交通案件与工伤案件概要

交通案件与工伤案件概要第一页，共54页。

交通案件和工伤案件办案实务

江苏蘅远律师事务所陈波律师2015年11月3日第二页，共54页。一、这两类案件的特点和意义。1、特点：案源多、风险小、上手快、涉面广。2、意义：能够快速提高水平、积累经验、广结人脉、解决温饱。陈波律师电话三页，共54页。二、交通事故的基本处理程序。1、简易程序一般适用范围：事故责任无争议的2000元以下轻微的财产损失和人伤。①自行处理的：交警报案→保险公司报案（无责也要）→自己拍照取证→复印或者拍摄对方的驾驶证、行驶证、交强险保险单→双方到理赔中心→双方写协议书→保险公司定损→维修→赔偿和理赔。拍照要求：车辆前后5米处、碰撞部位陈波律师电话四页，共54页。二、交通事故的基本处理程序。

不适用自行处理的情形：无两证、有饮酒嫌疑、无交强险、无年检。②交警处理的：交警扣车→到交警队协商→交警出具简易程序事故认定书。陈波律师电话五页，共54页。二、交通事故的基本处理程序。2、普通程序一般适用范围：事故责任有争议、2000元以上的财产损失或者人身伤害。交警扣车→交警验车→交警出具事故认定书→当事人复核→民事诉讼。陈波律师电话六页，共54页。二、交通事故的基本处理程序。3、常见问题：①交警扣车的法定理由：验车（制作事故认定书的依据）。交警不能以“不预交医疗费、押金”、“对方不来处理”为由扣车。②扣车的期限：最长是33个工作日=3天委托鉴定+20天鉴定+2天送达鉴定报告+3天的异议期+5天通知取车。（最长可再+40天）③扣车后的停车费用、验车、验尸、痕迹等鉴定、检验费用的承担主体：交警（法律依据：《行政强制法》第25、26条）第二十五条检测、检验、检疫或者技术鉴定的费用由行政机关承担。第二十六条因查封、扣押发生的保管费用由行政机关承担。陈波律师电话七页，共54页。二、交通事故的基本处理程序。④抢救医疗费的预付途径：用法律规定说服车方垫付→要求交警向保险公司开出垫付通知书→双方共同到保险公司申请预付→向法院申请先于执行保险公司（交强险的医疗费限额内）、车方的保证金。⑤交通事故道路救助基金的申领途径：（前提：抢救费用、72小时）拨打96019→交警3个工作日通知→支付医疗费、一次性经济补助限额死亡5万、重伤3万。陈波律师电话八页，共54页。二、交通事故的基本处理程序。4、常用法规：《道路交通事故处理程序规定》（公安部令第104号）《江苏省轻微交通事故当事人自行协商处理办法》（省交通巡逻警察总队）《江苏道路交通事故社会救助基金管理实施办法》陈波律师电话九页，共54页。三、交通事故赔偿案件办理要点。1、收案：①必须要筛选当事人，判断当事人能否正常思维、能否正常沟通。

涉及特殊人群的案件要慎接。②做好收案笔录、讲清诉讼程序和期限、告知风险、签订风险告知书。陈波律师电话十页，共54页。三、交通事故赔偿案件办理要点。③人损禁止风险代理，严格按物价局文件的规定收费。依据：《江苏省物价局、江苏省司法厅关于调整律师服务收费标准的通知（苏价费〔2013〕421号）。④被告案件建议代办保险理赔工作，以增加竞争力。保险理赔诉讼或者仲裁可以风险代理。要写答辩状、代理词，体现工作量。⑤最易出现的投诉点：私自收案、收费、缺乏沟通（进程、实体）。陈波律师电话十一页，共54页。三、交通事故赔偿案件办理要点。2、审查《车辆技术鉴定和检验报告》（验车报告）、痕迹鉴定报告：

电动三轮车的定性、碰撞的痕迹、部位、非机动车是否骑行。如有监控可要求测速。不服的救济途径：收到后3个工作日内申请重新鉴定。陈波律师电话十二页，共54页。三、交通事故赔偿案件办理要点。3、诉前保全：①提出的时间：验车报告出来后3个工作日内。②立案的资料：申请书、身份证复印件、验车报告、担保书、担保物凭证（可被接受的担保形式：现金、本地房屋产权证、车辆行驶证复印件）需到交警队阅卷后调取：对方的驾驶证、行驶证、交强险复印件。

