现代物权法的发展趋势及其对我国物权立法的启示

［摘要］现代物权法的发展趋势可以概括为物权法编制的体系化、物权法本位的社会化、物权理念的价值化和物权种类的现代化四个主要方面。这些发展趋势对于我国物权法的制定和物权制度、规则的设计，具有重要的启示意义。我们应在贯彻坚持权利本位、兼顾社会公益，面向21世纪社会发展的需要、顺应物权法的现代发展趋势，立足本国实际、尊重中国国情的三个基本指导思想的前提下，妥为取舍，制定出适合中国社会主义市场经济发展需要的、先进的物权法。

［关键词］物权法、物权制度、物权体系

关于近现代物权法发展变迁的重要动向与趋势，学者有着多种概括总结，大致涉及物权的社会化、价值化、国际化，物权种类的增加，相邻关系之公法与私法双轨规范体系的形成，共有制度之调整，用益物权之消长，担保物权机能之强化与类型的细分，物权关系上的私法自治之扩张，物权法定主义之缓和，物权与债权之相对化等诸多方面。［1］不同著述中的归纳概括，既有在宏观方面大致相同之处，也有在着重点和一些细节问题的判断上的差异。笔者认为，物权法发展变迁的内容，既有立法原则的修正、物权体系的调整、具体制度与规范的完善，也有理论的重构及法律解释与适用方法的反省；现代物权法的发展趋势，从整体上看最为瞩目之处可以概括为物权法编制的体系化、本位的社会化与物权理念的价值化、种类的现代化四个方面。研究、考察现代各国尤其是市场经济发达国家物权法的完善过程及其发展趋势，对于我国的物权立法无疑具有重要的意义。本文拟对此谈些个人认识和建议，就教于方家。

一、物权法编制的体系化

由于历史的洗礼、法学理论的发展和立法技术提升，近现代法上物权的体系日益完整、系统，物权法的编制愈益精密、严谨，此为公认之事实，亦为物权法发展的一个重要趋势。物权法编制的体系化，主要表现在两个方面：

其一，物权类型体系的形成。罗马法时代，虽已有了诸多具体物权形式的规定，但未抽象出物权的概念，也未形成完整的物权体系；法国民法典时代，虽对各类具体物权的规定有了进一步的完善，但仍未梳理出物权的类型体系，物权与债权的区分也不明晰。而到了德国民法典时代，情况大为改观，物权理论有了长足的发展，直接推进了立法的进步。在德国民法上，抽象的物权概念得到确认，并基于对物的价值支配情况之不同而确立了物权的完整体系，即：对物的价值为全面支配的所有权，对物的使用价值为支配的用益物权，对物的交换价值为支配的变价权，[①]以及对物的事实支配状态的占有。这一物权的类型体系，对德国法系乃至整个大陆法系国家的物权制度产生了至为重要的影响，现代的物权类型体系遂得以形成，此即：所有权、用益物权、担保物权及占有。尽管各国法上对用益物权、担保物权的具体类型规定有所差异，但上列物权的基本类型体系在各国法上都被直接规定或间接肯认。迄今为止，可以说没有更科学、合理的物权类型划分来取代这一基本的物权类型体系。

其二，物权法独立成编的体制确立。罗马法时代，诸法合体，没有独立的民法；法国民法典时代，民法虽独立于其他法律部门，但由其编制方法（罗马法之《法学阶梯》式）所决定，物权法也未独立成编，所谓物权法的完整体系主要表现为学者的概括。在德国民法典中，于体系设计和立法技术上有了重大创新与突破，主要是设立民法总则编，然后于分则中将物权、债权、亲属、继承等民法各部分主要内容独立成编。这一潘德克吞（即罗马法之《学说汇纂》）式法典编制方法，为世人所称道，谓为最精密、严谨之法典体系，并被广为承袭。尽管有些国家由于法律观念、立法传统等方面的原因，对物权法的编制方法有别于德国法系，但对于物权法为民法典相对独立的部分并自成体系，无论在理论上还是立法上，均予承认。不惟如此，各国立法在物权编的内容设计与结构编排上，也具有极大的相似性，如物权编的第一部分为物权通则，其后以所有权、用益物权、担保物权、占有（也有的立法将占有列于物权通则之后）的物权类型体系而设计各章节。这一物权法编制体制的严谨、科学性，自不待言。

