公司法平时作业二

企业法平时作业二说明：平时作业共3次，此次为第2次。以下选择题与判断题每小题2分，满分共计100分。一、选择题（每小题2分。可能有一个或多个正确答案）1、股份有限企业创建大会必须有（），方可举行。A．全体发起人出席B．全体认股人出席C．代表股份总数过半数发起人、认股人出席D．发起人、认股人出席人数占总人数三分之二以上2、以下哪项不属于股份有限企业创建大会职权?A．选举董事会组员B．选举监事会组员C．决定企业内部管理机构设置D．对企业设置费用进行审核3、在以下哪种情形下，发起人、认股人不能抽回股本?A．发起人未按期召开创建大会B．创建大会决议不设置企业C．未按期募足股份D．企业登记机关要求补充申请文件4、以下哪项不属于股份有限企业召开暂时股东大会法定情形?A．董事长认为必要时B．单独或共计持有企业百分之十以上股份股东请求时C．企业未填补亏损达实收资本总额三分之一时D．董事人数不足企业章程要求人数三分之二时5、发行无记名股票股份有限企业召开股东大会会议，应该在会议召开（）前公告会议召开时间、地点和审议事项。A．二十日B．十五日C．三十日D．九十日6、依照《企业法》，单独或共计持有股份有限企业（）以上股份股东，有权向股东大会提出暂时提案。A．百分之三B．百分之五C．百分之十D．百分之十五7、以下关于股份有限企业董事陈说，错误是：A．每届任期不得超出三年B．任期届满能够连选连任C．一个股份有限企业最多可有十九位董事D．董事在任期内辞职造成董事会组员低于法定人数，不论何种情况下，在改选出董事就任前，辞职董事也不应再推行其董事职务8、股份有限企业董事长不能推行职务时，依照《企业法》要求，有可能推行其职务是：A．副董事长B．监事会主席C．工会主席D．董事会秘书9、以下关于股份有限企业经理说法错误是：A．经理由董事会决定聘请或解聘B．董事会组员能够兼任经理C．企业能够经过子企业向经理提供借款D．经理负责确定企业基本管理制度10、股份有限企业监事会主席产生方式是：A．股东大会选举产生B．董事会聘请C．全体监事过半数选举产生D．职员民主选举产生11、以下关于股份有限企业监事会或监事说法错误是：A．监事会组员不得少于三人B．监事会中应有企业职员代表，且其在监事会中百分比不得低于三分之一C．企业财务责任人能够兼任监事D．监事会决议应该经半数以上监事经过12、企业董事、高级管理人员以下行为，法律不禁止是：A．挪用企业资金B．按照企业章程要求，或者经股东会、股东大会或者董事会同意，将企业资金借贷给他人或者以企业财产为他人提供担保C．将企业资金以其个人名义或者其余个人名义开立账户存放D．私自披露企业秘密13、发行企业债券申请经（）核准后，应该公告企业债券募集方法。A．企业登记机关B．国务院授权部门C．国务院证券管理部门D．财政部门14、以下哪一项要求不属于上市企业发行可转换为股票企业债券必备条件：A．符合《中华人民共和国证券法》要求发行条件B．报国务院证券监督管理机构核准C．报证券交易所审核D．经股东大会决议15、企业应该在每一会计年度终了时编制财务会计汇报，并依法（）。A．经会计师事务所审计B．经审查验证C．经主管部门同意D．企业登记机关审核16、企业分配当年税后利润时，应该提取利润百分之十列入企业（）。A．法定公积金B．任意公积金C．法定公益金D．资本公积金17、企业资本公积金不得用于：A．填补企业亏损B．扩大企业生产经营C．转为增加企业资本D．向股东分配利润18、企业在法定会计账簿以外另立会计账簿，由（）责令改过，处以五万元以上五十万元以下罚款。A．证券管理部门B．县级以上人民政府财政部门C．税务机关D．企业登记机关19、企业成立后无正当理由超出六个月未开业，或者开业后自行停业连续六个月以上，能够由企业登记机关（）。