担保的具体要求：无锡中院《关于保全担保审查若干问题的意见》（试行）锡中法（2015）75号陈波律师电话十三页，共54页。三、交通事故赔偿案件办理要点。4、审查《事故认定书》：①重要性：确定过错责任的重要证据，但不是唯一证据。一般被法院采纳。但有充足的证据法院可以重新认定。制作的时限：无需检验、鉴定的，在勘查现场之日起10日内制作。需要进行检验、鉴定的，应当在检验、鉴定结果确定之日起5日内制作交通事故认定书。未查获肇事逃逸人和车辆的，在接到交通事故损害赔偿当事人的书面申请后10日内制作交通事故认定书。陈波律师电话十四页，共54页。三、交通事故赔偿案件办理要点。②评判标准：《江苏省道路交通事故当事人责任确定规则(试行)》对当事人的过错行为分为：主动型、被动型、缺失型。常见的违法行为：兜底条款（道交法第22条）

不让右方来车先行（右图）行人不走人行道非机横过道路不推行。陈波律师电话十五页，共54页。三、交通事故赔偿案件办理要点。“事故无法认定”的“扩大化”和“可操作性”趋势以及原因。

行车记录仪在事故取证、违章处理上的重要意义。③审查违法行为与事故的发生是否具有因果关系。如：坐摩托不带头盔不能成为承担事故责任的理由。④不服的救济途径：收到后3天内向支队事故科申请复核（事故证明也可申请、简易程序不可复核）。不能行政复议和诉讼。⑤终止复核的方法：向法院起诉。陈波律师电话十六页，共54页。三、交通事故赔偿案件办理要点。⑥注意：赔偿责任不等于事故责任。机动车与非机动车、行人之间的交通事故，损失金额超过交强险限额的：机动车负事故全部责任的或事故责任无法认定的，赔100%机动车负事故主要责任的，赔70-80%机动车负事故同等责任的，赔50-70%机动车负事故次要责任的，赔30-40%机动车无责任的，赔10%陈波律师电话十七页，共54页。三、交通事故赔偿案件办理要点。赔偿责任还要考虑：1、虽然与事故的发生无因果关系，但有可能扩大损失的违法行为。如：坐摩托不带头盔，导致头部受损，伤者至少要为此自担10%的赔偿责任。2、“好意同乘”要减轻责任。在以后的保险理赔中，这两种不同的“责任”在保险公司的免责条款中更要注意区分，这是大部分保险合同诉讼成败的关键。陈波律师电话十八页，共54页。三、交通事故赔偿案件办理要点。5、起诉：①交通事故侵权和劳务关系特殊侵权的选择？②判断起诉的时机是否成熟：考虑当事人是否治疗终结，损失是否确定？考虑当事人是否需要资金周转？诉讼成本？起诉的时间：诉前保全裁定作出后30天内。陈波律师电话十九页，共54页。三、交通事故赔偿案件办理要点。③受诉法院：向事故发生地（侵权行为地）法院最为保险。注意：上海法院支持律师费。④起诉所需的资料：诉状、身份证复印件、事故认定书、对方的驾驶证、行驶证、交强险复印件。大部分法院还要求提供：对方的身份证明（到各公安分局、派出所、市行政审批中心调取）或者被告单位的工商简档（到工商局调取）。陈波律师电话二十页，共54页。三、交通事故赔偿案件办理要点。⑤法医鉴定所需的资料：原件是：病历卡、出院记录及X、CT等射片；需到医院去调取的资料（带好当事人身份证或者复印件、到医务科填单审批，到档案室复印、加盖证明印章）：入（住）院记录、手术记录、护理记录、麻醉记录、病程记录、医嘱单（长、短）。鉴定的材料送到法院前要初审，看资料之间是否矛盾，对于可能构成等级的伤情表述是否明确。必要时指导当事人补证。例如：病案里的名字、压缩性骨折的程度、骨折肋骨的根数。陈波律师电话二十一页，共54页。三、交通事故赔偿案件办理要点。6、损失金额的举证和计算：①医疗费：医院发票（抬头要和受害人姓名一致）、病历卡、用药清单（审查其与交通事故的关联性）。注意：非医院开具的发票，需提供处方单或者要有病历卡上的医嘱记载相印证。“白蛋白”的举证。被告对医疗费的合理性、关联性有异议的，应交费、提出鉴定申请。