建设工程施工合同的订立

单元5

建设工程施工合同的订立项目一

建设工程施工合同订立程序5.1.1建设工程施工合同一、合同的特征1.合同是一种民事法律行为。２.合同是平等主体之间的协议，即合同当事人的法律地位平等。３.合同是以设立、变更、终止民事权利义务为内容和目的的民事行为。４.合同是两个以上的人意思表示一致的协议。二、合同的主要条款三、建设工程合同劳务合同专业分包合同运输合同采购合同分包合同劳务分包合同…………工程项目工程施工合同监理合同勘察、设计合同借款合同采购合同……图5-1建设工程合同体系工程合同管理的工作内容建设工程合同管理的过程是一个动态过程，全过程包括：1.合同订立前的管理2.合同订立阶段的管理3.合同履行阶段的管理和4.发生合同纠纷时的管理5.1.2施工合同订立形式建设工程施工合同应当采用书面形式，并参照标准合同文本签订。订立合同的过程分解为要约与承诺两个环节。5.1.3施工合同签订程序建设单位签订合同的程序1.中标企业选定后，应根据规定，就工程质量、工期要求、合同价款及支付办法等，在协调一致的基础上，签订施工合同；接受中标通知书组成谈判小组草拟合同专用条件谈判经手人填写施工合同，报总经理审批。参照发包人拟定的合同条件或建设工程施工合同示范文本与发包人订立建设工程施工合同，经手人进入盖章程序。2.建设单位组成由项目法人代表、设计单位代表、工程技术人员、财务人员参加的谈判小组，按招投标文件的约定，与中标的施工、监理等相关单位洽谈合同，明确工程期限、金额、权利义务、违约责任等；3.合同签署前须报经公司会议审议通过；4.签订设计、施工、监理等合同，必须同时签订廉政合同，明确廉政责任。中标单位签订施工合同的程序接受中标通知书组成谈判小组草拟合同专用条件谈判经手人填写施工合同，报总经理审批参照发包人拟定的合同条件或建设工程施工合同示范文本与发包人订立建设工程施工合同，经手人进入盖章程序。在合同管理部门备案并缴纳印花税5.1.4合同订立过程中的职责及检查一、合同订立过程的职责企业应围绕合同管理工作，协调好各职能部门的关系，在合同订立过程中以企业整体利益最大化的原则相互合作，为此应制定各职能部门的工作职责。核对（1）证照类齐全性（2）质量标准（3）经济类条款（4）法律法规符合性（5）时间（6）合同涉及到的其他相关方面。二、合同同订立过过程的检检查项目二建建设工程程施工合合同谈判判5.2.1合同谈判判的依据据1.法律、行行政法规规2.通用条款款3.发包人和和承包人人的工作作情况和和施工场场地情况况4.投标文件件和中标标通知书书5.2.2合同谈判判形式及及原则在合同谈谈判阶段段，双方方谈判的的结果一一般以合合同补遗遗的形式式，有时时也可以以以合同同谈判纪纪要形式式，形成成书面文文件。建设工程程施工合合同的谈谈判，应应根据招招标文件件的要求求，结合合合同实实施中可可能发生生的各种种情况进进行周密密、充分分的准备备，按照照"缔约过失失责任原原则"保护企业业的合法法权益。。5.2.3合同谈判判的主要要内容确认工程程内容和和范围确认技术术要求、、技术规规范和施施工技术术方案确认合同同价格条条款确认价格格调整条条款确认合同同款支付付方式的的条款确认工期期和维修修期5.2.4谈判的策策略和技技巧1.掌握谈判判进程，，合理分分配各议议题的时时间2.分配谈判判角色3.注意谈判判氛围4.充分利用用专家的的作用5.拖延和休休会项目三建建设工程程施工合合同效力力5.3.1确认合同同效力的的一般原原则1.订立合同同应当遵遵循的基基本原则则应遵循以以上基本本原则。。2.确认合同同效力的的一般原原则（1）审查合合同主体体是否合合格；（2）审查合合同内容容是否合合法；（3）审查当当事人的的意思表表示是否否真实；；（4）审查合合同是否否履行了了法定的的审批手手续。5.3.2影响建设设工程合合同效力力的情形形1.承包人未未取得建建筑施工工企业资资质或超超越资质质等级的的；2.没有资质质的实际际施工人人借用有有资质的的建筑施施工企业业名义的的；3.建设工程程必须进进行招标标而未招招标或者者中标无无效的。。5.3.3审查建设设工程施施工合同同的效力力1．是否有有违反法法律法规规和违反反合同签签订原则则的条款款；2．双方是是否具备备相应资资质和履履行合同同的能力力；3．有无损损害国家家、社会会和第三三者利益益的条款款；4．是否具具备签订订合同的的必要条条件；5．合同条条款是否否完备、、内容是是否详尽尽准确；；6．双方驻驻工地代代表是否否具备规规定的资资质条件件；7．工期、、质量和和合同价价款等条条款是否否符合规规定。5.3.4合同无效效后的处处理原则则1.建设工程程施工合合同无效效，但建建设工程程经竣工工验收合合格，承承包人请请求参照照合同约约定支付付工程价价款的，，应予支支持。2.建设工程程施工合合同无效效，且建建设工程程经竣工工验收不不合格的的，修复复后的建建设工程程经竣工工验收合合格，发发包人请请求承包包人承担担修复费费用的，，应予支支持。3.建设工程程施工合合同无效效，且建建设工程程经竣工工验收不不合格的的，修复复后的建建设工程程经竣工工验收不不合格，，承包人人请求支支付工程程价款的的，不予予支持。。项目四订订立建设设工程施施工合同同5.4.1建设工程程施工合合同的概概念及及其订立立的条件件建设工程程施工合合同是发发包人和和承包人人为完成成商定的的建筑安安装工程程，明确确相互权权利、义义务关系系而订立立的协议议。订立建设设工程施施工合同同应具备备条件5.4.2选择建设设工程施施工合同同文本国内使用用的建设设工程施施工合同同示范文文本是由由建设部部、国家家工商行行政管理理局1999年颁布实实施的《建设工程程施工合合同(示范文本本)》(GF-1999-0201)(简称“示示范文本本”)。示范文文本是针针对我国国土木工工程施工工特点制制订，适适用于国国内大、、中、小小型工程程，它与与我国法法律、法法规紧密密结合，，将有关关法律、、法规部部分规则则融于合合同条款款之中。。我国建建设部关关于《建设施工工合同管管理办法法》明确规定定“签定定合同，，必须以以《建设工程程施工合合同（示示范文本本）》的合同条条件明确确约定条条款”，，说明本本合同条条件同时时具有合合同约束束力和法法律约束束力。5.4.3建设工程程施工合合同本文文组成《建设工程程施工合合同（示示范文本本）》由《协议书》、《通用条款款》、《专用条款款》三部分组组成，并并附有三三个附件件：《承包人承承揽工程程项目一一览表》、《发包人供供应材料料设备一一览表》、《工程质量量保修书书》。5.4.4建设工程程施工合合同本文文

