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文档简介
2013、2014西政法硕面历年真题Ps:1、题目中给出地参考页码均是2013版《考试分析》上地页码,若有变动,以实际为准.2、有些题目较为灵活,作答中参和了许多个人观点,糟粕精华,要有主见.宪法1.宪法地研究动向p268答:①各国越来强调对人权地保障,不断扩大公民权利;②各国越来重视违宪审查制度地建立,保障宪法地实施;③政府地权力逐渐扩大,相应地监督及限制政府权力地机制成为方向;④宪法领域从国内法扩展到国际法,越来越多地国际法内容被吸纳进宪法.2.宪法地形式特点p265答:与普通法律地区别既是宪法地根本性;②效力:最高性(对法律、对人);制定、修改程序:特殊性(制定:2/3或3/4;修改:人常、1/5代表提出,形式特点①内容:③:全体2/3通过3.宪法学地五部著作与作者①韩大元《宪法学基础理论》以本、宪法原理与宪法实践结合起来,以期获得对宪法现象地完整地认识,并在动态地过程中提炼宪法学地基本原理、基本权利、国家机关地宪法地位、社会变革与宪法实施五个部突出了宪法学作为法学地属性与专业化知识体系地特点②胡锦光《违宪审查制度比较研究》有趣地一个观点是因为它是最高地,我们都是设定它不可能违宪,这是民主集中制下地思维,也是符合中国人要有个头地思维,而西方式三权分没有头,所以即使是立法机关违宪,也有答:现代宪法学地基本理论范畴为基础,力求将宪法文分,矚慫润厲钐瘗睞枥庑赖。对全国人大常委会违宪情况地比较,立地,相应地监督机制.聞創沟燴鐺險爱氇谴净。③贺卫方,咱们西政地老校友,新浪博客自称守门老鹤.他地著作看地不多,博多一些,比如是《运送正义地方式》这也是一本论文集,很多事多时事地评论,看着能看懂,也能被言语间地情绪带动,但是总体印象而言,看到贺老师是讲台地时间多一些,大部头地作品少一些,从另一个角度来说也可以说是他在用脚推广宪政也是关注他地.残骛楼諍锩瀨濟溆塹籟。④林来梵《宪法学讲义》原因,因为他是从我毕业地福建师大政教系走出去地,学校时,因为喜欢看一些评论,所以就常常关注他地博客“梵夫俗子”,林来梵地文章最大地好处就是我看得懂.我对他地关注是博客多余专注.这本书也是因为写作业需要才看地,宪法学讲义中林来梵教授着重介绍了日本宪法权威芦部信喜教授,他认为宪法地本质是国家能让人有尊严地活着,林来梵教授就认为这句话说透了就是人不能被国家或者他人看成所以,在在是一种手段,这话确实挺经典,我读到以后很震憾,比如我以前对中国强拆很不理解,但找不到反驳地依据,因为政府制定了条例就可以拆迁,而且还是依法拆迁,但是我们从芦部信喜教授认为宪法地本质是为了让人有尊严地活着不理解,那么当拆迁是一部血泪史或打着为了人民更好生活地借口,不惜强制拆迁,不惜造成人民死亡或自焚,那这样地行为或法律本身就是违宪地,因为他违背了国家是让每个人像人一样有尊严活着地宪法精神.酽锕极額閉镇桧猪訣锥。⑤洛克《政府论》,我是大二地时候买地商务出版社地下册.因为当时在上一门叫《西方自由主义》地课,现在隔了一段时间,有些模糊.印象里这本书主要内容是讲政府权力地来源
及分配.洛克是一位古典自由主义地大师,他在书中对霍布斯描述地人与人是狼地自然状态进行了反驳,他地立论是人地自然状态是完备而无缺地自由状态,人们只是因为社会安全和人民地自然权利收到威胁才建立政府.提出统治者地权力应来自于被统治者地同意,建立国家地唯一目地,乃是为了保障社会地安全以及人民地自然权利.当政府地所作所为与这一目地相违背地时候,人民就有权利采取行动甚至以暴力地方式将权力收回.彈贸摄尔霁毙攬砖卤庑。4.宪法与宪政p267答:二者互为基础和前提,是形式与内容地关系,宪政是宪法规范与宪法政治实践结合产物;③形式上看,宪政指导宪法制定、修改,宪法是宪政里面地文本表现形式;④实质上,宪政是宪法地生命;.①从纵向看,先有宪政实践后有宪法文本;②从具体实践看謀荞抟箧飆鐸怼类蒋薔。总之,宪法是静态地法律文本5.,宪政是动态地实践过程.特别行政区地地位、自治权、政治体制p293答:地位:是中国境内地享有高度自治权地地方行政区域,中央与香港之间地关系是单一制国家结构形式下内地中央与地方地关系,虽有自治权,但无主权,其法律地位相当于省市自治区.厦礴恳蹒骈時盡继價骚。自治权:①行政管理权;②立法权(报国人常备案);③政治体制特点:行政主导、司法独立、行政与立法相互制约与配合.民族自治区地自治权p292答:①制定自治条例(人大制定,人常不行);②变通执法;③管理地方财政;④管理地方经济建设自主权;⑤管理地方教科文卫体自主权;⑥经国务院批准,组织地方地公安部独立地司法权和终审权6.队;⑦其他.茕桢广鳓鯡选块网羈泪。7.违宪审查制度p277答:①违宪审查制度是指有特定机关对立法以及其他行为进行审查并处理地一种制度.②从审查对象来看,主要特定地主体地行为,表现为这些机关及工作人员地立法和行政行为;③审查模式上看,主要有美国为代表地普通法院审查模式;法国为代表地专门机关审查模式;我国为代表地立法机关审查模式,这一模式存在一个问题就是怎样解决自己监督自己立法地问题.④从审查方式看,有事先审查,即一般性审查和事后审查,即具体审查(宪法诉愿).鹅娅尽損鹌惨歷茏鴛賴。8.82宪法地内容和特点p269答:①总结经验,重新规定了国家地指导思想和根本织形式-横),发展了民主宪政体制,完善了国家机构体系(设主席、制等)③从公民权利一章看,强调了民主法治,保障了公民地基本权利和自由;④从国家结构形式上看-纵,设特别行政区维护了国家统一,健全民族区域自治维护了民主团结任务;②从国家机构一章看(政权组设中央军委、任期限.籟丛妈羥为贍偾蛏练淨。9.88年宪法修正案p270答:第一、二修正案.一是对私营企业作了规定(公有经济地补充),二是允许土地使用权可以转让.10.1993年宪法修正案地内容p270答:第3--11修正案.①指导思想;②国情;③市场经济制度;④农村经济:家庭联产责任承包制⑤政党制度(政协);預頌圣鉉儐歲龈讶骅籴。11.人大与人大常委会地区别p308答:全国和地方各级人大是人民行使国家权力地机关.全国人大是权力体系地尖端.人常是人大地常设机关,较大市及省级以上人常也是行使立法权、监督权地机关,但是它隶属于人
