭暴力、不良习惯、财产转移等行为都采取了较为灵活地处理方式——缩短或直接禁止适用离婚冷静期，这种做法在中国也值得借鉴。(三）设置离婚冷静期制度的合理期1.危机婚姻和死亡婚姻区别离婚冷静期时间设置欲离婚的夫妻向婚姻登记机关申请离婚时，婚姻登记机关应当先对申请离婚夫妻的婚姻状况进行鉴定和诊断，确定其婚姻状况的类型，然后安排适当的离婚冷静期。根据《婚姻法》及相关司法解释，处于婚姻危机状态的夫妻关系尚未达到夫妻关系实际破裂的程度。此时，婚姻登记机关需要根据实际情况为当事人设定较长的时间，如2~3个月，以缓解当事人情绪，避免双方草率离婚的非理性状态，并采取相应措施，有效帮助挽救婚姻危机。死亡婚姻是指双方对对方婚姻的存在达成否定共识，没有修复可能的婚姻状态。此时，夫妻的离婚意向往往被"考虑"，而适用离婚冷静期的效果也不大，所以不宜太长，只要一个月。因为死亡婚姻中的当事人通常对彼此的婚姻都是"死心"，他们迫切需要摆脱婚姻。此时，应尽快结束离婚程序，避免当事人在漫长的冷静期内负担沉重。但前提是要做好冷静期的心理辅导、未成年子女安排，尽量减少离婚对当事人及其子女的影响和对女性的伤害。2.根据婚姻关系状况灵活设置冷静期长短当今社会，"80后"和"90后"开始陆续结婚。然而，作为在独生子女政策和城市化背景下成长起来的一代人，年轻夫妇的小家庭大多是"双独"的结合体。他们往往性格坚强，遇到困难时缺乏理解和宽容，对于他们来说应该设置较长的冷静期，这样可以有效帮助他们冷静并认清自己是否真的绝对结束婚姻。而婚姻时间长的夫妻一旦决定离婚，往往是因为在共同生活的岁月中积累了对婚姻生活质量的不满，形成了对婚姻负面评价的共识。他们的离婚决定通常不是冲动的，那么冷静期就应该调整得短一些。也就是说，提出离婚的夫妻存在着各种各样的问题，有的问题是由于现实因素引起的，且这些因素都表明夫妻双方并不适合继续生活在一起，这个时候长时间的冷静期只会让双方已经积累的矛盾集中爆发，对彼此产生更大的伤害。而有的由于主观情绪产生的冲动离婚则可以通过离婚冷静期的方式帮助双方认清自己的真实想法，从而重归于好。针对这种复杂局面，建议立法制度能确立一个合理的评估方法，判定夫妻双方是否存在不可调和的矛盾，量化双方矛盾指数，判断和解的可能性。比如通过制定合理的调查表，将这些因素进行量化评分，分数越低代表矛盾越小，可和解性越大。根据夫妻双方最终的测试结果，分数低的设置相对较长的冷静期时间，分数高的设置较短的冷静期时间。这样分情况设置冷静期长短将更有效做到拯救一部分婚姻的同时避免产生更多怨偶。(四）建立健全离婚冷静期制度的配套机制1.完善离婚审查机制目前，作为离婚冷静期制度的配套措施，必须建立并且完善离婚审查机制。新建立的离婚审查制度需要区别于以往形式化的离婚审查制度，更加侧重于对社会公正的实质性审查，更加注重离婚双方的诉求，真正倾听诉讼者的愿望，并判断分析当事人申请离婚的真实目的和原因。此外，近年来假离婚、欺诈离婚现象时有发生。由于我国离婚登记过于简单、快捷，同时成本相对较低，在办理离婚登记过程中，为了谋取私利而进行假离婚现象时有发生。一般多为子女上学、获得更多拆迁补偿、逃避房产税或金融债务等，假离婚、欺诈离婚在国内十分普遍，当事人为了满足自身私利，对婚姻制度的约束性进行亵渎，严重破坏了婚姻家庭的和谐稳定，也造成了我国行政资源和社会公共资源的浪费王婧.