A．解散企业B．吊销营业执照C．责令改过D．处十万元以下罚款20、以下选项中，在10月不得担任企业董事、监事、高级管理人员有：（）A．甲因贿赂罪，1995年被判4年徒刑B．乙擅长经营管理，现为工商局长C．丙于1999年10月到某企业任厂长，该企业因1999年9月违法行为被工商机关吊销营业执照D．丁因妻子炒股失败已借款15万元到期未清偿二、判断题（每小题2分）21、股份有限企业董事会决议违反法律、行政法规或企业章程、股东大会决议，致使企业遭受严重损失，参加决议且对决议未表示异议董事要对企业负赔偿责任。A、对B、错22、办理企业信息披露事务属于上市企业董事会秘书法定职责。A、对B、错23、依照新《企业法》关于要求，股票是企业签发证实股东所持股份凭证。A、对B、错24、股份有限企业股票发行价格能够高于或者低于票面金额。A、对B、错25、股份有限企业记名股票转让时，一经交付即发生转让效力。A、对B、错26、自股份有限企业成立起三年内，发起人持有本企业股份不得转让。A、对B、错27、上市企业必须依照法律、行政法规要求，公开企业经营情况、财务情况、企业包括重大诉讼等事项。A、对B、错28、依照《企业法》关于要求，上市企业必须在每会计年度内每三个月公布一次财务会计汇报。A、对B、错29、曾经担任破产清算企业、企业董事或者厂长、经理，对该企业、企业破产负有个人责任，不得担任企业董事、监事、高级管理人员。A、对B、错30、董事、监事、高级管理人员应该恪遵法律、行政法规和企业章程要求，对企业负有忠实义务和勤勉义务。A、对B、错31、董事、监事、高级管理人员执行企业职务时违反法律、行政法规或者企业章程要求，给企业造成损失，应该负担赔偿责任。A、对B、错32、企业债券募集方法中应该载明债券募集资金用途、债券担保情况等主要事项。A、对B、错33、记名企业债券登记结算机构应该建立债券登记、存管、付息、兑付等相关制度。A、对B、错34、企业合并时，债权人能够要求企业清偿债务或者提供对应担保。不清偿债务或者不提供对应担保，企业不得合并。A、对B、错35、企业股东会、股东大会或者董事会就解聘会计师事务所进行表决时，应该允许会计师事务所陈说意见。A、对B、错36、企业应该向聘用会计师事务所提供真实、完整会计凭证、会计账簿、财务会计汇报及其余会计资料，不得拒绝、隐匿、谎报。A、对B、错37、企业在分立前能够与债权人就债务清偿达成书面协议约定分立后企业负担责任方式。A、对B、错38、企业经营管剪发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，经过其余路径不能处理，持有企业全部股东表决权百分之十以上股东，能够请求人民法院解散企业。A、对B、错39、企业解散时，应该成立清算组；清算组应该自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上最少公告三次。A、对B、错40、企业财产在分别支付清算费用、职员工资、社会保险费用和法定赔偿金，缴纳所欠税款，清偿企业债务后剩下财产，有限责任企业按照股东出资百分比分配，股份有限企业按照股东持有股份百分比分配。A、对B、错41、《企业法》中企业高级管理人员，是指企业经理、副经理、财务责任人，上市企业董事会秘书和企业章程要求其余人员。A、对B、错42、国家控股企业之间仅因为同受国家控股而具关于联关系。