张文显主编第四版法理学自己总结,真正第四版

资料收集于网络，如有侵权 请联系网站删除法理学张文显主编 第四版第一章 法学第一节 法学的研究对象法学：是以法律现象为研究对象的各种科学活动及其认识成果的总称。包括对法的历时性研究、共时性研究；既要研究法的内在方面，又要研究外部方面；既要研究法律规范、法律关系和法律体系的内容和结构以及法律关系的要素,又要研究法的实际效力、效果、作用和价值。凡属于与法有关问题和现象都在法学的研究范围内。法律意识、法律关系、法律行为等都是法律现象，都是法学的研究对象。作为整体的法学以整个法律现象为研究对象，而部门法学以某个分支的法律现象为研究对象。法学体系，就是由法学内部各不相同但又相互联系的分支学科构成的学科或知识系统。从法律部门的角度，将法学体系划分为：宪法学，刑法学，民法学等2）从认识论的角度分为：理论法学与应用法学第二节 法学的历史一、西方法学历史1）起始——古希腊：习惯法为主体的法律制度已有相当程度的发展。苏格拉底、柏拉图和亚里士多德2）顶峰——古罗马：法学获得相对的地位，成为罗马法渊源之一。3）最灰暗——中世纪：基督教主导，独立法学消失。4）复兴——中世纪后期：出现法学教育、法学研究，出现注释法学只供学习与交流资料收集于网络，如有侵权请联系网站删除派。5）世俗化——文艺复兴：人文主义法学派产生。6）蓬勃——资产阶级革命：出现法权世界观，自然法学派：表现为“社会契约论”“天赋人权论”，提出契约自由、法律面前人人平等、罪刑法定原则。7）流派——18世纪末：哲理法学派、历史法学派、分析法学派（标志法学作为独立学科出现）。8）社会化——20世纪初：社会法学派、新黑格尔主义法学派、新康德主义法学派。9）振兴——20世纪50年代：新自然法学派、社会法学派、新分析法学派等二、中国法学历史1）夏、商、西周：出现了以天命和宗法制度为核心的法律思想。 “明德慎刑”“以德配天”2）春秋战国：百家争鸣，大发展的时期，法家“以法治国” ，法学一度非常昌盛。3）西汉至清中：以儒家法律思想为核心的文化系统，出现律学（唐律疏议），王安石变法，明末进步法律思想。4）清末至民国：戊戌变法，洋务派主张中学为体、西学为用，孙中山民主共和制，法学成为独立学科，法学教育正规化。5）新民主主义革命时期：马克思主义法学出现。第三节 法学与相邻学科法学与其他学科有特殊联系的原因：a法学吸收其他学科的认识成果来说明法律现象；b法律现象的许多问题不是纯粹的法学问题，而是属于法学与其它学科的双边问题或多边问题c法治时代，越来越多的社会问题都可能转化为法律问题并提交给法律机关处理，这就要求法律工作者具有比较广泛的知识。1.哲学是法学的理论基础和指导思想。只供学习与交流资料收集于网络，如有侵权请联系网站删除2.法学和政治学互相依赖，是一枚硬币的两个方面3.法学与历史学关系○1法律是凝结的历史○2法律的生命更重要的是经验○3历史学的实证研究方法是法学可以借鉴的重要方法○4法学中的概念，范畴，理论观点，学说学派都是历史的产物第四节 法学的研究方法一、法学方法论法学方法论释义法学方法论：由各种法学研究方法组成的方法体系以及对这一方法体系的理论说明。两个层次：①法学方法论的原则②各种法学方法2、法学研究必须坚持的基本方法论原则1）坚持实事求是的思想路线2）坚持社会存在决定社会意识的观点3）坚持社会现象普遍联系和相互作用的观点4）坚持社会历史的发展观点，因此没有永恒的正义标准，正义的标准是发展的。二、阶级分析方法阶级分析方法：用阶级和阶级斗争的观点去观察和分析阶级社会中各种社会现象的方法。三、价值分析方法价值分析方法：通过认知和评价社会现象的价值属性，从而揭示、批判和确证一定社会价值或理想的方法。四、实证研究方法只供学习与交流资料收集于网络，如有侵权 请联系网站删除1、实证研究方法释义实证研究方法：在价值中立条件下，以对经验事实的观察为基础来建立和检验知识性命题的各种方法的总称。2、实证研究方法的类型1）社会调查方法：研究者提出具体问题，拟定研究方案，通过观察实验，采集资料数据，在此基础上提出知识性命题的方法。2）历史研究方法：对所研究现象进行纵向观察，在法学领域一般借助于文献研究方法。3）比较研究方法：对两个或两个以上事物进行比较研究。4）逻辑分析方法：逻辑推理。5）语义分析方法：通过分析语言的要素、句法和语境来揭示词语和语句意义的研究方法。第五节 法学教育与法律人才素质的养成一、当代中国的法学教育1、中国法学教育的历史1）引进初创（1949~1957）建立政法院校，从苏联引进教材，聘请苏联专家任教。2）遭受挫折（1958~1966）文化大革命。“左”的思想兴起，法学教育急剧萎缩和衰败。3）恢复重建（1978~1991）十一届三中全会，多渠道、多形式、多层次、多规格的法学教育体系基本形成。4）改革发展（ 1992~ ）法学教育改革。2、法学教育体系1）形式上，分为普通法学教育和成人法学教育。2）层次上，中等专科教育、高等专科教育、本科教育和研究生教育。二、现代公民的基本素质只供学习与交流资料收集于网络，如有侵权 请联系网站删除1、主体意识。认识到自己是一个公民，而不是臣民2、权利意识。意识到自己有与生俱来的作为人应当享有的各种权利。3、参与意识。公民的本质在于参与。4、平等意识。意识到在法律面前享有平等权利，承担平等义务。5、宽容态度。承认他人有权利选择与自己不同的行为方式，生活方式，发表不同见解。6、法治观念。意识到法治优于人治，尊重和遵守法律规则。7、义务观念。意识到负有公民的义务和责任8、理性精神。能够从实际从发，从人民利益出发，不被个人情绪和偏见左右。9、人本观念。以人为本的观念和理念。10、全球意识。全球化时代，要有全球意识，全球视野，全球思维。三、法律人才的基本素质（一）基础素质1、思想素质。立法为公、执法为民的职业素质；追求真理、维护正义的崇高理想；崇尚法律、法律至上的坚定信念；认同职业伦理、恪守法律职业道德的自律精神。2、文化素质。广阔的知识背景；工具性技能；人际沟通能力。3、身体心理素质。正当的动机和兴趣；恰当地进行自我认识、自我评价的能力；控制和稳定情绪的能力、 抗挫折能力和压力承受能力；具有冷静、谦虚的气质和自信、积极、乐观、果断的性格。（二）法律素质1、法律思维能力。2、法律表达能力3、探知法律事实的能力第二章 法理学概述第一节 法理学的对象与性质一、概念：法理学是法的一般理论、基本理论、方法论和意识形态。只供学习与交流资料收集于网络，如有侵权 请联系网站删除二、法理学的研究对象是所有法律现象中的一般特点、法律现象的本质和客观规律性。三、法理学的性质与地位1.法理学是法学的一般理论2.是法学的基础理论3.是法学的方法论4.