陈波律师电话二十二页，共54页。三、交通事故赔偿案件办理要点。②误工费：期限：法医鉴定，或者参照《人身损害受伤人员误工损失日评定准则(GA／T521－2004)》确定。赔偿标准：是“减少的收入”。证据的证明效力依次为：个税证明（按实赔）→劳动合同、事发前3个月以上至误工期间的工资单、银行卡交易清单（按实赔）→单位证明（只能按行业标准赔偿）。对于达到退休年龄或者18周岁以下的人员的误工费，法院从严掌握，除提供单位证明外，还要单位的付款签字的底册。故误工证据更要充分。陈波律师电话二十三页，共54页。三、交通事故赔偿案件办理要点。③护理费：住院期间：可凭护理公司发票（或收据）确定，或按定额标准50—60元/天（无锡市）。出院后：一般为定额标准50—60元/天（无锡市）。④交通费：尽可能的提供票据，无票据的，法院酌情核定。⑤外来人口证明城镇居民的证据：居住证（暂住证）、社保卡、水电费发票、通信费发票、租房协议、房东出庭作证、居委或者街道证明。陈波律师电话二十四页，共54页。三、交通事故赔偿案件办理要点。⑥被抚养人生活费：标准：依受害人的身份而定。构成低级别伤残的，大部分法院也支持该项费用。提供派出所证明，或者户籍底册，证明共有几个抚养人以及他们的身份证号码，并注明“无其他子女”。居委或者村委出具证明：“无退休工资、无其他生活来源”。陈波律师电话二十五页，共54页。三、交通事故赔偿案件办理要点。⑦财产损失：要提供的证据：物价局的评估报告或者双方认可的保险公司的定损报告、维修费发票。衣物、随身物品等低价值物品的损失，要提供照片，由法院酌定。注意：财产所有人和原告不是同一人的，需提供债权转让证明。陈波律师电话二十六页，共54页。三、交通事故赔偿案件办理要点。⑧车辆的停运损失：（与误工费损失只能选其一）出租车停运损失的主张主体：谁损失谁有权主张（需提供的证据为：车辆的承包合同、停运期间承包费的支付凭证、车辆的道路运输证、驾驶人员的出租车服务卡）。证明出租车停运损失要提供的证据：停运当月的我市出租车营运统计数据报表（市运管处客运管理科出具）、交警出具的扣车的《行政强制措施凭证》和放车单（证明扣车天数）、维修单位出具的修理天数的证明。货运车辆的停运损失：由于多数车辆为挂靠，无法举证其营业收入和成本，故一般不建议主张。私家车和单位用非营业性车辆的中断使用的损失：车辆租赁合同（限同档次车）、发票。陈波律师电话二十七页，共54页。三、交通事故赔偿案件办理要点。⑨“精神损害抚慰金”在交强险限额内、外计算标准的区别。基本原则：要“按责打折”赔付。无责不赔。计算标准：最高5万元。每一个残疾等级0.5万元。（1）将精神损害抚慰金总额×侵害方过错比例，列入交强险赔偿；（2）将（损失总额-精神损害抚慰金总额）×侵害方过错比例，列入侵害方赔偿范围。⑩残疾赔偿金参与度问题陈波律师电话二十八页，共54页。三、交通事故赔偿案件办理要点。7、实体赔偿的常用法规：《侵权责任法》《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》无锡市中级人民法院《关于审理交通事故损害赔偿案件若干问题的指导意见》（锡中法发（2010）168号）陈波律师电话二十九页，共54页。四、车险业务中保险公司少赔或者拒赔的几种常见情形及实务。主要依据：《保险法》最高人民法院院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（二）《江苏省高级人民法院关于审理保险合同纠纷案件若干问题的讨论纪要》省高院公报案例陈波律师电话三十页，共54页。四、车险业务中保险公司少赔或者拒赔的几种常见情形及实务。1、车辆在上牌途中发生事故，保险公司能否以“无行驶证”为由拒赔？注意点：明知的内容、交易习惯不能成为免责理由。2、车辆在维修过程中造成人身损害，保险公司是否要赔偿？