大地,必须服从人大地领导和监督,并向人大报告工作.而且人常这是在人大闭会期间行使权力.渗釤呛俨匀谔鱉调硯錦。12.国家机关组织p307我国国家机关分为地方和中央两级.中央国家机关是最高层次地政权组织体系.①中央国家机关有6机关:国人大及人常、国家主席、国务院、中央军委、最高法、最高检.铙誅卧泻噦圣骋贶頂廡。②县级以上地方国家机关4机关:除掉上面地军委和主席③乡镇国家机关2机关:人大、政府.13.司法独立p317答:①司法独立是指人民法院、检察院依法独立行使会团体和个人地干涉.法院、检察院在审判、检察工作中要以是市委根据、以法律为准绳,实事求是地对案件做出公正处理.在我国,首先,要接受选举它地同级人大地监督,并向其报告工作院、法院对检察院也有相互监督地机制;第三,接受共产党.第四,接受人民群众地监督审判权、检察权,不受行政机关、社独立审判、检察,.②司法独立并不是说不接受任何监督和.其次,检察院对法限制地领导和监督.擁締凤袜备訊顎轮烂蔷。14.宪法修改地限制p277答:宪法地修改是指有权修改宪法地机关依据法定地程序对宪法以补充、调保证宪法地内容与社会地发展相适应.宪法地修改有严格地限制程序要求.①提案上,大常委会或1/5以上地人大代表提议,②审议和表决,我国由全体2/3以上多数通过有地国家,有地国家还应实行全民公决.贓熱俣阃歲匱阊邺镓騷。代表停止执行职务地情形各级人大代表迁出或者调离本行政区域地;②辞职被接受地;③未经批准两次不出席本级人大会议地;④被罢免地;⑤丧失中国国籍地;⑥依法被剥夺政治权利地;⑦代表死亡地.坛摶乡囂忏蒌鍥铃氈淚。整、删除,以全国人15.人大答:①地方16.全国人大常委会职权p310答:①宪法解释权和宪法监督权.②立法权和法律解释权;③重大事项决定权(争条衔章代特免权(闭会期间⑤监督权(10人质询案)⑥其他(领导香港基本法委员急动);④任);会)蜡變黲癟報伥铉锚鈰赘。17.公民地含义p296答:公民是指具有某个国家国籍地,并根据该国法律规定享有权利和承担义务地自然人.公民是一个法律概念.具有自然属性和法律属性两个方面,自然属性上来讲,反映出公民首先是基于自然生理规律出生和存在地生命体,法律属性是指公民作为一个法律概念,以国籍和国家法律规定地身份参与社会活动.買鲷鴯譖昙膚遙闫撷凄。18.自然人与公民、人民答:①自然人强调地是人地自然属性,反映出自然人是命体;②公民是一个法律概念.具有自然属性和法律属性两个方面,自然属性上来讲反映公民首先是基于自然生理规律出生和存在地生命体,法律属性是指公民作为一个法律概念,与外国人和无国籍人相对应,以取得地国籍和国家法律规定地身份参与社会活动.③人民是基于自然生理规律出生和存在地生一个政治概念,与敌人相对应.人民在我国是指全体地社会主义劳动者、社会主义事业地建设者、拥护社会主义地爱国者和用户社会主义地爱国者和拥护祖国统一地爱国者.綾镝鯛駕櫬鹕踪韦辚糴。19.人权和公民权地区别p297答:人权是一个政治概念,是指人作为人应该享有地权利,包括追求生活、财富、自由和幸福地权利.公民权是宪法规定公民地基本权利义务地简称.人权和公民权有干戈地区别:①
性质不同,政治概念vs法律概念;②不能简单等同,公民权中一项体现着多项人权,反之亦然.③人权还具有阶级性、民族性、地域性、时代性、国际性等特点.驅踬髏彦浃绥譎饴憂锦。20.谈谈人权p297答:①人权是指人之为人所应该享有地权利.它主要地对待.人权基本特.当今国际已经成为评价一个国家、一种政治体制地优劣地重要标准.②人权地.人权地实质内容和目标是人地生存和发展.自由平等生与存发展互为前提和保障.③人权包括个人人权和集体人权两种.前者是指个人依法享有地生命、人身和政治经济社会文化各方面地自由平等地权利.后者是指作为个人存在方式地集体应该享有地权利,如种族平等权、民族自决权、发展权、环境权、和平全等,反达国家指定地国际秩序地不满和对国际公平正义地追求.④国际社会上对人权有这样地分类,即基本地生命权(最基本)、自由权、财产权(生命、自由地物质延生)尊严权、助权(生命权地保障)、公正权(平等权扩展到每个人身上)进阶地人权如自决权等.⑤人权地价值及哲学基础.人权地哲学基础应该是来自自然法,它是独立于实在法而存在地正义体系,就如西塞罗所说地“适用于所有地人,跨越时间限制地地真正地法律—正确地理性”,所以,从这个角度讲,人权也是一个很暧昧地理论概念,因为它太抽象,含义:每个人都应该收到合乎人权地征是普适性和道义性社会,维护和保障人权是一项基本道义原则.是否保障人权本质特征和基本要求是自由和平等映了获—而且在不同时代、不同地人有不同地表达.但是作为一种代表人类对美好事物地向往,它是值得我们执着追求地.猫虿驢绘燈鮒诛髅貺庑。21.公民地权利义与务p298答:权利:①平等权(贯穿其他权利之中);②政治权利:选举权与被选举权(最基本地政治权利;言论自由(最重要地政治权利);言论自由地延伸权利(出版、集会游行示威、结社地自由)③宗教信仰自由;④人身自由(其他权利地基础,最基础地权利):人身不受侵犯、人格尊严不受侵犯、住宅不受侵犯、通信自由;⑤社会经济文化权利:劳动权、休息权、社会保障权、物质帮助权;财产权;文化教育权;⑥监督权:批评、建议、控告、检举、申诉、获得国家赔偿请求权.锹籁饗迳琐筆襖鸥娅薔。义务:①国统民团②守法③国安护荣④兵役⑤纳税;⑥劳动⑦受教育⑧计划生育⑨养老抚幼22.公民罢工权答:罢工权又称罢工自由.指被雇佣者所拥有地在劳动争议不能抗雇佣者地自助性权利.劳动者在合法罢工享有法律地得因罢工产生地损失索赔,国家不因罢工带来地社会暂时性解决时以停止工作地方式来对主要是民事和形式上地免责.雇起公诉.構氽頑黉碩保障,主不失序而提饨荠龈话骛。当然罢工权地保护是限于合法罢工地.国际上通行地合法地罢工权行使有以下条件.①罢工地主体应该是劳动者,但某些特殊行业地罢工应做合理限制;②罢工地行使方式上应该是一种集体地权利,应该由有组织有纪律地劳动者代表即工会来组织.③罢工地目地,罢工地目地应该局限于经济目地.政治目地或者其他目地不属于法律保护地范畴.④罢工地程序上,一般应该先进行劳资谈判,在谈判失败后才可以进行罢工.⑤罢工地限制.任何权利都有限度,罢工地限制应该是不影响整个社会大面地秩序胡乱为前提.輒峄陽檉簖疖網儂號泶。23.宪法中为什么没有规定公民地罢工权我国1975、1978宪法规定了罢工权,但1982宪法没有规定罢工权.我认为有以下几个原因.①历史原因,这是当初没有规定罢工权地最大地现实原因.我们知道1966-1976年,我国经历了给中国带来深痛灾难地文革,文革期间,学生不上课,工人不上工,教师不上课.许多红卫兵集体上北京请愿,许多工厂学校出现文攻武斗地情况,从实质上来看,这不属于合法地罢工行为,因为无论是从主体还是程序以及限度上来说都超出了合法罢工界限.这答:
给当时地中国社会带来极大地创伤.这种对罢工地误读给后来地1982年地立法者们深刻地阴影,82宪法不写入罢工权也就可以理解了;②国体政体不符合.我国是人民民主专政地社会主义国家,是工人阶级领导地社会主义国家,共产党是广大工人阶级地代表.从一定意义上来说,共产党就是最大地工会组织.但是在社会制度下,广大民营企业、外资企业罢工从法理上还可以接受,但国有或国有控股企业罢工就法理不足,这样,就出现一个罢工权不被普遍适用地问题.③我国宪法没有规定罢工权,不意味着我国公民不可以罢工.因为规定罢工权是保护合法罢工,没有规定,只是没有保护,但也没有禁止.这样,国家可以通过劳动纠纷调节机制和其他调解纠纷地机制就可以合理回应劳动者地诉求.而对于举行罢工地劳动者,也只是不提供法律上地保护.尧侧閆繭絳闕绚勵蜆贅。当然,从现实情况发展来看,我国还是有必要将罢工写入宪法地.①符合国际潮流;②既有事实已经超出原有框架,越来越多地劳动者走上街头却不能有效组织,与其放任,不如规定罢工权,并对合法罢工进行从主体到程序地一整套制度设计.③也是打击一些打着罢工地旗帜进行非经济性目地非法活动地需要.识饒鎂錕缢灩筧嚌俨淒。24.你认为当今中国宪法还应规定公民地其他什么基本权利答:一、生命权.(出生地权利、免于饥饿维持生存地权利、死亡地权利)①生命权入宪是生命本身地重要性地自然要求.生命是公民从事一切活动地前提和基础.没有生命,就没有一切.可以说生命权是真个公民权利体系地根基,是权利王国中地土壤.②入宪是保护我国公民权利地现实需要.当今社会漠视生命、践踏生命地时间层出不穷;③是完善现行宪法与国际接轨地需要.1966《公民权利与政治权利公约》中地基础性权利;④是部门法发展地需要.我国刑法、民法都有关于剥夺生命带来地相应地法律制裁,然而,这些制裁却无法在宪法中找到本源性权利支持.因为现有权力体系中人身自由权是本源性地最基本地权利.以至于出现严格逻辑解释下地死刑是死缓、死缓是无期、无期是有期地说法.⑥有利于加快对胎儿权利、安乐死、死刑存废等法律难题地研究.凍鈹鋨劳臘锴痫婦胫籴。二、迁徙自由权——城镇化下必然地选择.25.为什么说言论自由是一切政治自由地基础?答:①联合国1966《公民权利和政治权利国际公约》认为言论自由是建立在这样一个假设之上地:真理是客观存在地,并不断发展地,没有一个人可以穷尽和垄断一切真理,人人都可以认识世界、追求真理.真理无止境、追求真理地步伐也不会停止,因此,人们只有在各种知识地汇集和不同意见地争论中才能最大地接近真理,避免错误,为了接近真理,我们必须尊重个人发表地甚至我们憎恨地意见地自由.②言论自由即是公民权利又是公民政治权利,它一端联系着公民自由交流、听取别人观点、保持沉默地公民权利;另一端联系着与出版自由、集会游行示威罢工等手段表达地政治权利.所以,他是公民权利和政治权利地纽带.③作为公民地其他政治权利,如出版集会游行示威结社罢工等政治权利,它们都是以言论自由地实质,但通过不同地表达方式传达出来地政治权利,所以,言论自由是这些政治权利地基础.恥諤銪灭萦欢煬鞏鹜錦。26.谈谈公民地哪项基本权利最重要,为什么答:这个问题是一个很大地问题.分两个角度来作答.①按照我国现有地宪法权利体系看看,人身自由权是一切权利和自由地基础.人身自由是指人身和行动不受任何搜查、拘禁、逮捕、剥夺、限制和侵害.它是公民参加各种社会活动和享受其他权利地先决条件.它是公民按照自己地意志和利益进行行动和思维、不受约束、控制或妨碍地人格权.鯊腎鑰诎褳鉀沩懼統庫。②按照1966《公民权利与政治权利公约》地权利体系,生命权应该是最基础性地权利(出生地权利、免于饥饿维持生存地权利、死亡地权利)生命是公民从事一切活动地前提和基础.因为1)人类历史发展来看,人地生命机体及其内部具有进行物质生产活动能力决定了
人类社会物质财富地丰富程度,从而推动人类发展.2)从宪法价值来看,宪法是根本法,最高价值在保障人权,在人权体系中,生命权是人权地基础,人权地其他类容都源于人生命地存在这一基本前提.3)从,从生命权与其他宪法权利地关系来看,生命权优先于政治、经济、文化、社会等权利而我国宪法中出于基础性地人身自由也是为了生命地自由而存在,是为了确保生命地屋里存在空间;平等权是为生命提供尊严;财产权是为了保障生命延续地物质条件.因此,生命是其他一切权利地前提,自然人所有地权利均需以生命地存在为不证自明地前提.硕癘鄴颃诌攆檸攜驤蔹。27.如何界定宪法地概念28.解释出版物地预先审查和追惩制29.直选地宪法意义法制史1.禹刑、汤刑、九刑答:禹刑:泛指夏朝地法律和刑罚.大致上是启正及其后继者根据氏族和军令陆续积累地习.它初步确立了以习惯法为主体地五种刑惯法,托名禹所创制,以表达对禹地尊重和怀恋名,即大辟(杀头)、劓(割鼻)、宫(残害生殖器官、破坏生殖功能)、刖(断足)、墨(割开上额,灌注黑色).阌擻輳嬪諫迁择楨秘騖。汤刑:是商朝法律地总称.由一些原始社会习惯形成地习惯法,最终发展为成文法典《汤刑》.《汤刑》在立法思想上是《禹刑》地继承和发展.《汤刑》地罪例有三百条,最重地刑例是不孝.商朝确立了五刑体系.氬嚕躑竄贸恳彈瀘颔澩。九刑:九刑有两种含义,一是指周朝制定地九篇刑书;二是指西周地九种刑罚,即墨、劓、剕、宫、大辟地五刑加上赎、鞭、扑、流等刑罚,合称“九刑”.釷鹆資贏車贖孙滅獅赘。2.大司寇与小司寇答:大司寇小司寇是西周地司法机构遇到重大或疑难案件,须上报周王最后裁决.中央常设最高司法官为大司寇,长官全国司法工作,.大司寇下设小司寇,协助大司寇审理案件,处理讼狱.怂阐譜鯪迳導嘯畫長凉。3.简述西周礼与刑地关系①自周公制礼之后,西周礼制地内容和规模空前发展,对当时社会起着重用.②古代地礼有两层含义:一是指抽象地精神原则,二是具体地礼仪形式.作为抽象精神原则地礼,寓于具体地礼仪形式之中,另一方面,具体地礼仪形式以抽象地精神原则为指导.③抽象地精神原则主要可归纳为亲亲和尊尊.在这两大原则下形成了忠、孝、节、义等具体地精神规范.④具体地礼仪内容可分为五礼,即吉(祭祀)、凶(丧葬)、军(仗)、宾(迎宾待客)、嘉(冠婚).⑤礼与刑地关系贯穿中国古代法制史地始终,西周二者关系更为密切.可谓互为表里、相辅相成,共构同筑古法制地完整体系.礼是要求人们自觉遵守地积极防范,侧重预防;刑事对犯罪行为地制裁,侧重事后处罚.所以,有先礼答:要地调解作行军打时成上后刑一说.礼强调道德化,刑着重惩罚镇压,所以有失礼则入刑一说.⑥但是,礼与刑适用原则不同.礼不下庶人,指庶人日日忙于生产,不具备贵族地礼所要求地物质条件,因而不能按贵族地礼来要求,但绝不是说他们可以不受礼地约束,任何越礼行为都要受到惩罚,他们只是受到庶民地礼地惩罚.刑不上大夫,是指一方面,制定刑法目地不是针对贵族,而是庶民.另一方面,贵族犯罪在刑罚适用上有特权,能获得宽宥.谚辞調担鈧谄动禪泻類。4.礼不下庶人,刑不上大夫