是法学的意识形态第二节 中国法理学一、中国法理学的历史1）词源——“法理学”一词来源于日本2）最早使用——梁启超《中国法理学发达史论》3）普遍使用——20世纪90年代4）课程开设——旧中国少数5）词禁阶段——建国后，法理学被认为是资产阶级专有名词而禁止使用6）替称阶段——78年后，“法学基础理论”7）解锢阶段——80年代中后期，有人开始正式使用8）普遍接受——90年代后二、中国法理学的体系1）本体论问题——法是什么——权利、义务、法律行为、法律关系、法律责任、法律程序等2）价值论问题——法应当是什么——法的价值概念、法于秩序、法与自由、法与效率、法与正义、法与人权等3）历史问题——法是如何产生和发展的——法的起源、法的历史类型、古代法律制度、近现代法律制度、法律发展、法制现代化等4）运行问题——法在现实生活中是如何运行的——立法、守法、执法、司法、法律监督、法律职业、法律方法、法治国家等5）社会问题——法与社会其他方面是如何相互作用的——法与经只供学习与交流资料收集于网络，如有侵权 请联系网站删除济、法与政治、法与文化、法与道德、法与科技、法与生态文明三、中国法理学的未来1）科学形象的确立2）实践指向的增强3）学术流派的多样化4）科际互动更加深入5）国际化趋势更加明显6）理论创新与自主创新能力不断加强第三节 学习法理学的意义和方法一、学习法理学的意义1）学习法理学是树立马克思主义法律观的需要2）学习法理学是进行社会主义法治理念教育的需要3）学习法理学是培养法律思维方式、法律理论素质以及实际工作能力的需要二、学习法理学的方法（1）善于从生活中具体案例出发进行法理学思考，提炼、检验法理学理论。2）联系其他学科知识来理解、掌握法理学理论。3）了解法理学发展史来理解、掌握法理学理论。4）联系、比较中西方法理学来学习法理学。5）了解当代中国法理学研究现状，积极参与法理学讨论。6）注意部门法学与理论法学的学习相结合。第三章 马克思主义法学的产生与发展马克思主义法学是以马克思主义为指导，研究法律现象的学科的总只供学习与交流资料收集于网络，如有侵权请联系网站删除称，它的产生是法学史上划时代的根本变革。第一节 马克思主义法学的形成与发展一、马克思主义法学的形成马克思生活的年代，资本主义商品经济充分发展的时代，反思精神活跃、资产阶级政治革命风起云涌的时代康德主义 -黑格尔主义 -《黑格尔法哲学批判》第一次站在唯物主义立场上批判黑格尔的唯心主义法学观 -《德意志意识形态》标志马克思主义法学理论体系已经形成-《共产党宣言》标志着马克思主义法学理论的诞生二、马克思主义法学的发展①《共产党宣言》新发展②对欧洲革命失败总结，进一步揭示社会经济生活条件对法的现象的决定性作用③《资本论》马克思主义法学新高峰④对巴黎公社经验总结，论述无产阶级专政国家的新型民主和新型法制⑤同拉萨尔主义论战，《哥达纲领批判》进一步揭示社会经济生活条件对法权现象的决定性作用⑥“人类学笔记”揭示国家和法现象的历史起源的一般规律⑦恩格斯捍卫，推进了新发展三、马克思主义法学的伟大革命（一）马克思主义法学的本体论意义（1）把法的现象放置于整个社会大系统中加以考察，科学地确证法的现象在社会系统中的地位。（2）对法的现象的本体属性进行逻辑“思辨”，深入分析法的现象与社会生活条件的相互关系。（3）准确把握法的现象与社会系统之间的相互作用， 探讨法的现象只供学习与交流资料收集于网络，如有侵权请联系网站删除相对独立性的内在机理。（二）马克思主义法学的价值论意义1）是致力于分析法的现象的功能状态。2）是把握法权关系发展的社会人类学向度。3）是深入探求法的现象的价值基础。（三）马克思主义法学的方法论意义1）是研究方法，“从具体到抽象”。2）是叙述方法，“从抽象上升到具体”。第二节 列宁对马克思主义法学的继承与发展一、列宁历史唯物主义法律观的确立1、列宁运用马克思主义历史唯物主义原理， 揭示了法的现象的基本性质2、列宁探讨了意志自由与历史必然性的关系3、辩证地考察了近代俄国社会法权关系变动的历史规律及其特点二、俄国革命与列宁法律思想的发展。1、科学概括了无产阶级革命政权的鲜明的民主特点2、分析了从资本主义到共产主义的过渡阶段无产阶级法权要求的基本特点3、论述了社会主义法制对于保障人民权利的极端重要性三、列宁对马克思主义法学的发展。1．丰富和深化了历史唯物主义法学的内容。2．系统阐述了马克思的国家学说。 （无产阶级专政的国家学说）3．创造性地提出了社会主义法制的基本理论。第四节 马克思主义法学中国化的进程只供学习与交流资料收集于网络，如有侵权请联系网站删除一、毛泽东思想对马克思主义法学的贡献为新民主义和社会主义的法制建设奠定重要的理论基础，新民主义宪政和法制运动，确立一系列法律原则。二、邓小平理论对马克思主义法学的丰富与发展1、精辟分析了中国法制建设的国情条件2、明确指出了当代中国法制建设的基本目标3、论述了当代中国法制建设的国情条件三、“三个代表”重要思想对马克思主义法学的创新和发展1、论述了政治文明与小康社会之间的内在联系2、揭示了依法治国与党的领导之间的密不可分的关系3、阐述了依法治国与以德治国之间相辅相成的互动机理四、科学发展观指导下依法治国方略的全面实施1、以人为本的法律观2、依法执政观3、和谐法治观4、社会主义法治理念五、十三届四中全会与十六大以来马克思主义法学理论的新发展1、它发展了马克思主义经典作家关于国家职能的理论2、它正确地解决了人民民主专政实现的形式3、把加强和完善法治建设上升为依法治国的基本方略， 标志着中共执政方式的重大转变4、明确提出建设社会主义法治国家的奋斗目标5、把加强法制建设，建设法治国家不仅看做是发展民主的保障，而且看做是民主政治的基本组成部分6、以人为本的法律观，使我们更好地理解文明社会法律发展的基本尺度7、把依法执政确立为党执政的基本方式8、社会主义法治理念，是在中国化马克思主义法治理论的指导下，总结我国法治建设经验、借鉴中外法治文明成果而形成的，是又一次重大理论创新只供学习与交流资料收集于网络，如有侵权 请联系网站删除第二编 法的本体法的本体就是法的存在及其本质、关系、规律和内在联系第四章 法的概念第一节 法、法律的语义分析一、汉语中的“法”及相关概念二、西文中的“法”及相关概念三、学术意义上的“法”的概念、法：由国家制定、认可并由国家保障实施的，反映由特定物质生活条件决定的统治阶级（或人民）意志，以权利义务为内容，以确认、保护和发展对统治阶级（或人民）所期望的社会关系和社会秩序为目的的行为规范体系。B、法律经常是指规范性文件，法律体系即规范性文件的体系，即法律渊源体系，而法经常是指这些文件所包含的内容，即法律规范的集合。第二节法的本质A、法的本质是法的根本性质，是指法这一事物自身组成要素之间相对稳定的内在联系，是由法本身所具有的特殊矛盾构成的。B、法的现象是指能够经验的、凭借直观的方式可以认识的法的外部联系的总和，是直观的感性对象，即法本身。