注意点：“免责条款”生效的前提条件是“明确说明”。3、是不是购买了“不计免赔险”保险公司就是什么都要赔？注意点：要识别险种的赔偿范围。陈波律师电话三十一页，共54页。四、车险业务中保险公司少赔或者拒赔的几种常见情形及实务。4、保险公司的定损报告低于可承受的实际维修费用时，如何操作以确保客户能够按照实际维修费用进行赔偿？注意点：1、定损是保险公司的义务。2、有争议，要采纳第三方的结论。3、了解诉讼中律师为保护客户利益而常采用的策略。5、汽车在小区、停车场内被损，找不到肇事方，保险公司是否要赔偿？注意点：1、“保管义务”和“安全保障义务”的不同法律责任。2、“免责条款”和“无效条款”的区别。3、保险公司只赔70%的合法性探讨。陈波律师电话三十二页，共54页。四、车险业务中保险公司少赔或者拒赔的几种常见情形及实务。6、驾驶人不负事故责任，或者负非全部责任，而对方无力赔偿或者在外地、维权成本高的情况下，能否要求自己的保险公司按车损险全赔？注意点：法律上的“权利和义务相一致”原则。7、发动机进水，保险公司能否拒赔？注意点：1、因暴雨导致2、汽车涉水行驶导致3、坠落导致陈波律师电话三十三页，共54页。四、车险业务中保险公司少赔或者拒赔的几种常见情形及实务。8、旧车车主未按车辆的实际价值投保，保险公司理赔时能否打折？注意点：1、保险价值与保险金额的关系。2、要认真核对新车保险单上的“新车购置价”和“保险金额”是否一致？9、投保时按车辆实际价值进行投保，保险公司是否可以与新车价格按比例赔偿？陈波律师电话三十四页，共54页。四、车险业务中保险公司少赔或者拒赔的几种常见情形及实务。10、驾驶证过期未换证，但未注销，保险公司能否拒赔？注意点：无驾驶证、吊销、注销、扣留驾驶证、准驾不符的区别。11、发生交通事故后未立即报案，保险公司能否拒赔？注意点：未立即报案与无法查清，是否属于保险事故的区别？12、客户微信自助查勘时为拍照挪动车辆，保险公司能否拒赔？陈波律师电话三十五页，共54页。四、车险业务中保险公司少赔或者拒赔的几种常见情形及实务。13、发生交通事故后无法确定驾驶人，保险公司能否拒赔？注意点：被保险人应对是否属于保险事故的举证责任。14、车险保单“次日零时生效”的条款是否有效？15、车辆行驶证登记的类型与车管所电脑系统里登记的类型不符，向保险公司理赔时应以哪种类型为准？陈波律师电话三十六页，共54页。四、车险业务中保险公司少赔或者拒赔的几种常见情形及实务。16、事故发生后，由于对方采用手段，对方的保险公司将客户的车辆损失款也赔给了对方，客户能否再向对方的保险公司索赔？注意点：保险公司支付第三者责任险赔偿金的前提条件。17、车主收取搭乘人员费用发生事故，保险公司以“车辆从事营业活动为由”拒赔是否成立？注意点：保险标的风险是否加大是能否拒赔的关键因素。陈波律师电话三十七页，共54页。四、车险业务中保险公司少赔或者拒赔的几种常见情形及实务。18、车主发生交通事故，法院判决与另外的车辆承担连带赔偿责任，连带部分的赔偿款保险公司是否要赔偿？注意点：开门撞人、双方负责的常见问题。19、汽车与行人、非机动车发生事故，事故无法认定，保险公司如何赔偿？注意点：事故责任和赔偿责任的区别。陈波律师电话三十八页，共54页。四、车险业务中保险公司少赔或者拒赔的几种常见情形及实务。20、汽车与行人、非机动车发生事故，汽车不负事故责任，保险公司能否拒赔？21、交通事故赔偿中的超公费医疗费部分、物价局评估费、精神损失费、退休人员的误工费、营养费、车辆中断使用的损失，贬值损失保险公司是否要赔偿？陈波律师电话三十九页，共54页。五、工伤赔偿处理实务。