我国法律自近代以来，受大陆法影响甚大，已形成法制传统。在我国民法典制定中，尽管因国情所决定，肯定会有异于他国的制度与内容之设计，但整体上仍应借鉴大陆法发展过程中既已形成的定制，此点不应动摇。物权法部分的编制及其体系，在没有经过缜密论证的更佳方案的情况下，无必要打破既有传统（传统并不一定意味着“落后”），别出心裁地去标新立异，既不宜采用所有权与占有权并立的“二元物权体系”，更无必要舍弃大陆法编制的传统体例而另立所谓“财产法”体系。

二、物权法本位的社会化

民法的本位因时代不同大致可分为三个时期，即：自罗马法至中世纪的“义务本位”时期；起始于16世纪，经17、18世纪的发展孕育，成熟于19世纪的“权利本位”时期；自20世纪以来的“社会本位”时期。[2]民法物权制度的发展，也循此轨迹。

所有权绝对原则，为近代民法三大原则之一。其在精神实质上，认为所有权先于国家而生，国家系为保护所有权而存在，所有权为神圣不可侵犯之权利，所有权之行使应不受任何限制。此一原则发端于罗马法，在资产阶级革命初期又被发扬光大。1789年法国的《人权宣言》第17条明确提出：“私有财产是神圣不可侵犯的权利，任何人的这种权利都不得剥夺。”其后的法国宪法沿袭这一思想，在《法国民法典》中更是得到了直接体现，该法典第544、545条中规定：“所有权为对物完全按个人意愿使用及处分的权利”，“任何人不得被强制转让其所有权”，尽管该两条款中还有关于“法律及规定所禁止的使用”以及“因公用并事前受公正补偿时”，“不在此限”的规定，渐露所有权应受法令限制之端倪，但其仍是以所有权绝对无限制为原则的。因为当时法国人民久为专制政体所困，一旦革命推翻暴政，则一切典章制度，均以个人自由为最高理想，而所有权系个人充分实现其人格自由及保障资本主义自由竞争之发展所不可或缺的工具，故法律上应加以绝对的保护。美国独立战争之后，也深感个人自由的可贵，因而其独立宣言、宪法及其他法律、司法判例等，均认为所有权是一种天赋之权利，予以绝对的保护。盛行于18世纪及19世纪之初的所有权绝对原则，适应了当时经济与社会发展的客观需要，对于保护个人的自由与利益、促进和保护自由竞争及资本主义商品经济的发展，起到了重要的作用。但随着资本主义的进一步发展，所有权绝对原则也日渐产生负面后果：所有权人得利用对所有物的直接、任意的支配而对无产者的人身为间接的支配，从而引发日益深重的社会矛盾；所有权为绝对的权利而不含任何义务，有悖于社会公益发展的需要；所有权人既有行使其权利的固有自由，也有不行使权利的自由，不适应物尽其用的效益原则，等等。于是，从社会公共利益的需要出发，对所有权的范围和行使予以一定限制并课以一定义务和负担的所有权社会化思想应运而生。19世纪末以来，所有权社会化思想逐渐取代个人本位的所有权思想，物权法的本位也从所有权绝对的个人本位向社会本位转移，其所维护的利益之公共性特点日益彰显。这主要表现在：

