法理学笔记(精典版)

#iiii义务性规则，是指在内容上规定人们的法律义务，即有关人们应当做出或不做出某种行为的规则。它也分为两种1）命令性规则，是指规定人们的积极义务,止性规则，是指规定人们的消极义务（不作为义务），即禁止人们作岀一定行为的规则。2•确定性规则、委任性规则和准用性规则按照规则内容的确定性程度不同，可以把法律规则分为确定性规则、委任性规则和准用性规则。确定性规则，是指内容本已明确肯定，无须再援引或参照其他规则来确定其内容的法律规则。委任性规则，是指权利、义务的具体内容尚未确定，而只规定由相应国家机关通过相应途径或程序加以确定的法律规则。准用性规则，是指本身没有规定人们具体的行为模式，而是规定在此问题上应援引或参照其他相应规定的规则。3•强行性规则和任意性规则按照规则对人们行为规定和限定的范围或程度不同，可以把法律规则分为强行性规则和任意性规则。强行性规则，是指其规定的内容具有强制性质，不允许人们随便加以更改的法律规则。任意性规则在规定主体权利义务的同时，又允许当事人在法律许可的范围内通过协商自行设定彼此的权利和义务，只有在当事人没有协议的情况下，才适用法律规定的权利和义务。三、法律规则的结构（一）法律规则的逻辑结构法律规则的逻辑结构，指法律规则从逻辑的角度看是由哪些部分或要素组成的，以及这些部分或要素之间是如何联结在一起的。新的“三要素说”，认为任何法律规则均由假定（条件）、行为模式和法律后果三个部分构成。第八章法律渊源与法律分类第一节法律渊源一、法律渊源的含义法律渊源，又称“法源”或"法的渊源”，通常指法的形式意义上的渊源，即法律规范的创制方式和外部表现形式，也就是指法律规范的效力来源。三、当代中国的法律渊源当代中国的法律渊源主要是制定法，习惯法仅在特殊场合作为制定法的补充，除香港特别行政区以外，判例在原则上不属于我国的法律渊源。根据宪法和相关法律规定，当代中国制定法主要包括：1•宪法。2•法律。3•行政法规。4•地方性法规。5•自治条例和单行条例。6•规章。7•军事法规和规章。8•特别行政区基本法及特别行政区的法律。9•国际条约。第九章法律实施第一节法律实施与法律实现一、法律实施法律实施，也叫法的实施，是指法在社会生活中被人们实际施行，包括执法、司法、守法和法律监督。以实施法律的主体和法的内容为标准，法律实施的方式可以分为三种：法律的遵守、法律的执行和法律的适用。第二节执法一、执法的含义狭义的执法专指国家行政机关、公务员及授权组织依照法定职权和程序，贯彻和实施法律的活动。与司法等比较，执法主要有以下特征:（1）执法的主体是国家行政机关和所属的公职人员，以及法律授权和委托的组织及人员。（2）执法内容具有广泛性。（3）执法活动具有单方面性。（4）执法活动具有主动性。二、执法的原则（一）依法行政原则（二）合理性原则（三）效率原则第三节司法一、司法的含义司法又被称为“法的适用”或“法律适用”是指国家司法机关依照法定职权和程序，具体适用法律处理各种案件的专门活动。司法不同于国家行政机关、社会组织和公民实施法律的活动，它的主要特点是：（一）司法的被动性行政权在运行时具有主动性，而司法权则具有被动性。行政权的运行总是积极主动地干预人们的社会活动和个人生活。而司法权以“不告不理”为原则，非因诉方、控方请求不作主动干预。（二）司法的中立性行政权在它面临各种社会矛盾时，其态度具有鲜明的倾向性，而司法权则具有中立性。司法中立是指法院以及法官的态度不受其他因素，包括政府、政党、媒体等影响，至少在个案的判断过程中不应当受这些非法律因素所左右。（三）司法的形式性行政权更注重权力结果的实质性，而司法权更注重权力过程的形式性。相对于国家权力的目标，行政权结果的实质性是指行政主体期望和追求百分之百地符合这些目标，而司法权并不直接以这些实质目标为自己的目的，它是以制定法既定规则为标准，以现有诉讼中的证据为条件，以相对间隔于社会具体生活的程序为方式，作出相对合理的判断，以接近上述那些目标。