中途清退分包队伍的应急处理-从一起分包合同纠纷谈起

中途清退分包队伍的应急处理——从一起分包合同纠纷谈起indent:2em;“>一、案情根本状况：

2023年10月，中建某局(下称总包单位)在总承包某体育馆工程后，将其中幕墙工程的设计、制作、安装分包给福建某幕墙公司上海分公司(下称分包单位)。当幕墙工程进展到尾声时，业主又临时增加了少量工程，此时分包单位向总包单位提出，应当再支付局部工程进度款。而总包单位此时经核算发觉，之前支付的工程进度款470万元在扣除合同商定的治理费、审计费、税费及土建协作费后，已经超付，故而拒绝。因工期接近，业主逼迫甚紧，总包单位遂强制清退了该分包单位，并找来本地企业某建筑公司(下称代做单位)将幕墙扫尾工程做完，以保证总体工程能按期竣工。竣工验收后，经业主托付审计，幕墙工程结算总价520万余元，其中代做单位代做局部审定价为49万余元。而总包单位与代做单位签订的是固定总价合同，且无治理费、审计费、税费等方面的商定。在业主审计报告出来之前，已向其支付了全部工程款56万余元。之后，经核算，扣除治理费、审计费、土建协作费及代做单位代做的扫尾工程款后，总包单位实际超付分包单位工程款近百万元。但在向分包单位要求返还时遭拒绝。无奈之下，向法院提起起诉。

二、案件法律分析：

本案中，最大的难点，也是最大的争议焦点在于，因分包单位被强制清退，总包单位另择第三方公司代做扫尾工程的损失能否得到支持。

本案中，存在如下不利于总包单位的状况：

1、分包单位撤场时，双方未作任何结算，亦未就善后事宜做任何商定。

2、总包单位在与业主的总包合同及与分包单位的分包合同中，均商定的是暂定价，最终按业主审定价格来结算。而在托付代做单位代做扫尾工程时，因工期紧迫，不得已与对方签订了56万元的固定总价合同(该局部经业主审定仅为49万元)，且无总包治理费、审计费、税费等方面的商定。

3、总包单位与分包单位的幕墙分包合同，由业主作为鉴证方签字盖章，而同代做单位的合同，则是单独与第三方公司签订的，无鉴证方。且事后未将代做状况及责任担当书面发函通知分包单位。

4、幕墙工程最终审定价为420万元，但因造价事务所是把幕墙局部作为一个单项工程来审价的，分包单位与代做单位完成的工程量全部混淆，从其审价报告中无法区分各自完工的价款。审价完毕后，总包单位与分包单位曾就此进展核对，口头确认审价报告中分包单位的价款为371万元，但未作书面确认。

5、庭审时，又消失了另一对总包单位不利的状况，实际施工的福建某幕墙公司上海分公司未到庭应诉，仅有总公司(即福建某幕墙公司)托付了律师到庭，且称上海分公司原系挂靠关系，此前已解除合作关系，总公司对涉案工程一无所知，故对总包单位的诉讼恳求均不予认可。在此状况下，相关举证责任全部落在了总包单位一方。该案在诉讼过程中，代理律师与总包单位的业务人员虽通过各种方式挖掘证据，并取得了业主、监理及审价单位的协作与支持，但最终只也能证明存在局部扫尾工程由代做单位完成，而无法证明该局部的工程量与相应审价金额，亦无法证明分包单位中途退场构成违约，因此代做工程的实付款与审计价的差额局部以及该局部应分摊的总包治理费、税费、审计费等，作为分包单位违约给总包单位造成的实际损失也无法得到法院支持。最终该案在总包单位作出局部让步的状况下调解结案。

三、治理建议：

通过这个案例，我们发觉，重视分包工程中途清退的善后和处理对于总包单位而言，意义重大。若在施工过程中，分包单位被强行清退后，而总包单位未能固定相应证据，则将来一旦发生纠纷，就会处于特别被动的局面。假如还存在本案中工程进度款超付的状况，则更加不利。

结合本案的处理过程，在我公司今后的治理过程中，建议工程部实行以下措施：

1.治理好施工现场，对已完工的工程量进展核算，并经业主、监理确认，固定证据；同时将分包单位违约状况向业主、监理汇报，形成书面记录。

2.依据已完工程量计算出应付的进度款，比照已付款，核实是否存在超付的状况。

3.发函通知分包单位已完工程量、已超付工程款金额(如有)。

4、在完成上述四个步骤之后，我方已经固定了相应的证据，可以开头物色替代的施工单位，进展磋商订立合同。

5、清退原来的分包单位后，工程部应报业主、监理同意，让第三方施工单位进场。在与第三方施工单位签订合同时，合同的主要条款，尤其是价