一、马克思主义经典作家关于法的本质的论述1、揭示了法与统治阶级的内在关系2、揭示了法与国家的必然联系3、揭示了法与社会生产方式的因果关系二、法的本质的两个层次（一）法的阶级本质只供学习与交流资料收集于网络，如有侵权 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预期作用是立法者立法时设想法律应当或可能发挥的作用，实际作用则是法律在调整社会关系，影响社会生活时实际起到的作用。4、积极作用与消极作用5、规范作用与社会作用。偏重法的社会作用的原因：○1社会作用体现法的本质和目的○2以往法学研究深受哲学一般原理的支配，习惯于用历史唯物主义思维代替法学思维，因而未能深入研究法自身的特殊性。6、直接作用与间接作用只供学习与交流资料收集于网络，如有侵权请联系网站删除三、法的局限性1）法只是许多社会调整方法的一种。2）法的作用范围不是无限的，也并在任何问题上都是适当的。3）法对千姿百态、不断变化的社会生活不可避免地出现规则真空，呈现出一定的不适应和滞后性。4）在实施法律所需的人力资源，精神条件不具备的情况下，法不可能充分发挥作用。第五章 法的渊源、形式和效力第一节法的渊源一、法的渊源含义尚未达成共识。法的效力渊源：指具有法律效力的表现形式。二、法的渊源的科学内涵1、其与法的效力的直接联系2、现行的法律文件须有一定的法律表现形式。三、法的渊源的重大意义1.表明法律的外部结构是否合理，有利于该国法律体系的完善2．反映国家权力配置的状况和立法的特点，对促进该国立法体制的完善和弄清其立法特色有重大作用3.有利于维护法制的统一。四、法的渊源的类别1、成文法。规范性法律文件、非规范性，国际法。2、不成文法。习惯法，判例法，惯例。五、当代中国法的渊源1、以宪法为核心，以制定法为主的表现形式2、正式渊源：宪法、法律、行政法规、地方性法规、自治法规、经济特区的经济法规、特别行政区的法律法规、国际条约与协定3、非正式渊源：习惯、政策、判例只供学习与交流资料收集于网络，如有侵权 请联系网站删除第二节法的分类法的分类：从一定角度或根据一定标准，将法划分为不同的类别。法律的一般分类：是指世界上绝大多数国家公认和适用的一种分类。（一）依制定法律主体国内法：国内有立法权的主体制定，效力范围不超过本国主权范围的法律、法规和其他规范性文件。国际法：参与国际关系的两个或两个以上国家或国际组织之间缔结的，确定相互之间权利和义务的法。（二）依法的创新方式和表达方式成文法：有权机关制定或认可的以规范化成文形式出现的规范性法律文件。不成文法：有权机关制定或认可的不具有文字形式或虽有文字形式但不具有规范化成文形式的法，一般指习惯法。（三）依效力等级、基本内容、制定程序根本法：在整个法的形式体系中居于最高地位的一种规范性法律文件。普通法：宪法以外所有法的统称。（四）依法的适用范围一般法：对一般主体、一般事项、一般时间、一般空间范围有效的法。特别法：对特定主体、特定事项、特定时间、特定空间范围有效的法。（五）依法规定的内容和价值取向实体法：以规定主体权利义务关系或职权职责关系为主要内容的法。程序法：以保证主体权利义务实现或职权职责履行所需程序或手段为主要内容的法。（六）依法所保护的利益公法：保护国家或公共利益的法。私法：保护私人利益的法。只供学习与交流资料收集于网络，如有侵权 请联系网站删除第三节法的效力一、法的效力的概念法的效力：是由适用对象、适用时间和适用空间三个要素所构成的法的约束力。具体的法的效力，专指每一具体法律文件所规定的具体事项所具有的约束力。二、法的效力与法的实效法的实效与法的效力区别：1、法的效力表明了法的两重性：即表明了法存在的价值和权威，也反映了法的内容是由统治阶级客观物质生活条件决定的。因此，法的效力体现了法的属性，而法的实效注重的是法的实际效果。2、法的效力尽管也涉及对法的内容的保障，但其重点是表明立法者的主观愿望，也是任何法律规范区别于其他社会规范的重要标志，属于“应然”范畴。而法的实效表明的是法的实现的客观结果与状态，属于“实然”范畴。当然， 从某种意义讲，法的效力是法的实效的重要原因。三、法的效力范围法的效力范围：指法对什么人、在什么时间和什么空间有效。是守法、执法和司法的前提。（一）法的时间效力1、法的时间效力：指法的效力的起始和终止的期限以及对实施前的行为和事件有无溯及力。2、种类：1）生效时间①自公布之日起生效；②公布后经过一段时间或具备一定条件生效；③到达期限生效○4该法规定试行，待试行后生效2）终止生效①明示终止只供学习与交流资料收集于网络，如有侵权 请联系网站删除②默示终止3）法的溯及力又称法的溯及既往的效力：是指新的法律颁布后，对其生效前的事件和行为是否适用的问题，如果适用，则具有溯及力；如果不适用，则不具有溯及力。各国法溯及力大体规定：1.从旧原则，即新法没有溯及力；2.从新原则；3，从轻原则；4.从新兼从轻原则；5.从旧兼从轻原则。各国包括我国通常采用最后一个。（二）法的空间效力1、概念：法在什么样的空间范围或地域范围有效。2、法的空间效力范围主要由国情、法的效力等级、 法的调整对象或内容等因素决定。通常有4种类：1）全国范围——宪法及许多重要法律。2）一定区域——①地方性法律、法规②最高国家立法机关或最高国家行政机关专为某区域制定的法③某区域有特殊情况，如特别行政区3）域外效力——我国某些法律或某些条款具有域外效力。（三）法的对人的行为效力1、概念：法的适用对象有哪些，对什么样的人和组织有效。2、原则：1）属人原则2）属地原则3）保护原则4）综合原则，以属地主义为主，结合属人主义和保护主义原则3、中国——综合原则1）对本国公民、法人、其他组织，在中国领域内一律适用中国法；在国外仍适用中国法，并遵守所在国法。2）对外国人、无国籍人，在中国领域内享有外交特权和豁免权的，不适用中国法；在国外对中国或中国公民、法人、其他组织犯罪的，只供学习与交流资料收集于网络，如有侵权 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请联系网站删除处理：法律规则中指出人们应当做什么、禁止做什么的部分。制裁：法律规则中指出行为要承担法律后果的的部分。2、二要素说A行为模式：法律规则中指出人们应当做什么、 禁止做什么的部分。分为：可以行为、应该行为、不得行为、法律后果：法律规则中指出行为要承担法律后果的的部分。分为合法后果、违法后果（三）两大特色：可重复适用性；普遍适用性（四）法律规则特点（与法律原则相比） ：1）微观的指导性：在规则所覆盖的相对有限的实施范围内，可指导人们的行为2）较强的操作性：执法人员可直接适用，公民也容易依据规则选择自己的行为方式3）较高的确定性：内容相对明确与恒定，效力也较为清楚明确二、法律规则的分类（一）依内容1）授权性规则：指示人们可以作为、不作为或要求他人作为、不作为的规则。