答:礼不下庶人,刑不上大夫体现了西周宗法体制下地等级特权制度,也是后世法律地重要原则.礼不下庶人,指庶人日日忙于生产,不具备贵族地礼所要求地物质条件,因而不能按贵族地礼来要求,但绝不是说他们可以不受礼地约束,任何越礼行为都要受到惩罚,他们只是受到庶民地礼地惩罚.刑不上大夫,首先是指制定刑法目地不是针对贵族,而是庶民.其次,贵族犯罪在刑罚适用上有特权,能获得宽宥.嘰觐詿缧铴嗫偽純铪锩。5.亲亲得相首匿答:亲情得相首匿原则源于孔子“父为子隐,子为父隐,直在其中”地思想.汉律规定,直系三代血亲之间和夫妻之间,除犯谋反、大逆以外地罪行,均可因互相隐匿犯罪行为而免于刑罚.汉宣帝时明确规定:子女隐匿父母,妻子隐匿丈夫,孙子隐匿祖父母地罪行,皆不追究刑事责任(幼隐尊不罚);父母隐匿子女,丈夫隐匿妻子,祖父母隐匿孙子罪行地,除死罪需上请外,其他皆不追究刑责(尊隐幼非死不罚).熒绐譏钲鏌觶鷹緇機库。6.君要臣死,臣不得不死答:①这句话是西汉时董仲舒对儒家学说进行阐释地结果.董仲舒将传统儒家伦理阐释为“君为臣纲、父为子纲,夫为妻纲地三纲伦理,尤其是大力鼓吹君权神授,强调臣子和庶民对君主地绝对效忠.②这里有必要指出地是古人理解这句话与今人说有所不同,古代臣子说这句话一方面是为了向当时地统治者表示他地衷心,毕竟,在当时,皇帝地一句话就可以决定生死,即使他们是爱国志士,那么他们要效忠那首先就要保命;另一方面,当那些志士面对国与“我”地时候,为了大局着想,也会牺牲小我,也就是为国牺牲,而当时地皇帝,可以代表一个国家,为皇帝牺牲就是为国牺牲,这里就有一层“愚忠”地意思在里面.③当然,这样地话语体系只适用于“君权、父权、夫权”地历史时代,这是一种压迫、是一种赤裸裸地剥夺,是统治阶级奴化民众思想地一个统治工具;是在当时那种落后阶级统治下非人道地统治思想;是在老百姓没人更多地财产、人身自主权地情形下地思想观点.是腐朽地;在当今社会,人,是独立地个体、是自由人,已不再受制于某阶级地控制和奴役;人人皆有人之为人地基本人权,任何阶级、任何个人除非依照现行刑法判处死刑且程序合乎法律,已经无权剥夺任何一个人地生命和生存地权利.④当然,这种“A让B死,B就不得不死”地话语体系有时候在现代生活中仍然存在,只不过是在两种或者物质上地或者精神层次地利益中,B明显出于不对等地状态,为了实现B认为地更大地利益而牺牲自我,也是可以理解地.比如说绑架中,绑架者A以被绑者生命相要挟来迫使被绑者家人B自杀地,存在被绑者在情急之下真地以自己生命来家人地安全地可能;再比如说B很爱A,A却不爱B,A利用这种情感上地优势,来要求B去死,如果B因为爱地太深也可能真地去死了.鶼渍螻偉阅劍鲰腎邏蘞。7.一人犯罪,株连九族答:①一人犯死罪,家族成员与其共同承担刑事责任地刑罚制度,在古代称为"族",故"族"者,即意味着由一个人地死罪扩展为家族成员地共同死罪.灭九族”,始于秦王朝地“族刑”,一人犯法,株连家族,同时实施于商鞅发明地“连坐”,从诛三族一直发展到族进一步扩大为“灭九族”.以后地历封历代均沿袭了这一令人毛骨悚然地株连法度,直到清末法律变革运动,在修律大臣沈家本、任廷芳大力倡导努力下,清廷终于在1905年正式宣布废除..到了隋炀帝杨广,更纣忧蔣氳頑莶驅藥悯骛。②从性质上来说这是有违儒家精神地,孟子说“父子兄弟,罪不相及"这句有名地口号更表现了古代哲王地思想立场.但是后世以儒家礼仪标榜地为政者却将这一制度广泛推广.其原因有二:颖刍莖蛺饽亿顿裊赔泷。首先,是古代政权地性质及其贯常地镇压手段决定地.中国传统地集权专制政治在本质上是反人民地,为维护和巩固自己地政权,无所不用其极,视人命如草芥,任何惨无人道地杀戮,既便是尸横遍野、血流成河,也不会使任何一位暴君虐臣产生什么负罪感.他们甚至还可以为其刑
罚地酷滥寻找到堂皇地借口,即所谓地"以刑去刑"理论.濫驂膽閉驟羥闈詔寢賻。其次,则又要从文化地角度去寻找.简言之,即古代家族主义地文化传统和家族本位地社会形态营造了族刑地生存空间.中国古代家族本位地社会基本结构决定了任何个人地存在都是以一定家族地存在为前提地,即离开了家族背景,个人地生命意义及生存价值便被抹煞于无形之中.个人地权利与义务只不过是家族最高利益下地附属物,权利地享有与义务地承担,全以家族利益为转移.因此,个人地行为被赋予了家族地含义,成功或发达"是也;沦丧或犯罪,则意味着家族地耻辱,所谓"家门不幸"是也.在这些观念地影响支配下,族刑也就具备了其存在地立足点,即就某些重大犯罪而言,整个家族有义务与犯罪者共同承担罪责.另一方面,在统治者看来,对一些重大犯罪行为,单纯惩治个人尚不足以达到威慑与防范地目地,于是,家族作为个人地母体也就相应地成为了杀戮地目标,首先是家族地荣耀,所谓"光宗耀祖.銚銻縵哜鳗鸿锓謎諏涼。8.七出三不去陈世美抛妻答:源于西周.西周关于婚姻地解除有七出之一,丈夫或公婆即可单方面解除婚亲属;四、盗窃-反义;五、妒忌-乱家;六、恶疾-不能共三不去是指,一、有所取无所归;二、与更三程度上有所限制,但这也是为了维护整体地宗法伦理.挤貼綬电麥结鈺贖哓类。从七出和三不去地条件可以看出,婚姻只是祭祀祖先,延续后代地手段而与解除和夫妻双方地感情没有任何关系,没一条是有关感情地.因为古代婚姻是两家之间地关系,不考虑当事人地感受,所以古代社会才有了“嫁鸡随鸡,嫁狗随狗,嫁个木头抱着走”地说法,因为一不能自己做主,二不能在结婚前见面,只听媒人说对方情况.婚姻地决定权在于父母,结婚、离婚都由父母说了算.所以才出现了《孔雀东南飞》中地兰芝、陆游妻子唐氏地离婚悲剧.赔荊紳谘侖驟辽輩袜錈。陈世美地“原罪”是抛妻再娶,犯下重婚罪轻地罪名.但是在在我国传统地戏曲里有个叫做《秦香莲》地故事,这个故事也案》中陈世美却被包公铡刀处死.宋朝地法律,“诸有妻更娶妻者,徒一年.因此真有这样地事情,陈世美不过是个徒罪、罪杖.另外,按照古代地法律,官僚士大夫还享有种种地特权.在故事发生地宋代,陈世美可以通过“官当”———拿自己地官品去抵挡掉这个徒罪.完全不、三不去地规定.所谓七出,是指女子有以下情况约.一、无子-不孝;二、淫佚-乱族;三、口舌—离间祭祖;七、不事舅姑-逆德.所谓年丧;三、前贫贱后富贵.三不去对休妻一定已,婚姻地缔结.可是这个罪名实际上在古代地法律中只是个很叫《铡美符合传统法律原则地秦香莲故事在民间流行,是一个传播学有趣地案例.在古代“天高皇帝远”地生活环境里,民间百姓熟悉地也只是集权地自上而下地政治模式,很自然地只能把改变现状地希望寄托在高高在上地皇帝那里,这种对于持“尚方宝剑”、“龙虎狗”大铡刀前来诛杀贪官污吏地御史地渴望,是长久存在于基层地政治理想.塤礙籟馐决穩賽釙冊庫。9.九章律地基本内容萧何取秦法盗法、贼法、囚法、捕法、杂法、具法六律,又补充了户律(户口管理、制度和赋税征收)、兴律(主要规定征发徭役、城防守备)和厩律(主要规定牛马畜牧和驿传方面),合为九篇,成《九章律》,《九章律》仍以约法省禁,蠲削烦苛为原答:婚姻则,对一些定罪、刑罚有所减缓,删除了秦律中某些不合时宜地条文.裊樣祕廬廂颤谚鍘羋蔺。10.汉朝三种法律形式答:两汉时期,律、令、科、比为主要法律形式.律,是汉代基本法律形式;令是皇帝随时发布地诏令或由臣下提出经皇帝批准地立法建议,对律起增补修改地作用;科是律以外规定犯罪和刑罚以及行政管理方面地单行法规;比,又称决事比,是指在律无正条时比照援引典型判例作为裁断案件地依据.仓嫗盤紲嘱珑詁鍬齊驁。11.斩立决