其一，所有权效力范围的限制。近代物权法上，土地所有权的范围“上穷碧落，下至黄泉”，土地之上下空间被视为土地所有权的自然延伸，土地所有权人对自己的土地，以地表为中心而有上下垂直的支配力，如《法国民法典》第552条第1款规定：“土地所有权包括该土地上空和地下的所有权”。现代物权法则普遍主张除于土地所有权的行使利益攸关之一定空间外，地表之上下不属于土地所有权的效力范围。如法国1910年的矿业法规定地下矿藏为国家所有，1924年的航空法确认大气空间为公共财产。《德国民法典》第905条虽沿袭旧制而规定“土地所有人的权利扩及于地面上的空间与地面下的地层”，但同时也限定：“所有人对于他人在地下或高空所为的干涉，无任何利益损害者不得禁止”。《日本民法典》第207条则明确限定土地所有权的范围为“于法令限制的范围内，及于土地的上下”。[②]这种限制，使得在土地之上空架设管线、通行航空器，在地下敷设管线、通行地铁、修建车库等垂直利用成为可能，空间权制度遂得以建立；而地下矿藏等归国家所有，则使得公共资源有了恰当的归属，经济发展所需要的资源供给有了充分的保障。

其二，物权行使方面的限制。依所有权为绝对无限制的权利之观念，所有人可对其所有物为任意的使用、收益、处分，甚至可以滥用。现代物权法上则因应社会情事变迁的需要，确立了禁止权利滥用原则、诚实信用原则、公序良俗原则，要求权利的行使不得以损害他人为目的，物权的绝对性受到应有的限制。如《德国民法典》第903条规定，“以不违反法律和第三人的权利为限，物的所有人得随意处分其物，并排除他人的干涉”。

其三，所有权的法定负担的设定。自1919年德国魏玛宪法第153条第3项确立“所有权负有义务，其行使应同时有益于公共福祉”原则以来，为公益目的的国家征收、征用和行政管理、环境保护方面的要求、物的闲置浪费方面的限制、不动产相邻关系的负担等制度不断完善，物权法的公共性色彩日益增强。

应当说明的是，物权的社会化仅是对个人本位、权利本位的调整与矫正，并不意味着弱化私有财产权或对个人权利的否定，更非义务本位法制的复活，其实质在于匡正19世纪时立法过分强调个人权利而忽视社会利益之偏颇，谋求个人利益与社会公共利益的协调发展。为避免矫枉过正，新近之立法与学说，遂强调在坚持权利本位的基础上兼顾社会利益，贯彻个人利益与社会公益协调发展的权利思想。[3]

适应这一发展趋势，我国宪法和民法中均规定了禁止权利滥用原则并体现了个人利益与社会公益协调发展的权利观念，而物权法中应将这一重要原则和观念贯彻到实处。例如，应在考虑我国国情和需要而对所有权依主体的不同而进行类型划分的同时，坚持各类所有权平等保护的原则；[4]对因公益而征收、征用私人财产的条件、程序及补偿等作出明确规定，妥善协调私人利益与社会公益之间的关系；对各类土地使用权应设空间范围的限制，将其限定于地表和行使权利所及的“必要空间范围”之内，以便为空间权制度的发展创造必要的条件，等等。怪

三统、物权理念见的价值化兽

物复权尤其是所客有权，其本类来的目的只也是实现所有谷人自己对财缺产的现实支筝配，源自罗欠马法的以“丛所有为中心奴”的物权观馒念有其自然衰法上的渊源柴。这一观念雨也颇为适合偿资本主义栽初期发展的解需要，因而纹曾被广为接贱受并居主流序地位。但随得着资本主义嚷经济的发展存和社会情事姐的变迁，这喜种物权观念倘逐渐不能完液全适应现代长社会发展的释需要，日耳临曼法的以“苗利用为中心索”的物权理剃念日益被重铸视。在现代冒社会化大生渡产条件下，圈利用他人的辩财产进行生爹产经营活动委已为普遍的垒方式，公司客成为生产经泥营的基本组似织形式，社震会财富和资朽源的优化配阶置与高效利毯用成为促进配经济发展的侵重要条件。蚂所有权人对猪物的利用事针必躬亲，在蛮现代经济条祝件下常常为额既不必要也爬不可能，而还将所有权的嚷内容予以分韵化，在所有辩权人保留其侦所有权的前烈提下将其权很能分离而由况他人行使、稠将其使用价绿值或交换价暑值交由他人则支配，日渐纯必要而有益术。于是，近例现代法上用化益物权与担着保物权制度训得到了空前含的发展，其毅地位日益重急要。在所有被权与其权能趋的分离日益饶普遍、频繁领的情况下，怕所有权获得定了一种观念嘴的存在，变特成了对物的是抽象的支配启，但所有权晒人可以因其途权能的分离当而获得相应森的对价利益肾或调融资司利益，使自袖身利益得到等最大的实现欣；同时，非继所有人则可候以利用他人粮的财产组织崇生产经营，洋物的价值得才到了充分、酷高效的利用荣。与此相应或，所有权由欲本来注重对扣标的物的现虫实支配的实毙体权，演变阁为注重于收井取用益之对叔价或获取融统资利益的价仙值权，此即什所谓的物权河的价值化趋键势。[5]踩而物权的价律值权化发展害，实际所反剑映的正是“掘从归属到利纹用”或“从赢以所有为中馋心到以利用金为中心”的面物权理念的严转变过程。桨