作用赋予人们一定的权利去构筑或变更、终止其法律地位或法律关系，为人们的自主行为和良性互动提供行为模式，为社会的良性运作和发展提供动力与规则保障。2）义务性规则：直接要求人们作为、不作为的规则。三大特征：强制性、必要性、不利性3）权义复合性规则：兼具授予权利、设定义务两种性质的法律规则。大多是有关国家机关组织和活动的准则。（二）依形式特征规范性规则：规则内容明确、肯定和具体，可直接适用的规则。标准性规则：规则内容具有一定伸缩性，须经解释方可适用且可适只供学习与交流资料收集于网络，如有侵权请联系网站删除当裁量的法律规则。（三）依功能调整性规则：调整已有行为的规则，功能在于控制行为。构成性规则：组织人们按规则规定的行为去活动的规则。（四）依强制性程度强行性规则：行为主体必须作为、不作为的规则。指导性规则：行为主体可自由决定作为、不作为的规则，只具有指导意义而不具强行性。第四节法律原则一、法律原则释义（一）概念：是法律的基础性真理、原理或者是为其他法律要素提供基础或本源的综合性原理或出发点。（二）作用：1、为法律规则和概念提供基础或出发点，对法律的指定具有指导意义，对理解法律规则也有知道意义。2、直接作为审判的依据。3、法律原则可以作为疑难案件的断案依据， 以纠正严格执行实在法可能带来的不公正。二、法律原则与法律规则的区别1、在对事及对人的覆盖面上，法律原则较宽，法律规则较窄。2、在变化的速率上，法律原则有较强稳定性，而规则改变要容易的多。3、在是否适用的确定性方面，原则较为模糊，而规则较为明确；当原则与原则、规则与规则相互冲突时，选择的方法也不同。三、法律原则的分类只供学习与交流资料收集于网络，如有侵权 请联系网站删除（一）依产生基础：政策性原则、公理性原则（二）依覆盖面：基本法律原则、具体法律原则（三）依内容：实体性原则、程序性原则四、法律原则的适用（一）适用特点：1、法律原则的适用存在于法律运作的全过程。2、法律原则的适用存在分量问题，可以“部分”地适用。3、在发生个案不公正的时候， 法律原则的适用可以排斥规则的适用。（二）遵循规则：（1）只能适用法律原则，禁止适用道德原则、政治原则等非法律原则。（2）法律规则优先适用。（3）严格说明理由。第七章 法律体系第一节法律体系的释义一、法律体系的概念和特点（一）概念：一国全部现行法律规范按照不同的法律部门分类组合而形成的呈体系化的有机联系的统一整体。（二）法律体系的特点：1）是一国全部现行法律规范形成的整体2）按照不同的法律部门分类组合而形成的呈体系化的有机联系的统一整体3）理想化要求：门类齐全、结构严密、内在协调4）是客观法则和主观属性的有机统一二、法律体系与相关概念之异同（1）法律体系 VS法制体系：法律体系是由一国现行的全部法律规范按照不同的法律部门组合而形成的一个体系化的有机联系的统一整体，而法制体系则是指法制运转机制和运转环节的全系统。法制体系包括立法体系、执法只供学习与交流资料收集于网络，如有侵权 请联系网站删除体系、司法体系、守法体系、法律监督体系等，由这些体系组合而成一个纵向的法律运转体系。法律体系着重说明的是呈静态的法律本身的体系构成， 而法制体系则除静态的法律规范之外，更着重说明的是呈动态的法制运转机制。从相互关系来讲， 法制体系包容着法律体系， 而法律体系则组合在法制体系中。（2）法律体系 VS法学体系：区别：①法学体系属于思想范畴，而法律体系属于规范范畴。②法学体系的内容和范围比法律体系的内容和范围大得多③法律体系具有属国性，法学体系则具有跨国性联系：1.法律体系是法学体系形成、建立的前提和基础法律体系也是法学体系发展的重要动力法学体系反过来也会成为法律体系发生变化的原因和根据。3）法律体系VS立法体系：区别：1.立法体系的组成要素是法的渊源，是由规范性法律文件的不同分类组合而形成的统一体系；法律体系的组成要素是法律部门，是以法律部门的分类组合而形成的统一整体2.立法体系是以制定机关的地位及法律规范的效力范围和效力等级为分类组合标准，法律体系则是依所调整的不同社会关系和所依据的不同调整方法为标准3.立法体系侧重法的调整的外部形式，法律体系侧重于法的调整的内在内容。联系：1.都是现行法律规范的不同组合。2.当立法体系是法典式的法的形式时，它同法律体系的法律部门所调整的社会关系是大体一致的。（4）法律体系 VS法系：法系是指不同的国家或地区在历史上所形成的具有相同法的结构和法的表现形式的一种法的类型， 法系的概念更多的表达的是一种法律传统， 他是跨越历史和国度的； 而法律体系指的则是一国只供学习与交流资料收集于网络，如有侵权 请联系网站删除内部的由现行法律规范所组合而成的法律部门的统一整体，它只能包括现行法律，而且只能在一主权国家范围之内构成。第二节法律部门及其划分标准一、法律部门概念和特点法律部门：亦称部门法，是法律体系的基本组成要素，各个不同的法律部门的有机组合便成为一国的法律体系。特点：（1）法律部门既是一个法学概念，也是组成法律体系的一种客观的基本要素2）每个法律部门又可以划分为若干个子部门3）构成法律部门和子部门的基本要素是法律制度及相应的法律规范的总和4）同一法律制度可能由一个或几个法律部门中的具有相同或相近调整属性的法律规范所组成二、法律部门的划分标准和原则（一）划分标准1）法律规范调整的社会关系，即调整对象2）法律规范的调整方法（二）划分原则1）整体性原则，将所有的法律规范纳入。2）均衡性原则，在不同法律部门之间保持规模的均衡。3）以现行法为主，兼顾即将制定的法律第三节当代中国的法律体系划分方案：①三分法：公法、私法、社会法②八分法：③十分法：中国特色社会主义法律体系划分为个法律部门：一、宪法及宪法相关法只供学习与交流资料收集于网络，如有侵权请联系网站删除二、民商法三、行政法四、经济法五、社会法六、刑法七、诉讼与非诉讼程序法第八章 权利和义务应当掌握权利的四个特点和三个要素， 义务的两种性质和两个部分，权利义务的种类及相互关系。第一节历史上的权利观和义务观一、西方思想史上的权利和义务概念1.自然法学派的权利2.分析法学派的权利观二、中国思想史上的权利和义务概念第二节权利和义务概念一、权利和义务是法学的核心范畴1）权利和义务是从法律规范到法律关系再到法律责任的逻辑关系的各个环节的构成要素。2）权利和义务贯穿于法的一切部门。3）权利和义务通贯法律的运行和操作的整个过程。4）权利和义务全面地表现和实现法的价值。二、权利和义务的释义（一）释义(马克思)法律权利：是规定或隐含在法律规范中，实现于法律关系中，主体以相对自由的作为或不作为方式获得利益的一种手段。法律义务：是规定或隐含在法律规范中，实现于法律关系中，主体以相对抑制的作为或不作为方式保障权利主体获得利益的一种约只供学习与交流资料收集于网络，如有侵权请联系网站删除束手段。