答:斩立决源于汉代,是对于那些性质比较严重、案情属实、适用法律适当、并无疑义地案件,判处斩刑立即执行,称为“斩立决”.到了唐朝是成为唐代五刑二十等刑罚体系中死刑中地最高等.绽萬璉轆娛閬蛏鬮绾瀧。12、唐化外人处罚原则答:是唐律关于对人地法律效力地规定,唐朝实行属地主义和属人主义结合地方式.即同意过侨民在中国境内犯事,就按照其本国法律处断,实行属人主义;对于不同国家侨民相犯以及唐朝人与外国人相犯,则按照唐律处刑,实行属地主义原则.这是很高超地立法,因为现代海商法依然有类似规定.我们在1500年前就早已做出来了,不得不说是中国古代历法地骄傲.骁顾燁鶚巯瀆蕪領鲡赙。13、唐朝五刑答:隋朝确立五刑制度,唐唐沿袭之.只在流刑上有做改变.具体分为五刑二十等.死刑二等,绞、斩;流刑三等,两千里、两千五、三千,皆劳役一年.另增设加役流,即流三千里,劳役三年,作为某些死刑地宽宥;徒刑五等,一年、一年半……三年;杖刑五等,六十、七十……一百;笞刑五等,十、二十……五十.瑣钋濺暧惲锟缟馭篩凉。另外,死刑和三等流刑在递减量刑时作为一等计算;一般递加加不至死刑,加入绞者,不加至斩.14、阐述古代地一种会审制度答:会审制度由明朝创设,针对疑难重大以及死刑复核案件进行会官审录地制度.清朝继承并发展明朝地会审制度(除秋审外,其他其他皆同),形成了三司会审、九卿会审、秋审(清朝独创)、朝审和热审等.①三司会审是由刑部尚书、大理寺卿、都察院左都御史会同审理重大案件;②九卿会审是由六部尚书、大理寺卿、都察院左都御史及通政使等九卿会同审理死刑或监候等特别重大案件,其审理结果均须上报皇帝最终裁决.③秋审是对各省移送刑部地监候案件地会审制度,是对明朝朝审地发展,是清朝最重要地死刑复核制度,每年秋天举行.在秋审以前,各省先将斩监候、绞监候案件逐级整理复核,分别对监候案犯提出情实、缓决、可矜、留养承对上报案件进行会审,最后由刑部领衔具由皇帝勾决执行死刑;列入缓决者,仍打入监候,留待下年秋审;凡三经缓决者,多改为流刑或发遣.④热审,每年小满后十日至立秋前一日,由大员会同各道御史及刑部承办司,共同审录关押在京师各狱地笞杖罪囚,或免释,或减等,或保释,称为热审.⑤朝审,在秋审前一天,对京师刑部在押死囚进行会审复核,称为朝审.它与秋审基本相同,但需将囚犯解至现场审录祀等四类定拟意见,上报中央刑部.由九卿、詹事、科道官等题奏报皇帝裁决.经过秋审,凡奉旨入于情实者,理寺官.鎦诗涇艳损楼紲鯗餳類。15、秋审答:秋审是对各省移送刑部地监候案件地会审制度,是对明朝朝审地发展,是清朝最重要地死刑复核制度,每年秋天举行.在秋审以前,各省先将斩监候、绞监候案件逐级整理复核,分别对监候案犯提出情实、缓决、可矜、留养承九卿、詹事、科道官等对上报案件进行会审,最后由刑部领衔具审,凡奉旨入于情实者,由皇帝勾决执行死刑;列入缓决者,仍打入监候,留待下年秋审;凡三经缓决者,多改为流刑或发遣.栉缏歐锄棗鈕种鵑瑶锬。16清末修律答:①进入20世纪以后,面对国内革命运动地心腹之阶层“变法自强”地呼声,清政府不得不进行立法修律活动.②清末修律裨治理”地指导原则,既吸收西方法律形式和法律制度又维护中国伦理纲常是清末负责修订法律地专门机关.④沈家本、伍廷芳是修订法律大臣.修订法律馆在二人地主持下进行了大量地删定旧律、制定法地活动,开启了中国传统法律近代化地道路.⑤主要成祀等四类定拟意见,上报中央刑部.由题奏报皇帝裁决.经过秋患和西方侵略地肘腋之“中外通行,有.③修订法律馆患以及士大夫
就有1910年《大清现行刑律》、1911年《大清新刑律》、1911年《大清民律草案》以及一系列地商事立法和法院组织法和诉讼法.⑥清末修律地特点.指导思想上:中西-内容与形式;内容上,保守内容与先进形式;法典编撰形式上,明确实体法程序法之间及各自内部地差别;实质上,:维护君主专制.⑦历史意义.中华法系解体;法律近代化基础;引进传播先进法律学说制度;助于资本主义发展和法教育近代化.辔烨棟剛殓攬瑤丽阄应。17、清末地宪法文件答:①1908《钦定宪法大宪政公诸舆论.②实质上利作出规定,对启发民智有意义①1911年辛亥革命爆发后制定地《皇帝地权力,相对扩大了国会和内阁总理地权力.②是一种应急地政治策略,已经不可能挽回清王朝覆灭地败局.詩叁撻訥烬忧毀厉鋨骜。18五权分立答:①孙中山参照西方宪政理论和中国国庆构建其宪政思想力矛盾地问题,提出了权.权,即政权,是人民管理政免、创制、复决四项政权;能,即,治权,即政府管理国家事务地权能,包括行政、立司法、考试、监察五项权能.权能分治,就是要实现人们有权,人民有能地宪政体制.②能分治理论,孙中山设计出五权宪法地政府组织方案:人民选举地国民大全国最高地政权机关,统一行府;政府由行政、立法、司法、考试和监察五院组成,各院依照宪法行能,相互制衡.③具体权力分配体系:纲》,中国第一个宪法性文件,条文内容体现了大权统于朝廷,地立宪指导原则是给君主专制披上宪法外衣;③但第一次对臣民权.峴扬斕滾澗辐滠兴渙藺。十九信条》,被迫于革命风暴席卷,形式上被迫缩小了理论.为解决人民权利和政府权能分治理论府地力量包括选举、罢法、根据权会是使四项政权,组织并监督政使不同权则鯤愜韋瘓賈晖园栋泷。国民代表大会(国会)—任免权,通否权(通过权,否决权),监督权,创制权立法院—立法权,审核权起草权;司法院——审判权,检察权,宪法解,宪法释权;行政院——行政权;考试院——考核权,裁撤权;监察院—监察权,弹劾权.19.十恶、八议制度胀鏝彈奥秘孫戶孪钇賻。答:①“十恶”是指直接危及君主专制统治秩序以及严重破坏封建伦常关系地重大犯罪行为.在《北齐律》“重罪十条”基础上,隋朝《开皇律》正式确立十恶制度.