对民法典婚姻草案登记离婚冷静期的立法思考[J].法制与经济，王婧.对民法典婚姻草案登记离婚冷静期的立法思考[J].法制与经济，2020（4）：92-942.设立专职调解委员会为了达到预期的效果和立法目的，调解是必不可少的。在现代社会，法律并不能作为解决一切问题的根本手段。调解作为一种有第三方参与的中立纠纷解决方式，在婚姻家庭关系(包括情感和伦理）面前，可以明显发挥其优势。比如英国的信息发布会、韩国的离婚咨询、美国的离婚指导教育课程等，利用专业人士或机构的调解功能，在冷静期挽救无数婚姻危机的实践中，发挥了重要且不可替代的作用吕俊高.高离婚率背景下离婚冷静期体系构建研究[J].楚天法治,2017,000(009):P.161-162.吕俊高.高离婚率背景下离婚冷静期体系构建研究[J].楚天法治,2017,000(009):P.161-162.婚姻登记机关设立调解委员会。首先，要明确调解委员会的组成，引进外部组织的专业人员，充实调解队伍人才建设。婚姻家庭事务的调解需要大量专业、有经验的调解员参与，因此可以从法院、社区、妇联、高校等机构或部门邀请具有法律、社会、心理、教育、婚姻家庭等方面知识和经验的人员担任调解委员会委员。其次，离婚冷静期的调解机制应属于强制适用的范畴。调解作为平静期程序的重要组成部分，必须对每一对申请离婚的夫妻进行调解。通过劝说、批评和教育，当事人能够认清婚姻矛盾的症结，有效地修复破裂的婚姻家庭关系。再次，调解员应当对工作过程中当事人的隐私作出保密承诺，并在调解结束后提交调解总结报告，为今后的工作提供相应的经验总结。最后，民政部门要定期组织调解人员进行专业化的培训，随着离婚案件的增多，每对夫妻出现婚姻问题的原因不尽相同，而调解人员就需要不断学习调解技能，创新调解思路，以更加专业的态度提高调解水平，这样才能真正为更多家庭提供更加专业化的婚姻家庭服务，促使夫妻双方在离婚冷静期时间内，能够真正冷静下来，了解问题产生的原因，挽救婚姻。3.设置婚姻家事咨询诊疗室设立婚姻家事咨询室是保证离婚冷静期制度顺利落实不可缺少的措施，需要在婚姻登记处增设一些咨询、诊疗机构。一方面，为想要解除婚姻关系的夫妻提供婚姻家庭事务法律规范的专业解答，帮助夫妻分析双方在婚姻关系中存在的问题，从而保证当事人对婚姻破裂的后果有一个清晰地认识。只有这样才能使当事人摆脱冲动，回归理性思考，消除冲动因素的干扰，充分平衡是否要做出离婚的选择，为自身的婚姻关系做出最合理的决定。此外，这一过程也弥补了中国教育体系中婚姻家庭教育的缺失。另一方面，对于涉及未成年子女的离婚登记，最好能请专业心理专家对孩子的心理进行引导。一般来说，父母离婚对于子女将会产生很深远的影响，很有可能造成孩子心理不健全，引发犯罪风险，通过心理咨询师的帮助，可以有效驱散未成年人的心理阴影，通过心理治疗，尽量减少父母婚姻破裂、家庭解体对其心理健康成长所产生的负面影响。对于会诊室的相关专业人员，民政部门可以通过购买或兼职的方式与心理社会工作专家或专业人士达成合作。婚姻家庭咨询师根据当事人具体的咨询情况，出具婚姻关系评估报告，诊断当事人的情感状况和家庭基本情况，并附相关指导意见，为夫妻双方接下来如何思考、如何打算提供一些思路，同时也会民政部门在后续工作中的规划提供依据。结论基于以上分析，我国应结合国外成熟的立法经验和国内司法实践，提高离婚冷静期制度的学术研究水平，完善一套具体的制度规定。