（四）司法的专属性行政权具有可转授性，司法权具有专属性。行政权在行使主体方面，可以根据行政事务的重要程度、复杂程度指派行政人员或授权给非政府人员处理。司法权不可转授，除非诉方或控方将需要判断的事项交给其他组织，如仲裁机构。（五）司法的终极性行政权效力具有非终极性，司法权效力具有终极性。行政权是否合法、合理，不能由行政权主体自己进行判断，需要由行使判断权的司法机关进行判断，司法审査权由此应运而生。行政权只有在少数场合才具有终极性。司法权的终极性意味着它是最终的判断权、最权威的判断权。二、司法的原则司法的原则是指在司法过程中必须遵循的基本原则。这些基本原则主要有下列几项：（一）公民在适用法律上一律平等原则（二）司法机关依法独立行使职权原则（三）以事实为根据，以法律为准绳原则第四节守法一、守法的含义守法是指国家机关、社会组织和公民个人依照法的规定，行使权利（权力）和履行义务（职责）的活动。二、守法的构成要素守法包括守法主体、守法范围、守法内容和守法状态等构成要素。（一）守法主体守法主体是指在一个国家和社会中应当遵守法律的主体即一定守法行为的实施者。1、一切国家机关、武装力量、政党、社会团体、企业事业组织。2•中华人民共和国公民。3•在我国领域内的外国组织、外国人和无国籍人。（二）守法范围守法范围是指守法主体必须遵守的行为规范的种类。在我国，守法的范围主要是各种制定法。（三）守法内容守法内容包括履行法律义务和行使法律权利，两者密切联系，不可分割，守法是履行法律义务和行使法律权利的有机统一。1•履行法律义务。履行法律义务是指人们按照法的要求作出或不作出一定的行为，以保障权利人的合法利益。2•行使法律权利。行使法律权利是指人们通过自己作出一定的行为或者要求他人作出或不作出一定的行为来保证自己的合法权利得以实现。（四）守法状态守法状态是指守法主体行为的合法程度。1•守法的最低状态。守法的最低状态是不违法犯罪。2•守法的中层状态。守法的中层状态是依法办事，形成统一的法律秩序。3•守法的高级状态。守法的高级状态是守法主体不论是外在的行为，还是内在动机都符合法的精神和要求，严格履行法律义务，充分行使法律权利，从而真正实现法律调整的目的。第十章法律解释与法律推理二、法律解释的分类（一）正式解释与非正式解释法律解释由于解释主体和解释的效力不同可以分为正式解释与非正式解释两种。正式解释，通常也叫法定解释，是指由特定的国家机关、官员或其他有解释权的人对法律作出的具有法律上约束力的解释。正式解释有时也称有权解释。根据解释的国家机关的不同；法定解释又可以分为立法、司法和行政三种解释。非正式解释，通常也叫学理解释，一般是指由学者或其他个人及组织对法律规定所作的不具有法律约束力的解释。（二）字面解释、限制解释与扩充解释根据解释尺度的不同，法律解释可以分为：限制解释、扩充解释与字面解释三种。（1）限制解释。这是指在法律条文的字面含义显然比立法原意广时，作出比字面含义窄的解释。（2）扩充解释。这是指在法律条文的字面含义显然比立法原意窄时，作出比字面含义广的解释。（3）字面解释。这是指严格按照法律条文字面的通常含义解释法律，既不缩小，也不扩大。四、当代中国的法律解释法律解释体制是指国家法律解释权限划分的制度。在三种解释的关系上，立法解释是行政解释和司法解释的基础；在法律解释的效力上，立法解释的效力最高，其他国家机关对法律的解释效力低于立法解释。（一）立法解释（二）行政解释（三）司法解释第十一章法律关系第一节法律关系的含义与分类一、法律关系的含义法律关系是依法建立的社会关系，是以法律上的权利义务为内容的社会关系，即在规范调整社会关系的过程中所形成的人们之间的权利和义务关系。（一）法律关系是根据法律规范建立的一种社会关系，具有合法性第一，法律规范是法律关系产生的前提。第二，法律关系不同于法律规范调整或保护的社会关系本身。