（二）本质、特征、作用1.权利和义务是法律规范明文规定的，或是隐含在法律规范中，或至少可以从法律精神和法律原则中推定出来。2.任何法律的权利和义务都是社会上占支配地位的统治阶级意志的体现。3.权利和义务都有明确的界限 ①以社会承受力为限 ②互为界限③行使权利和履行义务受程度上的限定4.权利和义务归根结底都是工具，而不是目的。5.相比于义务，权利具有能动性和可选择性。第三节权利和义务的分类1）依存在形态应有权利义务、习惯权利义务、法定权利义务、现实权利义务应有权利：是权利的初始形态，它是特定社会的人们基于一定的物质生活条件、政治传统和文化传统而产生出来的权利需要和权利要求，是主体认为或被承认应当享有的权利。应有义务：是虽未被法律明文规定，但根据社会关系的本质和法律精神，应当由主体承担和履行的义务习惯权利：是人们在长期的社会生活过程中形成的或从先前的社会传承下来的，表现为群体性、重复性自由行动的一种权利。法定权利和义务：是通过实在法律明确规定或通过立法纲领、法律原则加以宣布的，以规范与观念形态存在的权利和义务。现实权利：是主体实际享有并行使的权利现实义务：是由主体实际承担和履行的义务，是法定义务的现实化2）依体现社会内容的重要程度，即在权利义务体系中的地位、功能、价值○1基本权利义务：是人们在国家政治生活、经济生活、文化生活和社会生活中的根本权利和义务，是源于社会关系的本质，与主体的只供学习与交流资料收集于网络，如有侵权 请联系网站删除生存、发展、地位直接相关的，人生而应当有之的，不可剥夺、转让、规避且为社会公认的○2普通权利义务3）依对人们的效力范围一般权利义务——特殊权利义务4）依因果关系第一性权利义务——第二性权利义务第一性权利：是直接由法律赋予的或由法律授权的主体依法通过其积极活动而创设的权利第一性义务：是由法律直接规定的或由法律关系主体依法通过其积极活动而设定的义务，其内容是不许侵害他人的权利，或适应权利主体的要求而作出一定行为的义务。第二性权利：又称补救权利，是在原有权利受到侵害时产生的权利第二性义务：其内容是违法行为发生后所应负的责任5）依权利主体实现意志和利益的方式行动权利和消极义务——接受权利和积极义务6）依权利主体不同个体权利义务、集体权利义务、国家权利义务、人类权利义务第四节权利与义务的关系（结构、数量、功能、价值意义）一、结构上的相关关系权利和义务是对立统一的关系1、对立：①一个表征利益，一个表征负担；②一个是主动，一个是受动。权利和义务是法这一现象两个分离的、相反的成分和因素，是两个相互排斥的对立面。2、统一：相互依存、相互贯通相互依存：权利和义务不可能孤立的存在和发展，一方的存在和发展以另一方的存在和发展为条件。相互贯通：权利和义务相互渗透、相互包含，并在一定条件下相互只供学习与交流资料收集于网络，如有侵权请联系网站删除转化。二、数量上的等值关系1、一个社会的权利总量和义务总量是相等的。2、在具体法律关系中，权利和义务相互包含。三、功能上的互补关系1、权利直接体现法律的价值目标， 义务保障价值目标和权利的实现。2、权利提供不确定指引，义务提供确定指引。3、义务的约束机制有助于建立秩序，权利的导向和激励机制有助于实现自由。四、价值意义上的主次关系现阶段，应以权利为本位。权利本位的法律特征：1）法律面前人人平等。2）权利义务关系范围内，权利是目的，义务是手段，法律设定义务的目的在于实现权利；权利是第一性因素，义务是第二性因素，权利是义务存在的依据和意义。3）在法律没有明文禁止和强制的情况下，可作出权利推定。4）权利主体在行使权利时，只受法律规定的限制，限制的目的在于遵照和保障他人权利。第九章法律行为第一节法律行为的释义一、行为与法律行为的界定法律行为：人们所实施的、能够发生法律效力、产生法律效果的行为。二、法律行为的基本特征只供学习与交流资料收集于网络，如有侵权 请联系网站删除（1）社会意义（ 2）法律性 （3）意志性第二节法律行为的结构法律行为的构成要件：是法律规定或法律解释确定的构成法律行为的要素。一、法律行为的内在方面1、动机：是指直接推动行为人去行动以达到一定目的的内在动力和动因。2、目的：是指人们通过实施行为以达到一定结果的主观意图。3、认知能力：人们对自己行为的法律意义和后果的认识能力。二、法律行为的外在方面1、行为：人们通过身体或语言或意志表现与外在的举动。2、手段：为实现预设的目的而实施一定行为所采取的各种方式方法。3、结果：人们通过实施行为所引起的社会影响；该结果应当从法律角度进行评价。第三节法律行为的基本分类一、法律行为分类的标准二、法律行为的具体分类（一）依行为主体的性质和特点分类1、依行为主体的特点，分为个人行为、集体行为、国家行为2、依主体意思表示形式，分为单方行为、多方行为3、依主体参与行为的状态，分为自主行为、代理行为（二）依行为的法律性质分类1、依行为是否符合法律的内容要求，分为合法行为、违法行为2、依行为具有公法性质还是私法性质，分为公法行为、私法行为只供学习与交流资料收集于网络，如有侵权 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概念：是以法律规范为基础形成的，以权利义务为内容的社会关系。法律关系通常由主体、内容与客体三要素组成。（二）特征：1）是以法律规范为基础形成的社会关系2）是法律主体之间的社会关系3）是以权利和义务为内容的社会关系二、法律关系的分类（一）所依据的法律部门宪法法律关系与其他部门法律关系（二）依发生方式调整性法律关系：已经存在创设性法律关系：后才出现（三）依法律主体在法律关系中的地位纵向法律关系：不平等主体间，法律主体之间的权利与义务具只供学习与交流资料收集于网络，如有侵权请联系网站删除有强制性，既不能随意转让，也不能任意放弃。横向法律关系：平等主体间，权利和义务的内容具有一定程度的任意性。（四）依法律主体的数量双边法律关系：特定双方多边法律关系：三个或三个以上（五）依法律关系间因果关系第一性法律关系：基础第二性法律关系：补救第二节法律关系的主体法律关系的主体：是指法律关系中享有权利和履行义务的个人或组织。一、法律关系主体的分类：自然人、组织、国家二、法律关系主体的资格：必须具有权利能力和行为能力（一）权利能力：又称权利义务能力，是法律关系主体享有权利和负担义务的法律资格。是法律关系主体实际取得权利、承担义务的前提条件。①根据享有权利能力的主体范围：分为一般权利能力和特殊的权利能力②按照法律部门：分为民事权利能力、政治权利能力、行政权利能力、劳动权利能力、诉讼权利能力等（二）行为能力：是指法律关系主体能以自己的行为实际行使权利和履行义务的能力。