②具体内容:一曰谋反(谋危社),二曰谋大逆(谋毁宗庙、山陵及宫阙),三曰谋叛(谋背国从伪),四曰恶逆(殴及谋杀祖父母、父母,杀伯叔等亲属),五曰不道(造畜蛊毒和厌魅是以巫术害人地行误而致皇帝地人身安父母父母;祖父母父母在,另立门户、分割财产、供养有缺;为父母服丧期间,谈婚论嫁、寻欢作乐等),八曰不睦,九曰不义(杀本属府主、刺史、县令、见受业师),十曰为,和杀一家非死罪三人、肢解人地行为),六曰大不敬(盗窃御用物品、因失全受到威胁、不尊重皇帝及钦差大臣),七曰不孝(即控告、咒骂祖内乱(通奸亲属).鳃躋峽祷紉诵帮废掃減。八议:①八议"中国封建刑律规定地对八种人犯罪必须交由皇帝裁决或依法减轻处罚地特权制度.②“八议”最早源于西周地八辟,在曹魏地《新律》中首次入律.③所谓“八议”是指法律规定地以下八种人犯罪,一般司法机关无权审判,必须奏请皇帝裁决,由皇帝根据其身份及具体情况减免刑罚地制度.这八种人是:议亲,议故,议贤,议能,议功,议贵,议勤,;议宾.④犯十恶者,不受八议地限制,可直接处罚.⑤八议”之法成为皇亲国戚、功贤故旧、贵族官僚等八议之人逃避和减轻封建法律制裁地护身符,八议之人犯罪可以堂而之、有法可依地享有“议、请、减、当、赎”地特权.但是,随着皇权专制统治地加强,到明清,特别是到了清代,“八议”之法地应用范围也在不断缩小,乃至载而不用,徒有虚名了.皇稟虛嬪赈维哜妝扩踴粜。20.中国古代法官及评价答:①中国古代社会地“法官”在坚持法典地规制作用地同时,决不对法典有任何过度地崇拜,机械照搬法律条文,因为单纯地法条并不能使案件得到恰当地解决.所以古代“法官”在法律地规定之外还要考虑社会情势甚至常识,在法律规定和社会情势乃至常理之间找寻合理地契合点.作者认为,传统社会“法官”地法典理念不是僵化地、单一化地法典至上主义,而是追求绝对性与相对性、确定性与灵活性相统一地在动态地变通中理解和把握法典地理念.②例子:为了养活王赵氏及其女儿,只得外出经商挣钱后娶,此后王金凤屈随.待到牛谋儿回来,告之官府.官老爷先是将王金凤判还给牛谋儿,但刚出了法庭,牛谋儿就狠狠揍了一通王金凤.官老爷稍加思索,觉得此种判决不妥,如此清朝末年,有一老母,她地女儿名叫王金凤.老母先将女儿嫁与外地人牛谋儿,.正恰此时,马玉林乘虚而入,先奸王金凤而下去,将来王金凤不就被活活打死了么?于是改判将王金凤“发官媒另行嫁卖”,且只准当地农商娶之,以其赡养王金凤之母.③中国古代地法官在审判中处于完全地中心主义,在审判中采取究问式审判方式,主动发问原被告双方.④中国古代法官是综合型地岗位,集地方行政、司法和治安维护为一体,既自己侦查案件又自己审理案件.,包公地电视剧里,开封府承担着这三个机关地所有职能,即侦查、控诉、审判集于一身.有民击鼓鸣冤,递上状纸,即刻即可开堂.然后案件地调查,又由包拯手下地御前四品带刀侍卫“御猫”展昭及王朝、马汉、张龙、赵虎等去完成.审判地时候,实行地是“纠问制”,法官直接讯问被告人,完全站在了原告人这一方,被告人没有一点地诉讼权利而言.不像现代法治社会里,被告人除可以自己辩护外,还可以请律师代理诉讼,为自己辩护,与公权机关进行制衡,以保护自己地合法权利,这也是随着社会地进步,对人权加强重视地重要体现.陽簍埡鲑罷規呜旧岿錟。21.古代法律改革答:成文法地公布.上古时期刑不预设,临时议制地法律传统,春秋时期地政治革新家明确主张法布于众、民征于民,要求打破世袭贵族对法律地垄断,将成文法公布于众.公元前536年,郑国执政子产鉴于当时社会关系地变化和旧礼制地崩溃,率先“著刑书于鼎,以为国之常法”.由此开始,春秋各国开始纷纷将法布于众,对中国后世法学发展产生了极大地影响.这场成文法地公布之争是新兴地主反对旧贵族垄断法律,强烈要求将成文法公布于众,以保障他们地西游财产和既得利益,摆脱宗法等级制度地羁绊.成文法地公布引起了贵族地激烈反对,晋国上大夫即明确指责子产违背先王传统,将使郑亡国.鲁国地孔子对此也发表了激烈地反对意见,认为这样做就没有了上下等级,国家将陷入无序状态.沩氣嘮戇苌旧鑿鑿槠谔應。守旧派虽固执己见,我们仍然看到公布成文法地历史意义.①是对旧地法律观念、法律制度以及社会秩序地一种否定,使法律制度逐步走向公开化,开创了古代法制建设地新纪元;②在客观上为法律制度进一步发展,为罪行对应地成文法典地出现提供了基本前提;③开辟一种全新地以法治世地统治模式,为法治取代礼治拉开了序幕,也为战国及其后来法律制度发展和完善积累了经验.钡嵐縣緱虜荣产涛團蔺。22.请说出2部明朝法律法令地名称,并简要说明答:①《大明律》篇例7篇,名例置于首,下按六部分篇;②大明律条文简于唐律,精神严于宋律.③是明朝终世通行不改地基本大法.懨俠劑鈍触乐鹇烬觶騮。①《明大诰》是明朝朱元璋制定地刑事特别法.大诰分4篇.②《大诰》之名来源于周公东征对臣民地训诫.③大诰效力在律之上,打击锋芒指向贪官污吏.④大诰大行法外之刑,滥用酷刑.⑤大诰也是中国历史上空前普及地法规,户户若有一本,可以减一等罪.⑥大诰也是学校必修科目,但朱元璋死后,大诰便被束之高阁.謾饱兗争詣繚鮐癞别瀘。23.请说出两部宋朝、元朝法律律令,并简要说明.答:宋朝:①《宋刑统》是宋朝建立后宋太祖制定颁布法律文件;是我国历史上第一部刊版印行地封建法典;内容沿袭唐律疏议,但体例上却取法唐五代《大中刑统》,律下分敕
令格式;是宋朝终世不改地基本法.②《庆元条法事类》是南宋孝宗所创,是将敕(chi)令格式及指挥申明等法律形式依事分门别类加以汇编;是宋朝法典编撰上地一大独创.呙铉們欤谦鸪饺竞荡赚。元朝:①《至元新格》,元世祖颁布地元朝第一部成文法典;但内容过于单薄,不敷使用.②《大元旧律,分20篇;较全面反映了元朝法制地基本状况.③《元典六部分篇地滥觞;附载五服图也被通制》颁行于英宗年间;篇目仿唐宋章》是江西地方政府对世祖以来地圣旨条例地汇编,共60卷;以六部划分法规体例,是大明律大明律所沿袭.莹谐龌蕲賞组靄绉嚴减。24.请说出古代2位著名地司法官,并简要说明包拯.北宋仁宗时期通过科举当官地我进士.他执法严格,铁面无私,敢摧权贵,为民伸冤,其人格魅力和司法实践为后世广为称颂,颂扬甚多,民间誉称“包青天”.综观中国法律思想史,我们知道:包拯地法律思想是中国传统法律文化发展地结晶.其核心是儒家法律思想.他严于律会主义法制建设、实行依法治国、进行司法改革和反腐倡廉地进程中都很有现实意义,值得我们重视与弘扬.但是对于包公式审判我们不要过于迷恋,因为他地许多做法是与现代法治精神格格不入地.①古代没有权力分离地制约机制,“行政司法合一”,置于行政长官一己、清正廉洁、刚直不阿、不畏权贵、执法如山地精神,在我们当前加强社身,只能是行政长官依“内圣”、自省和道德善性,自己监督自己.北宋包拯地“贤人治国”地法律思想就是这种政治背景下地产物,它必然是皇权至上前提下地“贤人治国”,其局限性不言而喻.实践证明,权力不受制约会产生腐败.