组成成和解释释(1)施工合同同协议书书；(2)中标通知知书；(3)投标书及及其附件件；(4)施工合同同专用条条款；(5)施工合同同通用条条款；(6)标准、规规范及有有关技术术文件；；(7)图纸；(8)工程量清清单；(9)工程报价价单或预预算书。。合同文件件应能够够互相解解释、互互相说明明。当合合同文件件中出现现不一致致时，上上面的顺顺序就是是合同的的优先解解释顺序序合同应具具备以下下主要内内容1.工程名称、、地点、范范围、内容容，工程价价款及开竣竣工日期；；2.双方的权利利、义务和和一般责任任；3.施工组织设设计的编制制要求和工工期调整的的处置办法法；4.工程质量要要求、检验验与验收办办法；5.合同价款调调整与支付付款方式6.材料、设备备的供应方方式与质量量标准；7.设计变更；；8.竣工条件与与结算方式式；9.违约责任及及处置办法法；10.争议解决方方式；11.安全生产防防护措施。。5.4.5完善建设工工程施工合合同条款合同的纠纷纷主要来源源于合同条条款，合同同条款的约约定需要准准确、清晰晰的描述，，合同条款款的约定需需要尽可能能覆盖所有有履行过程程中的问题题。合同不不规范或者者合同文字字性描述的的含义存在在分歧都是是导致合同同履行过程程中的纠纷纷的原因。。项目五建建设设工程施工工合同风险险5.5.1合同风险由于工程项项目建设关关系的多元元性、复杂杂性、多变变性、履约约周期长等等特征及金金额大，市市场竞争激激烈等都构构成了项目目承包合同同的风险性性，因此几几乎没有不不存在风险险因素的工工程。慎重重分析研究究各种风险险因素，在在签定合同同时尽量避避免承担风风险的条款款，在履行行合同中采采取有效措措施，防范范风险发生生是十分重重要的。一、建设工工程施工合合同风险的的表现合同中不明明确规定承承包人的风风险合同条文不不完整，隐隐含潜在的的风险合同显失公公正承包人主动动或被动放放弃自己的的权利采用一方自自定的合同同文本黑白合同5.5.2造成合同风风险的原因因风险来自发发包人风险来自发发包人主体体资格及相相关资信方方面，如发发包人不具具备主体资资格，即发发包人没有有依法成立立，这种情情况不多见见，但并没没有完全消消失。虚假假项目法人人没有独立立的项目运运作资金和和相应管理理能力，甚甚至是为了了规避可能能承担的责责任而设立立，实际上上也不具有有独立承担担民事责任任的法人资资格。承担担这类项目目法人的施施工项目，，可能随时时被强令停停工，甚至至承包人的的工