①确定公民有无行为能力有两个标准：一是能否认识自己行为的性质、意义和后果；二是能否控制自己的行为并对自己的行为负责②根据其内容不同分为权利行为能力、义务行为能力和责任行为能力③一般都把本国公民划分为完全行为能力人、限制行为能力人只供学习与交流资料收集于网络，如有侵权请联系网站删除和无行为能力人法人的行为能力与公民的行为能力不同：○1公民的行为能力有完全与不完全之分，法人在成立宗旨和业务范围之内具有完全行为能力，之外无行为能力○2公民的行为能力和权利能力并不是同时存在的；法人的行为能力和权利能力却是同时产生、同时消灭的第三节 法律关系的客体一、法律关系客体的概念与特征（一）概念：法律关系主体发生权利义务联系的中介，是法律关系主体权利义务所指向、影响、作用的对象。（二）特征：1）客观性（2）可控性（3）有用性（4）法律性二、法律关系客体的种类：1）物（2）人身、人格（3）行为：作为：抚养、表演、施工等；不作为：保密义务、竞业禁止义务（4）智力成果：著作、商标、专利（5）信息：国家机密、商业秘密、个人隐私第四节 法律关系的形成、变更与消灭一、法律关系形成、变更与消灭的条件（一）法律规范，是法律关系形成、变更和消灭的法律依据，没有一定的法律规范，就不会有相应的法律关系。（二）法律事实：法律规范所规定的、能够引起一定法律关系产生、变更、消灭的客观情况或现象。二、法律事实的种类（一）依是否以人们意志为转移法律事件：法律规范规定的，不以当事人的意志为转移而引起法律关系产生、变更、消灭的客观情况或现象。法律事件又分成社会事件和自然事件两种。法律行为：法律规范规定的，以人们的意志为转移而引起法律关系产生、变更、消灭的客观情况或现象。人的行为可以分为善意行只供学习与交流资料收集于网络，如有侵权请联系网站删除为、合法行为与恶意行为、违法行为（二）依存在形式肯定式法律事实：是指只有当这种事实存在时，才能引起法律后果的事实。否定式法律事实：是指只有当这种法律事实不存在时，才能引起法律后果的法律事实。法学上，人们常常把两个或两个以上的法律事实所构成的一个相关的整体，称为“事实构成”。第十一章法律责任第一节法律责任释义一、法律责任的语义（一） 责任的词义（二）法律责任的定义法律责任：由特定法律事实所引起的对损害予以补偿、强制履行或接受惩罚的特殊义务，亦即因违反第一性义务而引起的第二性义务。（三）法律责任的本质：学说：道义责任说、社会责任说、规范责任说结论：法律责任的本质属性主要体现在：1）法律责任是居于统治地位的阶级或社会集团依据法律标准对行为给予的否定性评价。2）法律责任是自由意志支配下的行为引起的合乎逻辑的不利法律后果。3）法律责任是社会为维护自身生存条件而强制性地分配给某些社会成员的负担。二、法律责任的构成只供学习与交流资料收集于网络，如有侵权 请联系网站删除概念：是指认定法律责任时必须考虑的条件和因素。1）责任主体：因违反法律、约定或法律规定的事由而承担法律责任的人。2）违法行为或违约行为：是法律责任的核心构成要素，包括作为和不作为。3）损害结果：是指违法行为或违约行为侵犯他人或社会的权利和利益所造成的损失和伤害。4）主观过错：是指行为人实施违法行为或违约行为时的主观心理状态。三、法律责任的种类法律实践中最基本的分类为根据法律责任的类型：1）民事法律责任2）刑事法律责任3）行政法律责任4）违宪责任第二节法律责任的认定与归结一、法律责任的认定与归结的含义（1）法律责任的认定与归结：对因违法、违约或法律规定的事由而引起的法律责任，进行判断、认定、追究、归结以及减缓和免除的活动。2）归责：即法律责任的归结，是指由特定国家机关或国家授权的机关依法对行为人的法律责任进行判断、认定、归结和执行法律责任的活动。二、法律责任的认定与归结的原则：1）责任法定原则：1.法无明文规定不为罪，2.不得溯及既往。2）因果联系原则：1.行为与损害之间的关系，2.主观意志与行为之间的关系。3）责任与处罚相当原则：1.责任的性质与违法行为的性质相当，只供学习与交流资料收集于网络，如有侵权 请联系网站删除2.责任轻重与违法行为情节相当， 3.责任轻重与主观恶性相适应。（4）责任自负原则：禁止株连。第三节法律责任的承担一、法律责任承担与法律责任的实现二、法律责任承担的方式1）惩罚：即法律制裁，国家强制对责任主体的人身、财产和精神实施制裁的责任方式。民事制裁、行政制裁、刑事制裁、违宪制裁2）补偿：是指通过国家强制力或当事人要求，责任主体以作为或不作为形式弥补或赔偿所造成损失的责任方式。民事补偿、国家赔偿3）强制：是指国家通过国家强制力迫使不履行义务的责任主体履行义务的责任方式。对财产的强制：强制扣缴、强制拆除。对人身的强制：强制戒毒、强制传唤。三、法律责任的减轻与免除A法律责任的减轻与免除（免责）：以法律责任的存在为前提，指虽然违法者事实上违反了法律，并具备承担法律责任的条件，但由于法律规定的某些主客观条件，可被部分或全部免除法律责任。——存在被免除B不负责任（无责任）：虽然违法者事实上或形式上违反了法律，但并不具备承担法律责任的条件，故没有法律责任。——自始不存在免责的条件和方式1.时效免责2.不诉免责3.自首、立功免责4.补救免责5.协议免责或意定免责只供学习与交流资料收集于网络，如有侵权 请联系网站删除6.自助免责7.人道主义免责第十二章法律程序第一节法律程序概述一、法律程序释义（一）概念：人们遵循法定时限和时序并按照法定方式和关系进行法律行为。（二）法律程序概念包含的要点：1.法律程序具有法律上的意义2.法律程序旨在作出法律决定3.法律程序针对的是旨在形成法律决定的相互行为4.法律程序是在法定时间和空间中展开的5.法律程序具有形式性和相对独立性6.法律程序可以进行价值填充二、法律程序对法律行为的调整方式1）分工：通过法律程序的时空要素，实现程序角色分配。2）抑制：通过法律程序的时空要素，克服、防止法律行为的随意性。3）导向：通过法律程序的时空要素，指引人们的法律行为按一定指向和标准在时间上得以延续、空间上展开。4）缓解：通过法律程序的时空要素，缓解人们行为与心理冲突，消除紧张气氛，为冲突解决提供秩序条件。5）感染：法律程序的仪式性、象征性和由其带来的神圣性，使行为主体对程序产生的心理上无意识的服从。三、法律程序对于法律适用的作用1）约束权力的重要机制2）理性选择的有效措施只供学习与交流资料收集于网络，如有侵权 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不论是否同一国家的法，属于法的同一历史类型。（二）法的历史类型的更替规律1．社会基本矛盾运动是法的历史类型更替的根本原因2．社会革命是法的历史类型更替的基本条件二、前资本主义社会的法律制度（一）奴隶制法律制度：是由奴隶社会的物质生活条件所决定的奴隶主阶级意志的体现。