招聘风险防范与劳动合同订立技巧

招聘风险防范

与劳动合同订立技巧

主讲人：鲁志峰

中国劳动保障报社法律事务中心主任

《劳动和社会保障政策法规专刊》执行主编中国人力资源开发协会劳动关系专业委员会理事中国管理科学院劳动法研究所副所长北京市劳动争议仲裁委员会仲裁员中国就业促进会法律顾问

1中国劳动保障报社法律事务中心一、劳资关系特点与走势分析1、职工维权意识提高,维权向极端化发展；2、劳资矛盾向劳政矛盾演化;3、工资争议成为焦点，群体性加薪事件增多；4、舆论引导不当，使劳资双方心理承受能力失衡；5、证据的搜集与反搜集意识提高，增加了劳资双方的不信任度；6、问题员工的管理成为难点；7、争议从权利之争转向利益之争，争议处理的专业化程度不断提高；8、对劳动者的保护不断强化，用人单位败诉率居高不下。2中国劳动保障报社法律事务中心二、〈劳动合同法〉对管理观念的冲击1、提高人力资源管理的整体意识与全局意识；2、加强日常管理的证据意识；3、强化学习意识；4、注重人力资源管理的制度化、程序化意识；5、全面提高劳动合同规范管理意识；6、树立劳动用工的风险防范意识。3中国劳动保障报社法律事务中心第一部分求职欺诈与就业歧视

4中国劳动保障报社法律事务中心1、招聘中的知情权《劳动合同法》第八条：1、如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬，以及劳动者要求了解的其他情况；2、用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况，劳动者应当如实说明。Q：如何把握知情权与隐私权的关系5中国劳动保障报社法律事务中心2、求职欺诈1、提供虚假信息：（不诚实员工）

——个人履历、业绩、工作经验、不良记录等；2、员工不知/隐瞒个人信息：

——职业病史

——重大疾病

——怀孕等3、回避法定或约定义务：（义务员工）

——原劳动合同未合法解除；

——曾签署保密协议或竞业禁止协议

6中国劳动保障报社法律事务中心3、招聘风险防范方法1、招聘启事、录用条件的严格设计；2、入职前的背景审查和合同审查；3、体检先行，后再面试；4、合同订立前的法律咨询和风险评估；5、合同中的聘用员工承诺条款；6、员工手册等制度的控制设计。7中国劳动保障报社法律事务中心4、招聘中应注意的问题1、避免出现就业歧视；2、离职证明要审查；3、入职登记表内容要全面；4、录用通知书要考虑其法律效力；录用通知设计要点8中国劳动保障报社法律事务中心A、性别歧视用人单位招用人员，除国家规定的不适合妇女的工种或者岗位外，不得以性别为由拒绝录用妇女或者提高对妇女的录用标准。用人单位录用女职工，不得在劳动合同中规定限制女职工结婚、生育的内容。9中国劳动保障报社法律事务中心B、传染病歧视用人单位招用人员，不得以是传染病病原携带者为由拒绝录用。但是，经医学鉴定传染病病原携带者在治愈前或者排除传染嫌疑前，不得从事法律、行政法规和国务院卫生行政部门规定禁止从事的易使传染病扩散的工作除外。10中国劳动保障报社法律事务中心C、其他歧视残疾人歧视；民族歧视；种族歧视；户口歧视；地域歧视其他歧视。11中国劳动保障报社法律事务中心第二部分劳动关系与劳务关系

12中国劳动保障报社法律事务中心一、劳动合同在劳动关系体系中所处的地位１、劳动合同的概念：是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。2、确立劳动关系的顺序原则：A、劳动合同；B、工资支付关系；C、社会保险缴纳关系；D、档案保管关系。13中国劳动保障报社法律事务中心二、档案管理应遵循的原则1、企业招聘能不接收档案的尽量不接受；2、员工离职不要以任何理由扣留档案；3、档案管理应尽保管职责；4、离职单设计应加入档案转移一项；5、对历史原因所造成的档案滞留必须作出处理；14中国劳动保障报社法律事务中心三、事实劳动关系的认定1、事实劳动关系的法律要件(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。2、事实劳动关系产生的原因；3、不签劳动合同到底对谁更有利？15中国劳动保障报社法律事务中心1、事实劳动关系的处理依据第五条自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。