A、对B、错三、案例题（16分）甲企业欲作为发起人募集设置一股份有限企业，其确定基本构想包含以下内容：(1)为了吸引外资，开拓国际市场，7个发起人中有4个住所地在境外发起人，这为企业国际化打下良好基础；(2)企业注册资本是8000万元，其中7个发起人认购2500万元，因为企业所选项目有非常好发展前景，其余5500万元向社会公开募集；(3)因为是募集设置股份有限企业，所以全部出资必须是货币；(4)因为发起人认为发行工作很主要，所以决定成立专门小组，自己发行股份；(5)认股人在缴纳股款后，在任何情况下，都不能够要求发起人返还股款；(6)创建大会能够依照需要，结合市场情况由发起人决定召开时间；(7)假如企业不能设置，发起人和缴足股款认股人会共同负担对应法律责任。问：甲企业确定基本构想中哪些不符正当律要求？请说明理由。论企业资本制度资本制度是企业法中一个主要问题，也是这次我国企业法修订中一个重大争议问题。对怎样完善我国企业资本制度可谓仁者见仁，智者见智。若要深入分析，则需溯本追源。在企业法理论上，按照企业在经济活动中取得信用所依赖基础能够将企业划分为人合企业与资合企业。人合企业是以股东个人信用为企业信用，如无限企业；资合企业是以资本信用为企业信用，如股份有限企业。在历史上，企业信用基础是一个发展改变过程。在中世纪，企业信用在于股东个人信用及企业取得特许状，特许状赋予行业垄断地位是企业法人人格及其信用基础之一。由合作发展而来无限企业是企业人格与投资人人格分离开端，不过个人信用仍是企业信用基础。16世纪出现合股企业（JointStockCompany）仍是以出资人个人信用为基础，个人要对企业债务负担个人责任或者连带责任。18法国商法典首次从法律上要求了股份有限企业，并明确股东对企业债务只负担有限责任。英国1855年《有限责任法》也要求了股东负担有限责任。从此时起，资合企业信用开始建立在企业资本基础之上，企业人格与投资人人格分离比较彻底，企业设置也由特许设置转变为准则主义，当代企业制度得以建立。自此，企业信用主要建立在企业偿债能力基础之上而非企业股东个人信用基础之上，主要国家企业资本制度也落实了企业以其资本为其信用基础理念。正是在这个意义上，著名学者江平认为"资本信用是资本企业灵魂"。企业资本关键问题就是企业财产与股东财产相对分离以及企业以其全部财产负担民事责任。为了保障企业负担财产责任实际能力和范围，多数国家企业法落实了企业资本三标准，即资本确定、资本充实、资本不变。我国企业法重视交易安全，严格遵照"资本三标准"要求。不过，为了适应时代发展要求，资本三标准详细要求是发展改变。尤其是在信息化、全球化时代，信息资本、人力资本、无形财产地位日益主要，国际竞争日益加剧，迫切需要重新审阅企业资本制度。从上个世纪90年代开始世界主要国家企业法改革时尚来看，改革导向是追求效率，推进企业高效率筹资，以提升企业竞争力为终极目标。所以，应该以最低成本推进企业资本形成和运作。以此标准来检讨我国现有企业资本制度，笔者认为应该从以下几个方面拟例求变：一、资本确定标准所谓资本确定标准是指设置企业或者企业增加资本时要在章程中确定资本额，并依照其总额缴纳出资和确定投资者。法定资本制不但要求在章程中记载注册资本数额而且要求实际缴付全部资本；在采取授权资本制情况下，要求章程记载授权资本数额；在折衷授权资本制下，章程不但要记载授权股份数额，而且要求设置时必须发行授权股份一定百分比数额并记载在企业章程之中。这些资本制度都表现了资本确定标准要求，只是确定资本额在企业设置时是否需要全部交付问题上是有差异。依照我国企业法第23条和第78条要求，企业注册资本是指在企业登记机关登记全体股东实缴出资，并有资本最低限额详细要求。而外商投资企业注册资本是投资各方在登记机关登记认缴资本总和，而且没有最低资本额要求。在注册资本还未实际全部缴付，外商投资企业即可成立。未缴资本能够在企业成立后一定时限内一次或分期缴付。