特征：1、公开保护奴隶制生产关系2、用宗教迷信和极端野蛮而随意的刑罚维护奴隶主阶级的政治统治3、公开确认人与人之间的等级划分与不平等地位4、明显带有原始公社行为规范的残余（二）封建社会法律制度：封建制法就是经封建制国家制定、 认可，并依靠封建制国家强制力保证实施的行为规则的总和，是维护封建封建制法的共同特征：严格维护封建土地所有制和农民对封建主的人身依附关系，确立封建等级关系，维护专制王权，诉讼具有形式主义的色彩，刑罚残酷野蛮。中西方差别中国封建制法以儒家思想作为立法的指导思想，具有伦理性；只供学习与交流资料收集于网络，如有侵权 请联系网站删除西欧封建制法一般以基督教神学为指导，具有宗教性中国封建制法从一开始就以统一的成文法典的形式出现，具有封闭性；西欧封建社会中，法律极为分散，具有开放性中国封建制法以君权至上为最高原则，维护君主专制和等级特权；西欧，君主的权力只是到封建社会末期才处于最高地位中国封建制法具有公法文化的特征；西欧，具有私法文化的特征司法体制不同，中国封建社会司法与行政不分；西欧国家一般设有专门的司法机关三、资本主义的法律制度：（一）资本主义法的原则：私有财产神圣不可侵犯原则契约自由原则法律面前人人平等原则（二）资本主义国家两大法系：1.法系：就是根据世界上各个国家和地区的历史传统和外部特征，将形式上具有一定特点、属于同一历史类型的若干国家和地区的法律体系划为同一类别。大陆法系：是指以古罗马法为基础，以1804年公布实施的法国民法典和1896年制定的德国民法典为代表的法律，以及在其法律传统的影响下仿照他们制定的各国法律体系的总称。英美法系：指以中世纪以来至今的英国普通法为基础的，以及在其法律传统的英国普通法所形成的各个国家与地区的法律的总称。特点是：受罗马法的影响不大，以判例法为主要的法律形式了虽然也颁布了一些制定法，但通常只是由判例归纳而成，其中的许多概念或原则来自于司法习惯，因而在解释与适用时往往需要借助于判例来进行。2.大陆法系与英美法系比较：英美法系是重○判例地位的差别。大陆法系基本不存在判例法，1要的法律形式。只供学习与交流资料收集于网络，如有侵权 请联系网站删除○2制定法编纂观念的差别。大陆法系袭古代罗马法的传统，一般采用法典形式；英美法系制定法往往是单行法律、法规，而不是法典形式，且受到判例法解释的制约○3司法诉讼制度上的差别。大陆法系注重实体法，采用演绎推理，职权主义诉讼模式，即审问式或纠问式，法官是法律的奴仆，只能司法不能立法，必须严格依照法律办事；英美法系注重程序法，采用归纳推理，采用对抗式或庭辩式，将法院置于主导地位，法官决定着法律的效力，兼具司法和立法只能，可创造新的原则。○4法律分类和术语上的差别。 大陆法系传统上将法律分为公法和私法，英美法系分为普通法和衡平法。大陆法系在法律部门上的划分比较明确、单一，英美法系缺乏统一分类。不同之处主要是由历史传统，历史事件，地理环境等引起。但从当代发展趋势上看，差别越来越小，但不会在短期内消失。四、当代中国社会主义法律制度（一）当代中国法律制度的历史沿革1.孕育阶段，新民民主义革命时期2.确立阶段，新中国成立前后3.初期发展阶段，社会主义制度正式确立到“文革”结束4.新时期发展阶段，十一届三中全会至今（二）当代中国法律制度的本质从阶级属性的层面看，是工人阶级及其领导下的广大人民意志的体现。从产生方式和存在方式的层面看，是经由民主立法程序形成并存在于各种法律渊源之中的国家意志。从生产方式的层面看，根本使命是为解放生产力和发展生产力服务，为最终消灭剥削，消除两极分化和实现共同富裕服务。从社会作用的层面看，是引导和保障我国社会主义建设各项事业顺利发展的权威性行为准则。（三）当代中国法律制度的基本特征只供学习与交流资料收集于网络，如有侵权 请联系网站删除1）阶级性与人民性的统一2）国家意志与客观规律的统一3）权利确认与权利保障的统一4）强制实施与自觉遵守的统一5）一国与两制的统一6）国情与公理的统一第十四章法律演进第一节法律演进概论一、法律演进的内涵、法律演进：某一个国家或社会的法律制度从落后状态向先进状态长期而缓慢发展或者进步的过程。B、法律发展：与社会经济、政治、文化全面发展相适应、相协调的，包括了法律制度的变迁、法律精神的转换、法律体系的重构等在内的法律进步过程与趋势。二、法律演进的类型1）按法律演进的模式分为：进化论、建构论2）道路——本土化、国际化3）动力来源——内源型、外源型三、法律演进与发展的基本规律1）社会发展引导和促进法律演进与发展，是最终决定力量。2）综合看，法律在演进过程中，根本动力是社会内部需求的增长，同时离不开外部环境的推动；既有社会自然进化成分，又有社会理性建构成分；既有本土化内容，又有国际化影响。3）从技术的角度看，法律演进体现为法律规范、法律制度、法律适用程序和技术从简单到复杂、从粗糙到精细、从感性到理性、从含混杂乱到明确和体系化、从单纯注重法律实体内容到特别注重法只供学习与交流资料收集于网络，如有侵权 请联系网站删除律程序对于法律实体内容的优先性、从单纯追求实体正义到特别追求程序正义。4）法律演进在内容上体现为从“义务本位”到“权利本位”的价值观念与法律制度的转型过程5）在形式上，法律演进体现为独立法律体系的自我确证封闭式发展到互有差异多法律体系的彼此交流与融合的开放式发展。6）在具体途径上，法律演进体现为对于历时性的本国历史形成的法律传统自觉不自觉的继承；对于共时性的其他国家和社会的现存法律借鉴或移植；立足本国或本社会的现实需求的法律制度的创新或改革。7）在法律演进的推动力方面，宗教是一个绝对不能忽视的重要因素。第二节法律继承一、法律继承的概念○1法律继承：法的继承是指不同历史类型的法律制度之间的延续、相继、继受，一般表现为旧法对新法的影响和新法对旧法的承接和继受。○2法律继承的特点1）既有抛弃又有保存2）赋予新的阶级内容和社会功能二、法律继承的原因1）社会生活条件的历史延续性决定了法律继承的客观存在2）法律的相对独立性决定了法律演进过程的延续性和继承性3）法律作为人类文明成果的共同性决定法律继承的必要性4）法律演进与发展的历史事实验证法律的继承性三、法律继承的内容1）法律概念、技术2）反映商品、市场经济规律的法律原则和规范只供学习与交流资料收集于网络，如有侵权 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请联系网站删除（4）法制现代化意味着法制从传统到现代的转型，需要“变法”四、当代中国法制改革的基本内容1）政法体制的改革。1理顺各级党委与立法、执法、司法机关的关系，调整党的政策与国家法律的关系；2理顺立法、执法、司法等法律系统和机构之间的关系，大力改革法律机关设置、组织、管理和运行的制度和程序。2）法律体系的重构。一方面，调整各法律部门在法律体系中的地位，重新认识它们各自的作用，另一方面，要改变法律对社会经济、文化、政治的调整机制，即从罪与罚的强制性调整方式转换为权利和义务的协调性调整方式，而且进一步从义务本位转变为权利本位，从治民为主到吏民共治。