（一）工伤认定的主要依据：《工伤保险条例》、《社会保险法》《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》江苏省高级人民法院《依法加强工伤职工权益保障—工伤行政案件司法审查经验》（江苏省高级人民法院公报2010年第3辑）江苏省高级人民法院《关于审理劳动保障监察、工伤认定行政案件若干问题的意见》陈波律师电话四十页，共54页。五、工伤赔偿处理实务。（二）工伤认定的程序：1、确认劳动关系。2、工伤认定。举证责任的确定。3、伤残等级评定。4、计算赔偿金额。（三）单位为弥补工伤赔偿损失而购买商业保险的法律技巧。险种、赔偿金额、赔偿比例、购买份数。陈波律师电话四十一页，共54页。五、工伤赔偿处理实务。（四）确定工伤保障义务的主体问题。1、实习生因工受伤，如果其从事的劳动已经成为用人单位用工的组成部分，其与其他工人对用人单位的贡献已经基本没有多大的区别时，或实际上已经与用人单位订立劳动合同的实习生，应当由用人单位承担工伤责任。2、挂靠人聘用的人员因工受伤，被挂靠单位承担工伤责任。3、劳务输出人员因工受伤，应当由劳务输入单位承担工伤补偿责任。如果劳务输出合同约定由输出公司承担，劳务输入单位可以在支付工伤补偿费用后向劳务输出单位追偿。陈波律师电话四十二页，共54页。五、工伤赔偿处理实务。4、建筑工程层层转包中工人因工受伤，如果经过多次转包，最终承担工程主体具有用工资格，则由其承担责任，转包方承担连带责任。如果没有资格，则由转包方承担责任。5、承包经营企业，如果承包人具有合法的用工资格，则由承包人承担工伤补偿责任。如果承包人不具有合法的用工资格，则由发包人承担工伤补偿责任。陈波律师电话四十三页，共54页。五、工伤赔偿处理实务。（五）对工作时间、工作场所和工作原因的认定问题。1、工作原因是核心要素，工作场所、工作时间是辅助判断条件。2、工作间歇的用餐、休息等时间，是否属于工作时间的问题。在约定的工作时间内工作间歇属于劳动时间；在约定的工作时间段之间的间歇不属于工作时间。上下班受机动交通工具伤害的除外。3、提前到岗、推迟离岗，如果是为了工作原因，为了用人单位利益，则认定为工伤，否则不认定工伤。陈波律师电话四十四页，共54页。五、工伤赔偿处理实务。4、工作场所。在工作单位内，但并不在自己的岗位上受到伤害的，如果为履行工作职责所经过的场所都属于工作场所。5、虽然为单位工作，但并非履行约定职责。应当认为，工作原因并不是严格限定在其约定工作范围内。其为该用人单位的利益所付出的劳动都应当认定是工作，由此遭受的伤害都是工伤。6、单位安排的娱乐、文体活动，是否属于工作原因？如果是用人单位要求参加或鼓励参加的，这些活动可以认为是工作的一个组成部分，属于工作原因。完全由职工自愿选择参加的活动，不属于工作原因。陈波律师电话四十五页，共54页。五、工伤赔偿处理实务。7、工作过程中，违反操作规程遭受伤害或打瞌睡遭受伤害，能否认定工伤？如果用人单位不能证明受害人是故意，应认定为工伤。8、出差在外休息时间发生交通事故的工伤认定。除能认定为因私受伤害外，应认定为工伤。9、预备性或收尾性工作的范围应当是工作所需要的准备或收尾工作。如在高温高尘环境内工作的人员下班后的洗漱等。陈波律师电话四十六页，共54页。五、工伤赔偿处理实务。（六）如何理解“因履行职责受到暴力等意外伤害”问题。对该问题，需要牢牢抓住“工作原因”这一核心因素，履行职责必须是伤害发生的原因或前提。如果是因为履行职责所引发的伤害，或者是解决因履行职责所必须具备的生理、生活需要（如简短地休息、喝水、方便或高污染企业职工上下班盥洗）过程中遭受到伤害，应认定为工伤。如因工作原因遭受管理者殴打或外来人员殴打，有权要求工伤补偿。陈波律师电话四十七页，共54页。五、工伤赔偿处理实务。（七）如何理解上下班途中交通事故伤害的问题。1、关于上下班的时间段标准合理提前或推迟上下班，只要能够认定系为了工作属于上下班途中，其在前往或离开用人单位途中所发生的机动车交通事故应被认定为通勤事故。迟到早退属违反劳动纪律，但不