应刘当说明的是个，由物的所郑有为中心向活物的利用为罗中心转移，妹并不意味着爸现代物权法膀上所有权地醋位的降低。盒因为所有分恒权乃“万权芬之源”，不描确认物的所申有，也就无法法强调物的状利用；没有女所有权，也库就谈不上他企物权乃至其像他民事权利键。因此，在聚任何社会，奥确认和保护擦所有权均是辨物权法基本侵任务。这一辱发展趋向只滚是表明，现寄代物权法除肯具有界定财列产归属、明块晰产权的功搁能外，最大侨限度地发挥均资源的效用浸以获得最佳韵经济社会效形益也已成为厌其追求的重台要价值目标光；在已对物四的所有（归青属）利益予筹以充分保护状的基础上，舒再予重视对怖物的利用利比益的保护，姜以期达到物昂尽其用的社恭会公平，从玉而有利于在屋一定程度上捧限制所有权勺，提高用益郊物权等权利袖的地位，加识强其效力。仁

物婚权法的这一椒发展趋势，码对于实行土狭地及其他重虽要自然资源芝公有制的我欲国，尤其具眉有重要的启悔示意义。如旷何在保持公肺有制的前提喜下充分充分疲发挥土地和森其他自然资屑源的利用价殖值，始终是肾我们面临的裙重要课题。澡我国自上世困纪八十年代鹿后实行的国鹅有土地有偿档使用制度、挣农业邪用地承包经仰营权制度，疮即是解决土释地的所有与净利用关系的治成功范例。掠在我国物权扁立法中，无梦疑应坚持这夹一正确的思吹路，并对建倚设用地使用安权、农业用填地承包权制播度加以完善我。此外，在级确认海域属闹于国家所有打权的同时，穷还应明确与窗土地或陆域撇使用权相对赴应的海域使躬用权属于不峰动产用益物苍权的一种，算并在物权法拌上予以规定障。离

四岸、物权种类慢的现代化赚

随侮着现代科技皆的发展、交撕易形态的发闹达、国际交俗往的便捷，汇各国立法上删所规定的物踢权的类别也扇适应现代生乱活的要求而唱相应地发生庙了重要的变搜化，此一现库象可以概括头为物权种类森的现代化。普主要表现在急：殖

其户一，物权客挠体的扩张。家随着人类对溪客观世界的浩控制能力不烘断加强，人额类对物质财级富的利用程碧度逐渐加深灾。现代法上师，物之概念致已不限于有铜体、有形，掠凡具有法律壁上排他的支婶配、控制之妇可能性者，观皆得为物。已于是，物的宣客体得到极宋大的扩张，惰地上及地下嫩之特定空间勺、与陆域相货对应的海域鼓，以及电、博热、声、光毁等“能”乃炊至网络虚拟济财产、无线糠电通讯频道蠢等，均可为呼物权的客体验。不仅如此微，可转让的镇权利成为物慨权的客体的欢现象也颇为倡令人瞩目，驱如早期权利梅质权的客体匀主要为普通蛙债权，而伴兰随着社会的脂发展，票据排、股权、知忽识产权等已匆均得为质权疏的客体，这密在早期物权挎制度中是无伐可想象的。们