（3）法律精神的转换。 转换法律精神就是要用权利本位与人文精神统合、契约自由与宏观调控统合、 效率优先和社会公平统合、 稳定和发展统合等精神要素取代计划经济体制下形成的法律观念和价值标准，就是要确立与计划经济迥异的新的法律原则。总之，法制改革是由法律观念创新引导的法律制度的创新，是对既有的权利义务结构的调整，进而也是对社会利益关系的深刻调整，所以不可能一帆风顺，而且还会遇到各种各样阻力，对此，我们要有清醒的认识和估计，要有切实的和有效的政策，既要敢于承担风险，又要尽可能减少风险及其对社会的有害影响。第十五章全球化与法律发展第一节 全球化概论一、全球化释义二、全球化理论（一）西方的全球化理论（二）中国的全球化理论1、全球化是人类历史发展的必然趋势，是不可阻挡的时代潮流。2、全球化既给各国发展带来了难得的机遇，也带来严峻挑战只供学习与交流资料收集于网络，如有侵权 请联系网站删除3、建设持久和平、共同繁荣的和谐世界是全球化的理想图景第二节全球化下的法律发展趋势一、法律现代化1、法律变得更加密集2、法律变化的速度不断加快3、权力话语成为主流法律话语二、法律国际化1、国家法（国内法）之间的相互影响2、国家间法律（国际法）的形成3、国际法与国内法的互动三、法律全球化1、世界法律的多元化2、世界法律的一体化3、全球治理的法治化四、法律区域化1、区域共同体法的形成2、区域共同体政治法律机构的建立五、法律本土化1、复兴传统法律文化2、利用本土资源3、外来法的本土化改造第四编 法的运行第十六章法的制定第一节立法的概念一、立法释义立法：由特定的主体，依据一定职权和程序，运用一定技术，制定、认可和变动法这种特定社会规范的活动只供学习与交流资料收集于网络，如有侵权 请联系网站删除二、立法的特征1、立法是由特定主体进行的活动2、立法是依据一定职权进行的活动3、立法是依据一定程序进行的活动4、立法是运用一定技术进行的活动5、立法是制定、认可和变动法的活动第二节立法体制一、立法体制释义（一）概念：关于立法权限、立法权运行、立法权载体的体系和制度所构成的有机整体。（二）要素：立法权限的体系和制度、立法权运行的体系和制度、立法权载体的体系和制度（三）当今世界立法体制类别：单一、复合、制衡（立法、行政、司法三权制约）、特殊立法体制二、中国现行立法权限划分体制中央统一领导和一定程度的分权，多级并存、多类结合的立法权划分体制（1）中央统一领导和一定程度的分权：立法权属于中央，居领导地位；由中央和地方多方面主体行使。2）多级并存：全国人大及其常委会制定国家法律；国务院及其所属部门分别制定行政法规和部门规章；一般地方制定地方性法规和地方政府规章。3）多类结合：所制定规范性法律文件，同民族自治地方立法及自治法规、特别行政区立法及规范性法律文件，在类别上有差别。我国现行立法体制的国情根据：①国家性质要求②发展不平衡③经济：市场经济；政治：民主集中制只供学习与交流资料收集于网络，如有侵权 请联系网站删除④消除历史沉淀物第三节立法过程和立法程序一、立法过程1）立法准备：指在提出法案前进行的立法活动，是为正式立法提供条件或奠定基础的活动。（2）由法案到法：提出法案 审议法案 表决法案 公布法律3）立法完善：立法解释，法的修改、补充、废止，法律清理、汇编和编纂。二、立法程序立法程序：是立法主体在制定、认可、修改、补充和废止的活动中，所应遵循的法定步骤和方法（1） 提出法案提出法案：就是由有立法提案权的机关、组织和人员，依据法定程序向有权立法的机关提出关于制定、认可、变动规范性法律文件的提议和议事原型的专门活动。（2）审议法案审议法案：是指在由法案到法的阶段，由有权主体对法案运用审议权，对法律草案进行正式的审查和讨论。3）表决和通过法案表决法案：是有权的机关和人员通过一定的方式对法案作出的最终的、具有决定意义的裁决。通过法案：指法案经表决获得法定多数的赞成或同意所形成的一种立法结果。4）公布法公布法，也称法的颁布，是指立法机关或国家元首将已通过的法律以一定的形式予以公布，以便全社会遵守执行只供学习与交流资料收集于网络，如有侵权 请联系网站删除第四节立法的原则一、立法原则概说（一）立法原则：立法主体据以进行立法活动的重要准绳，是立法指导思想在立法实践中的重要体现。（二）立法原则的种类：1.总的立法原则：法治原则、民主原则、科学原则。2.中央立法的原则：最高性原则、统揽大局原则、模范立法原则。3.地方立法的原则：○1需要和可能实行立法相结合○2本地立法特色和国家立法大局相结合○3自主立法和执行立法、补充立法和先行立法相结合原则。二、中国立法的基本原则（1）宪法原则（2）法治原则：1一切立法权的存在和行使都应有法的依据 2充分反映人民的意愿，有利于立法发展，有利于社会进步，有利于保障人的各项基本权利 3关于立法方面的法，在立法活动中具有最高地位和权威3）民主原则：1主体广泛性2内容人民性3过程程序民主性,群众参与，能表达自己意愿4）科学原则第十七章 法的实施法的实施：是指法在社会生活中被人们实际施行。以实施法律的主体和法的内容为标准，法的实施方式可以分为三种：守法；执法；司法。第一节 守法一、守法的概念（一）概念：国家机关、社会组织和公民个人依照法的规定，行使只供学习与交流资料收集于网络，如有侵权请联系网站删除权利（权力）和履行义务（职责）的活动。（二）守法的要素1、主体：一个国家或社会中应当遵守法律的主体在我国：（1）国家机关、武装力量、政党、社会团体、企事业单位，（2）公民，（3）在我国的外国组织、外国人和无国籍人2、范围：守法必须遵守的行为规范种类。 守法范围直接决定于一个国家法的渊源，在我国是各种制定法二、守法的根据和理由1、守法是法的要求2、守法是人出于契约式的利益和信用的考虑3、守法是由于惧怕法律的制裁4、守法是出于社会的压力5、守法是出于心理上的惯性6、守法是道德的要求三、守法的条件1、主观条件：守法主体的主观心理状态和法律意识水平。政治意识、法律观念、道德观念、文化教育程度都对其守法产生影响2、客观条件：守法主体所处的客观社会环境。法制状况、政治状况、经济状况、民族传统、国际形势、科技发展都会对守法行为产生影响第二节执法一、执法的概念（一）执法：国家行政机关和法律授权、委托组织及其公职人员在行使行政管理权过程中， 依法定职权和程序， 贯彻实施法律的活动。执法是法的实施和实现的最主要途径。（二）特征只供学习与交流资料收集于网络，如有侵权 请联系网站删除1）执法主体特定性：国家行政机关及其公职人员、法律或法规授权的组织及其工作人员、行政机关委托的组织或个人2）执法内容广泛性3）执法活动单方性4）执法行为主动性5）执法权行使优益性二、执法类别1、行政机关的执法：政府的执法；政府工作部门的执法。2、