第三，法律关系是法律规范的实现形式，是法律规范的内容（行为模式及其后果）在现实社会生活中得到的具体贯彻。（二）法律关系是体现意志性的特殊社会关系（三）法律关系是以法律上的权利义务为内容的社会关系二、法律关系的分类（一）基本法律关系、普通法律关系与诉讼法律关系这是按法律关系所体现的社会内容的性质所作的分类。基本法律关系是由宪法或宪法性法律所确认或创立的、直接反映该社会经济制度和政治制度基本性质的法律关系。普通法律关系是依据宪法以外的法律而形成的，存在于各类权利主体和义务主体之间的法律关系。（二）平权型法律关系与隶属型法律关系这是按照法律关系主体的法律地位是否平等所作的分类。平权型法律关系又称横向法律关系，是存在于法律地位平等的当事人之间的法律关系。隶属型法律关系又称纵向法律关系，是一一方当事人可依据职权而直接要求他方当事人为或不为一定行为的法律关系。（三）绝对法律关系与相对法律关系这是按法律关系主体是否完全特定化所作的分类。绝对法律关系指的是权利主体特定而义务主体不特定的法律关系。相对法律关系是存在于特定的权利主体和特定的义务主体之间的法律关系。法律关系还可按部门法为标准进行分类。如民事法律关系、行政法律关系、刑事法律关系、诉讼法律关系等。第二节法律关系的构成要素法律关系是由主体、内容和客体三个要素构成。一、法律关系的主体法律关系主体是指法律关系的参加者，即在法律关系中享有权利或承担义务的人，通常又称为权利主体、义务主体或权义主体。法律关系主体参加法律关系还有资格的限制，这在法学上被称为权利能力和行为能力。权利能力，就是由法律所确认的法律关系主体享有权利或承担义务的资格，是参加任何法律关系都必须具备的前提条件。行为能力是法律所确认的，由法律关系主体通过自己的行为行使权利和履行义务的能力。二、法律关系的内容法律关系的内容，是指法律关系主体间在一定条件下依照法律或约定所享有的权利和承担的义务，是人们之间利益的获取或付出的状态。（一）法律权利和法律义务的概念权利，就是规定或隐含在法律规范中、实现于法律关系中的、主体以相对自由的作为或不作为的方式获得利益的一种手段。义务则是设定或隐含于法律规范中，实现于法律关系中的主体以相对受动的作为或不作为的方式保障权利主体获得利益的一种约束手段。（二）法律权利和法律义务的相互关系1•从人类不同的发展阶段看，权利与义务有过离合关系。2•从逻辑结构上看，权利和义务是对立统一的关系。3•从整体数量上看，权利与义务具有量上的等值关系。4•从价值功能上看，权利与义务具有互补关系。5•从法律运行的角度看，权利与义务之间具有制约关系。6、从法律调整的价值取向上看，权利与义务具有主从关系。三、法律关系的客体（一）法律关系客体的概念法律关系客体是指法律关系主体之间权利和义务所指向的对象。法律关系客体与权利客体既有区别又有联系。法律关系客体是一定利益的法律形式。（二）法律关系客体的种类1•物。法律意义上的物是指法律关系主体支配的、在生产上和生活上所需要的客观实体。物理意义上的物要成为法律关系客体，须具备以下条件：第一，应得到法律之认可。第二，应为人类所认识和控制。第三，能够给人们带来某种物质利益，具有经济价值；第四，须具有独立性。2•行为。3•精神产品（非物质财富）。精神产品是人通过某种物体或大脑记载下来并加以流传的思维成果。4•人身利益。第三节法律关系的产生、变更与消灭一、法律关系产生、变更与消灭的条件法律关系的产生指的是在主体之间出现了权利、义务关系；法律关系的变更指的是法律关系的主体、客体或内容中的任何一项发生了变化；法律关系的消灭指的是主体间权利、义务关系完全终止。法律关系的产生、变更与消灭必须符合两方面的条件。第一方面的条件是抽象的条件，即法律规范的存在；第二方面的条件是具体的条件，即法律事实的存在。二、法律事实法律事实是指能够引起法律关系产生、变更或消灭的各种事实的总称。1•法律事实是一种规范性事实。2