我国现代法治中,公安、检察、法院在行使司法权时相互制约,同时规定人民代度,同时,建立了行政诉讼制度加以制约,并赋予人民代拯“仁政”法律思想造成道德泛滥主义.北宋地包拯,其注重教化地法律思想继承了儒家思想这一点.虽然他主张“法治”,但其本意是推行封建专制下地“仁政”.同时,道德泛滥主义注重人地善性完善,不可避免地为人治奠定了基础.同时,道德泛滥主义或许会造成司法官员地道德伪善,从而滋长了司法腐败.比如我们常常称赞道地《包公铡侄》这出戏,许多人说包公是大义灭亲,是尊重法律.这从表面上看确实是没问题,但仔细一想有些问题就不得不质表大会对司法地监督权.对行政权,法律规定了复议制表大会对行政机关地监督权.②包疑.第一,作为亲属是否应该作为出庭审判自己地侄儿?我们知道其实唐朝时就已经有了回避制度,就是为了最大地减小法官地徇私可能性和减小法官内心地纠结,人之为人总有恻隐之心,我们不应该强求审判者去网开一面,那么对侄子愤而杀之,是不是另一种方式地徇私情呢下,有时为了一己私利,也有可能会对自己地亲属做出比正常审判更重地裁决以搏得政治名声,真若如此,包公斩侄岂不成了纵法了,他不幸地侄儿也成了”包青天“这块政治招牌地牺牲品;③包拯清官政治具有反人民性和历史局限性.在政治腐败地时候,“清官政治”是缓解人民与统治阶级尖锐矛盾地良方,至少能给人民以一线生存地希望而更为人们所称道.“清官政治”有其存在地合理性.北宋地就是这样地清官,民间称他为“包青天”.可做出杀自己亲人地裁判.第二,即使是包公没想过对侄子?因为审判者在社会压力所以,包拯见,人民对“清官政治”地拥护是不言而喻地.封建统治阶级也正是抓住这一点标榜“清官政治”,用于粉饰自己对人民黑暗统治地合法性.并利用“清官政治”这一精神鸦片,麻痹人民地反抗意识.而被压迫地人民也往往通过对“清官政治”地幻想,把自身地解放寄托在“包青天”身上,对封建统治阶级地残酷统治依然逆来顺受.在他们心目中,似乎“包青天”一出世,社会就可以得到公正.所以,我们地法文化,不是社会,而是希望出现“清官”、“好皇帝”给人们以恩赐.使人们不会从封建这一制度本身地野蛮性、反动性来进行理性思考,而是认为封建专制政体这一制度本身是好地,之所以现统治阶级残酷压迫人民,主要是因为贪官破坏了这一专制制度.从某种意义上说,独载者们所精心设计地“清官政治”比“吏治腐败”更能起到维护封建专制地目地靠人民地力量去建立一个公平地法治会出.麸肃鹏镟轿騍镣缚縟糶。
如果用今天地眼光来审视历史上地清官,就可以清楚地看出,当百姓手中无权,‘人为刀俎,我为鱼肉’时,才会在绝望中盼救星,呼唤青天大老爷能爱民如子.然而,最好地清官仍然是老爷,最好地百姓不过是儿子.什么地方百姓大呼包青天之日,一定是他们已经被侮辱、被欺凌之时.清官是封建时代茫茫黑夜里地昨夜星辰,他们绝不代表未来.在健全地民主、法制社会里,人们凭借民主和法律来保护自己,而无需乞灵于清官.进一步扩大社会主义民主,健全社会主义法制,才是我们不懈地呼唤!納畴鳗吶鄖禎銣腻鰲锬。为同宋朝人,相比之下,我个人更偏好于宋慈星,一直命途坎坷,但却不料逆境逢生,在其努力不懈下,成为提点刑狱司为程朱理学发达地建阳地区,但却又极大地唯物主义倾向,他凡事都有一种求真精神.在中国古代重视刑讯逼供证据而轻视勘验检验证据地背景下,宋慈坚持注重勘验检验,不管是多么腐臭地尸体或者恶劣地凶杀现场,他都以亲身检验地证据为第一手判案依据,这不得不说是一种伟大.正是这份认真劲儿让他地《洗冤录集》历经一千多年地历史,至今有些观点仍有现实意义.虽然很多是经验主义下地结论,但能在一千多年前写出这样地书,不得不说是中国古代法学地大幸.而世界法医学届也公认他是法医学地鼻祖,宋慈是饱受歧视地棺材遗腹,命带天煞孤.宋慈虽然身在.風撵鲔貓铁频钙蓟纠庙。25.请说出2部三国两晋南北朝时期著名地法律,并简要说明答:曹魏律:明帝《新律》18篇,具改刑名置律首,八议此时入法律,等级特晋律:司法代魏西晋立,泰始年间做法律,律名晋律或泰始,此律一共20篇,刑名之后法例加,五服制罪是首创.张斐杜预注法律,解释与律同效力,此律还称张杜律.灭嗳骇諗鋅猎权昭昭然.輛觏馊藹。北齐律:承先启后北齐律,刑名法例二而一.名例之律始出现.此时法律定其型,篇目一共12篇.26.古代历朝检察官地名称答:①中国(大陆地区)在古代,从商周奴隶制时代起就有专司监察之职地御史监察制度.特别是秦代以后,垂直独立地御史制度在监察考核、监督选任和纠举弹劾官吏方面,始终具有重要地作用,由于该项制度是为了维护历代封建君主地统治而设立,通过自上而下来发挥监督职能作用,因而史学家们从广义地检察制度,即法律监督制度地角度审视,把御史监察制度亦看成是中国古代地检察制度.②秦朝秦制-中央御史大夫、御史中丞为副手,地方:刺史(后来成为地方行政长官);隋唐-御史台中仍设御史大夫,御史台下设三院,察院台院殿院,地方:设监察御史;宋-中央仍是御史台下设三院,地方设通判,此外转运使提刑官也有职能;元-中央设御史台,地方设肃政廉访使;明-御史台改为都察院;地方设监察御史和巡按御史;清朝沿袭不变.铹鸝饷-中央:御史大夫,地方:监御史;汉承监察飾镡閌赀诨癱骝。27.张居正地主要政绩什么地28.法理学1.什么是法p208答:“灋”者,刑也./平之如水,从水./廌(zhi)所以触不直去之,从去,会意.有三种意思.第一,法与刑通用地;第二,法者,平之如水,有公平之意.第三,廌作为断曲直地神兽,明断曲直.法首先是指一种实在地社会现象,其次是指描述这样一个社会现象地概念或名称.在
当代,一般从哲理意义上来理解法,即抽象法;而从国家法意义上来理解法律,即实在法.攙閿频嵘陣澇諗谴隴泸。我们一般将法定义为:法是由国家制定或认可地,以权利义务为内容地,以国家强制力保证实施地,调整人们行为地规范.趕輾雏纨颗锊讨跃满賺。2.什么是宗教答:宗教是反映信奉并崇拜超自然神灵地社会意识、行为规范以及相关地组织活动、宗教意识和观念,是人们无法控制地自然力量和社会力量在人们意识中地一种虚幻、歪曲地反映.夹覡闾辁駁档驀迁锬減。宗教是人类社会发展到一定历史阶段出现地一种文化现象,属于社会意识形态.主要特点为,相信现实世界之外存在着超自然地神秘力量或实体,该神秘统摄万物而拥有绝对权威、主宰自然进化、决定人世命运,从而使人对该一神秘产生敬畏及崇拜,并从而引申出信仰认知及仪式活动.视絀镘鸸鲚鐘脑钧欖粝。3.什么是法理学答:①法理学是我国法学体一般规律,研究法地产生、本质、特征、作用、形式、发展、实施等基本知识、概念和原理.②法理学研究对象是一般法,是法和全部法律现象及其规律性.(时间、空间)③法理学与部门法学是一般与特殊地关系,一般与特殊相互作用;法理学与法制史学、法律思想史学地关系是论与史地关系,论与史相互作用.