16中国劳动保障报社法律事务中心2、风险对策（一）招聘方面：（1）员工招聘要树立合同先行观念；（2）统一招工权限；（3）规范招聘流程。（二）合同订立方面（三）管理与处理方面（1）规范劳动合同管理台帐；（2）运用《实施条例》及时处理事实劳动关系；（３）逆转用工的身份观念；（4）及时发出订立通知书。（四）应诉技巧方面17中国劳动保障报社法律事务中心四、劳务关系1、定义：劳务关系是指两个或两个以上平等主体之间就劳务事项进行等价交换过程中形成的一种经济关系。2、劳动关系与劳务关系的区别。18中国劳动保障报社法律事务中心1、界定劳动关系应遵循的原则（1）年龄；（2）特殊情况；（3）管理权；19中国劳动保障报社法律事务中心2、司法解皂释中的劳纷务关系《司法解释穗三》：用人颤单位与纳其招用智的已经柿依法享祸受养老旅保险待稿遇或领场取退休准金的人乱员发生婆用工争汗议，向婆人民法患院提起耻诉讼的洋，人民嘱法院应叔当按劳求务关系薯处理。20中国劳动资保障报社栏法律事务肯中心3、司法解林释中的劳课动关系《司法解释蠢三》：企业垒停薪留惭职人员恼、未达哥到法定坛退休年状龄的内伸退人员爆、下岗碍待岗人冻员以及面企业经统营性停鹿产放长皇假人员带，因与煌新的用上人单位秤发生用搬工争议崖，依法伙向人民辞法院提朵起诉讼练的，人挣民法院恭应当按伶劳动关漏系处理盒。按劳动玻关系引普发的后稠果：1、依法水订立劳偏动合同哪；2、依法防参加社瓦会保险拣；3、依法解波除劳动合欲同并支付遵经济补偿江金；4、依法屑订立无景固定期倍限劳动穷合同。21中国劳动倦保障报社破法律事务崭中心4、使用风货险以及对附策（1）向事实菠劳动关系童转化；劳社部发〔200挑5〕12号《关于确武立劳动别关系有猪关事项院的通知》用人单位金招用劳动藏者未订立翁书面劳动题合同，但各同时具备姨下列情形超的，劳动土关系成立隔：(一)用人单烫位和劳鞭动者符旬合法律搅、法规珍规定的朝主体资僵格；(二)用人单位盛依法制定趁的各项劳奴动规章制躺度适用于繁劳动者，过劳动者受友用人单位践的劳动管因理，从事腊用人单位略安排的有长报酬的劳叙动；(三)劳动者在提供的剩劳动是描用人单伶位业务钩的组成狗部分。（2）人身郊伤害往似往比照仿工伤处盘理。22中国劳花动保障不报社法衫律事务爸中心5、风险殿对策1、劳务工谷要获得身诉份证明；2、劳务协研议制定要随完善；3、建议科参加商羽业保险禽。23中国劳动贿保障报社绳法律事务讨中心第三部离分录用条件滴欠缺与管怠理的随意刺性24中国劳动更保障报社籍法律事务灿中心一、试用酱期管理的烈误区1、试用王期运用使的误区披：口头效约定、旋只签订结试用期伤协议、遥与合同公期限不汇对等、轧试用期坚随意解摇除员工炸、随意狠延长、判不缴保牵险、不品发工资溉。2、试用期导风险。25中国劳动汪保障报社瞧法律事务灯中心二、风嗓险对策1、依悉法确定史试期的劝期限；2、完善表设计录用朴条件；3、试用特期考核流什程要规范志；4、试泉用期期鲁限的顺肌延要约榜定；5、把踏握试用抛期解除均的法律连条件。26中国劳动锁保障报社依法律事务献中心三、试壁用期解闲除要件《劳动跌合同法士》第3诊9条第搬一款：阳劳动者城在试用伴期间被敞证明不芹符合录精用条件狭的，用势人单位扑可以解充除。（1）有明各确的试漠用期约千定；（2）试用陆期应当吐与劳动爪合同期熄限相对卖；（3）有明确抵的录用条戒件和岗位扫职责要求轨；（4）证据猎表明劳司动者不惰符合录薪用条件略和岗位祖要求；（5）解除在殿试用期内堂提出。27中国劳动诵保障报社助法律事务芒中心第四部分劳动合虏同关键慨条款设胳计28中国劳承动保障半报社法吹律事务稳中心一、工衡作地点乡丰与内容平约定技思巧1、工作泻地点与简变更技蠢巧2、工作内其容与岗位葵约定方式象：A、约定振明确；B、约定模魔糊；C、通过柔岗位协抓议明确眠。3、岗位变批更技巧；4、不胜欲任工作升如何界钱定。29中国劳动灾保障报社班法律事务港中心二、劳捞动报酬斥的约定掘技巧1、工资报园酬约定的蚕三种方式布；2、数额约错定法：A、最低节工资约迹定法；2、制度规治定法；B、工资全柄额约定法菠；