我国现行要求表现了资本确定标准，不过对上述要求诟病最多并不是资本确定问题，而是法定最低资本额太高，不利于企业设置和资本形成，也有批评法定资本制僵化及内外资不平等竞争。为了适应提升企业竞争力以及内外资企业公平竞争需要，在企业法修改中将适适用于外资企业对应要求作为范本并适当变通，无疑是既充分利用本土资源、节约成本又适应实践要求一个做法。对企业注册资本，可要求以下：企业注册资本是在企业登记机关登记全体股东认缴出资额。企业成立时实收资本不得低于注册资本五分之一。注册资本最低数额，一人企业不少于5万元，有限责任企业不少于10万元，股份有限企业不少于500万元。股东以其认缴出资或者股份对企业负责任，企业以其全部资产对企业债务负担责任。企业成立时股东认缴出资必须在企业成立后3年内缴清。不过法律、行政法规另有要求除外。这么，企业成立之后能够依照需要随时要求股东交纳认股款，故认股款组成企业随时能够取得现金起源。假如企业清算时实收资本小于认购资本，债权人能够直接或者经过清算组要求股东支付认购款余额。最低资本金制度是大陆法系国家通例，德国《有限责任企业法》和《股份制法》都要求了法定最低企业资本限额。日本在1990年商法修改时又重新导入了最低资本金制度（股份企业资本额不得低于1000万日元、有限企业从10万日元提升到300万日元）。而且在中国现有信用条件下，也还需要要求最低资本额。3年内缴清认股款要求是最长久限要求，企业章程能够缩短该期限。对于募集设置股份企业和上市企业发行新股应该受到证券法约束，其认股和缴付股款要求能够不一样于上述要求。也就是说，股份有限企业在注册资本实收到位之前，不得向社会共开募集股份。同时，对于商业银行、保险企业、基金企业等特殊主体能够适用特殊法要求。所以该条最终一款要求了独立但书条款。总之，此种要求可谓折衷法定资本制，也能够叫做交付折衷资本制，这是以法定资本制为主一个折衷资本制，即注册资本需要全额认购但又无需全额交纳企业即可成立资本制度。它既增强了企业随时取得现金能力，防止了企业设置中及其成立早期资金闲置，促成企业及时设置，也有效保障了债权人利益。这种要求并非授权资本制，所谓授权资本制是指新成立企业假如只想发行单一类别股票，能够在章程中记载企业授权发行普通股总数，授权股份日后将不经过股东会同意而由董事会决定发行。这种要求也不一样于折衷授权资本制（或者叫作发行折衷资本制），即注册资本无需全额发行与认购，不过已经发行与认购之股份对价应该全额缴付资本制度.授权资本制或者折衷授权资本制好处于于发行新股时，免予修改企业章程，不过它们是建立在大股东中心主义（表现为董事会中心主义）基础之上。中国存在问题正在于小股东权益保护不力，同时企业家人才市场不发达，信用不彰，所以引入授权资本制条件不成熟。即使引入授权资本制发达国家日本也仅限于股份企业，有限企业不允许授权资本制。二、资本充实标准所谓资本充实是指在企业存续期间要保持相当于注册资本资产，以维护债权人利益，保护社会交易安全。该标准包含出资时资本真实。譬如，限制出资形式、非货币出资规制、企业设置时股东及发起人出资担保责任、禁止折价发行股份；还包含资本形成后维持。譬如，转投资限制、禁止股东抽回股本、盈余分配规制、法定公积金积累及用途规制、企业回购股票限制、限制担保等。上述制度在企业法修订中大多遭到了批评。但笔者认为，在这一问题上绝对不是抛弃通例或者"回零"那么简单，而是需要既尊重行之有效通例，又寻求变革。（一）出资形成时资本真实问题。现行企业法要求，股东出资形式限于货币、实物、土地使用权、工业产权和非专利技术，从而排除了其它类型财产出资。笔者认为能够借鉴日本做法。日本商法典就要求，只要是可作为资产记载于资产负债表，不分其种类，都可现物出资。