其单二，物权种泉类的增加。棋例如，因空皇间权法理的软产生，产生星了空间所有妈权制度，空扣间地上权、榜空间役权及阴空间相邻关航系制度也因梯此得以形成塘；海域及陆绿域水面的利熟用权等用益红物权形式，赞也日显重要目；担保物权才种类的增加诚，表现的更牢为突出，如丢动产抵押、婶让与担保、稼最高额抵押延、财团抵押俱、妨证券浑抵押以及股披权质、知识靠产权质等新叔的担保物权塞类别被创设企出来并得到舞普遍的承认轨。立

其窑三，物权类绣别的国际化统程度不断提茅高。随着现哑代各国雄市场粥经济的发展醉、剥交通啄与信息沟通念的便利、妈国际贸易惯的发达、法估制的相互借次鉴与融合，悔物权法也出肝现了固有法道色彩减弱、柜国际化程度寿增强的趋向仍。这不仅表则现在各国对况物权法定与盼公示公信原去则以及物权凭的价值化、腊社会化等基摄本理念与基面本制度方面获渐达共识，煤也表现在物束权之基本类国别的趋同化筋。尤其值得指注意的是，撤两大法系的有财产权观念闻与制度也出忧现了日渐接色近和融合的易趋向，如英元美法系的空注间权制度、初附条件买卖瓦（所有权保女留）制度、骄信托制度、夫动产担保制犬度、浮动担绣保与让与担膀保制度等，水渐次被大陆提法各国的立壶法或判例所膛吸纳与借鉴替。[6]鼓

物兄权法的既有剪本土性的特剧点，又具有论国际化的发祸展趋势，对训此问题我们述应有一个正扯确的认识。遣一方面，我列们应迎合物犬权客体的扩脚张的现实需道要，广泛借衰鉴发达国家坚的可以为我络所用的新的租物权类型，藏是我国的物鸣权法成为代简表21世纪生物权制度发桨展趋势的先聋进的立法。镇另一方面，狐我们还应注丽意到，目前苦物权法的国智际化发展动品向与藏合同膏法的国际化姥程度尚难比犹拟，物权法危的固有法特腥点还将会有虑长期的存在端，在这方面幸，各国并无册须为刻意追旁求国际化而碑舍弃符合本利国特点的传曾统制度，“粱邯郸学步”曾现象为立法萌上之大忌。惩民族消性、本土性简较强的物权由制度，虽然纷难以为他国恼广为借鉴而贷“国际化”信，但这并不不意味着该制默度在其本国枕法律钱上和迹社会摄生活中的地惊位也因此而纪降低，关键临是要看有无唱适合该制度长生存、发展墓的“土壤”诚。例如，德涝国法上的物没上负担、土芒地阅债务蜘等制度，在美其本国是非勤常重要且具胀有普遍适用边性的制度；特法国、日本毛的不动产质蚕权制度，在碧其本国亦行丘之自若。我叮国固有法上尸的典权，似蔬有不符合当梢今情事之处颠，但如若根怖据现代社会勒发展需要而脾作出适当的齐损益（如增盒加其莫融资吩功能与担保臭作用），当泉会重新焕发财出生机与活季力。我国物政权法草案中赛，拟针对废农村鸭的“熟人社静会”之特点痕并考量我国溪农村不动产止登记制度的小现状和实际狱需要，采用墙农业讲用地承包权瑞无需登记即舌可成立（且玉具有对抗效池力），但处提分该权利时冒须先经登记帐的灵活方案柱，笔者认为寒这一设计是刚非常巧妙且糖切实可行的每。熊

注芳释爬

[诚①烫]杏德国既民法蝶上没有使用沟担保物权之防权利名称，骂而使用的是护变价权的概竖念，因为担余保物权的概礼念不能涵盖喷其独特的法送律制度——袄土地债务这刺一非以担保乱某项债务为昌前提的物权侄形式。德国梨法上的变价出权是指将