美国《示范企业法修正本》要求更为宽松，股票对价能够是现款、有形或者无形财产、已提供服务或者未来提供服务以及期票。对价是否充分完全由董事会决定。除非董事有欺诈行为，不然法院尊重董事会决定。美国企业法将服务等作为出资形式之一，是因为美国有成熟市场制约机制和有效法院系统保障，我们还不具备对应条件。我国企业法能够采取列举加概括方法，将非货币出资扩大到版权、股权、债券等可记载于资产负债表现物，以适应现实生活需要。应该说，在我国现有信用条件下，对出资形式放松管制之后，还应该建立对应保障制度。投资者以什么样非货币财产投入到企业，以股东之间章程确定，并应经过法院抽选法定机构验资，并强化企业设置时股东及发起人非货币出资价值担保责任。在法律要求必须经过法定机构评定作价实物还能够增加评定机构连带价值担保责任。经过非货币出资检验制度以及对应法律责任强化，无形财产出资百分比限制能够取消，以适应信息资本和技术资本主要性提升现实需要。（二）要不要限制转投资。这里面有两个问题：一是转投资数额限制问题；另一个是转投资对象问题。第一个问题而言，转投资有两种：一是单向转投资；二是双向转投资，即循环持股。单向转投资，企业法第12条第2款要求，除了国务院要求控股企业和投资企业外，企业转投资不得超出净资产50%，要不要这个限制呢？有些人认为："企业转投资是企业财产支配和自主经营行为，本应服从企业经营战略和盈利追求需要，在财产能力上，它也只是企业资产形态转换问题，并不直接影响资本真实与维持，......，而实际上，中国股份制改革和国企企业化实践早已突破了现行企业法百分比限制"。我们知道，转投资数额限制目标在于把虚增资本限制在一定范围内。现有要求就是把虚增资本限制在2倍以内。转投资确实是不可防止，但虚增资本是应该有所限制，不然经济轻易出泡沫，债务人责任财产也会整体虚化。但转投资数额限制不利于企业信用扩张，也不利于提升企业国际竞争力。所以，需要权衡利弊进行选择。笔者认为，需要限制，但并不一定采取现行僵化要求。能够像发达国家那样采取税法上调控方法。譬如，美国一些州对企业核定股份征收特许税或者股份税。这么实际上以税收伎俩调整了企业转投资行为。尽管美国这种做法不能从根本上处理虚增资本问题，不过企业资本不足往往是刺破企业面纱制度适用主要条件，也基本上处理了虚增资本对企业债权人危害问题。这种管制方法或许更具备灵活性。逆向转投资坏处有两个：一是抽逃投资；二是企业能够经过所设企业逆向投资，由该企业董事会或者董事长来操纵企业。在德国，凡是一个企业对另一个企业绝对控腔，那么这个企业就不能再逆向持股。假如不控股，能够让它自由地转投资。美国把这种发行股份企业全资或控股子企业拥有该企业发行在外股份叫做循环持股，循环持股在大多数州是被禁止。所以，企业法修订能够借鉴上述双向限制转投资之要求。就第二个问题而言，其关键是负担有限责任企业能作负担无限责任投资人吗？美国有限合作法要求，无限合作人能够是企业。另外，依照欧洲理事会于1985年制订经过2137/85/EEC欧洲经济利益集团规则设置企业组织形式，叫欧洲经济利益集团，它实际就是联营。联营股东是欧共体条约所要求企业、行号，或其余法律体以及自然人。企业作为有限责任主体，在经济利益集团中负担无限责任。这些做法能够躲避风险，能够激励投资。同时，也不违反有限责任企业以其全部财产负担责任法理，因为以其全部财产也不能负担责任时就能够经过企业破产取得解脱，原企业股东有限责任并没有所以而改变。所以需要修改我国《企业法》第12条第1款要求，企业不但能够向其余有限责任企业、股份有限企业投资，也能够作无限责任投资人。籍此适应我国风险投资（基金）设置之需要。（三）放松企业股份回购限制。依照我国《企业法》第149条要求，除了减资和企业合并外，企业不得收购本企业股票，企业不得接收本企业股票作为抵押权标。各国企业法实践表明，无限制地允许企业回购自己股份可能会造成资本虚假，危害股票公正交易，破坏股东平等，会使企业经营者以不正当伎俩控制股东会。所以，很多国家都限制企业回购本企业股票。这种限制通常表现为三个方面：目标限制、收购财源限制和数量限制。另外还有价格限制、程序限制等。就第首先来看，日本商法典第210条仅要求减资、企业合并或者受让他企业全部营业、行使企业权利所必要时、股东行使收购请求权时以及股份企业章程要求转让股份应经董事会认可等五种情形能够收购本企业股份。不过，自上个世纪90年代开始，能够回购企业股票详细情形范围在扩大。日本在1994年商法典修改中要求股份企业为了向本企业董事及从业人员出售股份，能够在不超出已发行股份总数1/10程度内收购本企业股份、封闭型企业为了本身暂时成为股权转让对方等情形下能够取得自己企业股份。1997年修改又深入要求，股份企业能够经过期权方式，向本企业董事及从业人员出售股份.这是适应该代社会人力资本主要性提升和企业治理结构改变而出现重大变革。美国要求较为宽松，不公开招股企业回购股份通常是为了消除企业一个或者多个股东股权，消除理由可能是股东死亡或要求退休，也可能是股东对企业业务政策产生分歧之后协议退出企业；在公开招股企业中，企业为了利用自己股份选择计划或者其余赔偿计划，或者为了收购其余企业，或者出于财务方面考虑，或者企业管理层面临接管威胁时将收购本企业股票作为巩固自己在职地位一个防卫方法，能够回购企业股票。譬如，德拉华州企业法第160（a）条和纽约州企业法第513（a）条要求，只要不影响企业资本账户，企业有权在股票市场上买卖本企业股票。所以，为了完善企业治理结构和建立股票期权制度，应该允许企业所以收购并库存本企业股份。就第二方面而言，美国一些州要求企业回购股票以不影响企业资本账户为前提。日本商法典第214条之4对企业取得自己股份财源进行限制。法国《商事企业法》第217-3条要求，"购置本企业股份不得产生使企业自有资金降低到低于其资本加上不可分配贮备金总额结果"。美国要求市场化特征更为显著，它主要经过美国《国内税收法规》第五百三十一节要求对企业回购行为进行调控。所以，尽管实践中，很多情况下企业非常需要回购股份，但并不是不受任何限制。我国企业法关于股份回购限制太死了，需要放松管制，但并不是不做任何管制。就第三个方面而言，德国《股份法》第71条和法国《商事企业法》第217-3条都对企业持有本企业股份数量进行了限制，通常不得超出本企业股份10%.在股份回购问题上，能够参考日、美等国家实例，修改我国企业法。（四）建立股东退股请求权制度。我们能够借鉴日本股东股份收购请求权制度，在转让股份或出资之外为企业股东退出企业多开一个路径。日本《商法典》第210条第4项要求，在属于以下情况时，允许股东行使股份回购请求权：（1）转让营业、委托经营等；（2）合并；（3）限制股份转让章程变更；（4）企业分割；（5）企业组织变更为有限企业等。在股东大会决议前，假如股东以书面通知企业反对并在股东大会上也表示异议，则能够按照决议前应有公正价格要求企业收购其股份。假如在收购价格上得不到一致协议，能够请求法院决定。企业股份回购主要是保护大股东利益和方便管理层，股东股份收购请求权制度主要是保护小股东利益而设置一个用脚投票制度，从而平衡双方权利。在我国现有企业制度对中小股东保护不力情况下，更应该引进此种制度。三、资本不变标准。资本不变标准是指资本额不得自由变更，但这并不是说绝对禁止资本额改变，而是制订严格程序制度来约束资本额改变。企业减资可分为形式上减资和实质上减资。形式上减资，是指当企业因严重亏损等原因造成实