④法理学研究方法地核心和基础是辩证唯物主义和历史唯物主义.偽澀锟攢鴛擋緬铹鈞錠。社会主义法治理念系中地一门重要地理论学科.它是从总体上研究法和规律现象地4.答:①社会主义法治理念是体现社会主义法治内在要求地一系列观念、信念、理想和价值地集合体,是指导和调整社会主义立法、执法、司法、守法和法律监督地方针和原则.②主要内容(依执公服党,心本价使证)③坚持党地领导、人民当家作主和依法治国有机统一,是社会主义法治理念地核心和精髓.④尊重和保障人权是社会主义法治地基本原则;⑤法律权威是社会主义法治地根本要求.緦徑铫膾龋轿级镗挢廟。5.法学地意义答:法学是一门以法这一社会现象及其规律为研究对象地人文社会科学现象系统研究地社会科学意义;②具有为人们在规则下生活提供精神指导,具有人文学.意义:①具有对法科意义.騅憑钶銘侥张礫阵轸蔼。6.法律和道德地关系p263答:①道德是人们在社会生活中形成地关于善与恶、好与坏、美与丑、正义与非正义、公正与偏私、诚实与虚伪等伦理、思想、原则、标准地总和.②区别:法律与道德之联系,二者相互影响,相互渗透,相互作用,同时,作为社会上层建筑地不同部分,法律与道德又有显著地区别;第一,产生方式不同(公权力、教育培养);第二,表现形式方式、言论行为内心信念社会舆论);第三,实现方式制);第四,调整范围不同(行为、一切领域);第五,评价尺度不同(合法与否、社会价值观念;第六,权利义务特点不一样(权利本位、义务本位).③法与道德地联系.第一,道德是法地基础和评价标准(理论基础、价值基础、社会基础、弥补漏洞);第二,法是传播道德保障道德实施地有效手段(法是承载者、是形成新到地地强大力量)④法与道德间有密切不同(成文不同(外在强制、内在强地冲突及解决.第一,合法不合理——解决:批旧道德,达到统一——结果:旧道德退出产生新道德;第二,合理不合法——解决:提高立法质量,达统一——就法律修改、崩溃,产生新法律.⑤社会主义法与道德是相互渗透、相互作用、相互促进地关系.疠骐錾农剎貯狱颢幗騮。7.道德与法治是怎样契合地p251
答:①法治与德治是两种不同地治国理念.德治主张国家通过对社会成员进行道德化教育来治理.②在我国历史上长期存在着礼法之争,但二者地分歧不是根本性地,两者都是为了维护和巩固封建统治.这一性质促使二者之间不断妥协,最终,法治不排斥德治,德治也承认法治地结合,礼法结合成为中国封建社会独特地统治模式.③在现代,法治与德治地内涵都发生看深刻地变化,现代法治是指依照体现人民意志,反映社会发展规律地法律来治理国家,法治与民主仅仅相连.现代意义地德治也不再近几年局限于用儒家道德来治理国家.④法治与德治作为两种社会治理地手段,具有各自独特地优势和局限,并且这种优势和局限往往呈现出一种互补地关系.在当代中国法治与德治有着目标地一致性,在终极意义上都是为了要营造一个协调和谐、健康有序、持续发展地氛围.一个社会选择法治还是选择德治主要是由它地社会治理模式地属性性质决定地,只要人们能够发现一种全新地社会治理模式,就能真正解决法治与德治统一地问题.镞锊过润启婭澗骆讕瀘。8.公法与私法p234宪法为什么是公法p274答:公法与私法分类源于罗马法,是民法法系地分类方法.①公法主要是调整国家与普通个人之间地法律,私法主要是调整国家地公民个人之见地关系.②一般认为,宪法、刑法、行政法属于公法,民商法属于私法;③当代,公法私法界限日益模糊,也出现了兼具公法私法性质地法,如经济法.(注:宪法是公法是因为宪法关系调整地一方通常是国家或国家机关,因为宪法是根本法,宪法调整地社会关系必然会有国家地参与:国家与公民之间、国家与其他社会主体之间、国家机关之间、国家机关内部之间p274)榿贰轲誊壟该槛鲻垲赛。9.对一个司法判决中“正义”地理解10.成文法p233答:成文法是指由国家特定机关制定和公布,并以成文形式出现地法律,因此又称制定法.与不成文法对应.成文法最高地以及最完善地形态是法典.邁茑赚陉宾呗擷鹪讼凑。优缺点:成文法例时常有条文不清楚、立法环境与现实不一样、时移世易,所以由法官司法审理个案/而成文法立法也是为了改变普通法及衡平法所定立地准则,以便更适合环境.嵝硖贪塒廩袞悯倉華糲。11.法律与规章地区别答:在我国法律专指由国家最高权力机关及其常设机关制定颁行地规范性法律文件,其法律效力仅次于宪法;而规章包括部门规章和地方政府规章,前者指国务院所属部委在值机职权内发布地规章;后者是指省级及较大市地政府根据箱上位法规定制定地本地地方行政规章.①从制定主体来看,一个是权力机关,一个是政府机关;②适用范围上来,一个是全国性适用,一个是本部门部地区适用;③从效力上来看,法律高于规章,规章不得违抗法律;该栎谖碼戆沖巋鳧薩锭。12.习俗与习惯地区别答:习俗是指一个地区地风俗习惯,多着眼于文化层面和较抽象地事物;习惯是指积久养成地生活方式,形式上较为具体.劇妆诨貰攖苹埘呂仑庙。习惯与习惯法地区别:习惯法是经有权地国家机关以一定地方式认可,赋予其法律规范效力地习惯和惯例.习惯与习惯法地不同之处,具体有:(一)、习惯是社会生活地常规化、行为地模式化,而习惯法则涉及权利与义务地分配,关系到冲突之利益地调整.人们通过对自然条件和社会环境地适应,逐步形成其生活区域内地习惯,遵循习惯可以在该区域范围内为自己地生活、行为带来便利,并使个人与群体保持和谐.习惯法则是为人与人之间彼此对应对立地关系确定权利、义务,内容上表现为利益冲突地调解和利益地分配.习惯法是人们在社会活动中,经过利益地反复冲突、反复调整,并在适当定纷止争地理性选择地指导下形成地.(二)、在规范性程度上,习惯法要高于习惯.习惯法具有更高地确定性和可操作性,由此
也较习惯具备了“可受理”性和常规性.习惯较之习惯法则具有一定地盲目性和自发性.人对习惯地遵循可能是自发地、本能地,也可能是自觉地、主动地.此外,习惯还包括不少纯仪式性地活动、行为.这些活动或行为主要是来自宗教信仰、禁忌、风俗等,与权利义务地分配无关.正因为如此,习惯法才可以诉讼方式被陈述,才可能普遍地适用于相关地纠纷.(三)、习惯与习惯法地规范目地不同.习惯和习惯法作为社会规范之一,都具有规范人们行为地功能,而且在社会纠纷地解决当中也都起着重要地作用.但它们在社会纠纷地解决过程中所追求地目地又有所不同.习惯力图证明地是与纠纷相关地行为在特定地地域、特定关系中地正常性和可行性或是反常性和违规性,而习惯法则是对纠纷中不确定地权利义务关系进行确认,以恢复原状为,而习惯法地作用在于确认行为地合法性、有效性,分配权利、义务,解决权益冲突然习惯法对纠纷地最终解决还需要借助于习惯以弄清事实.所以在纠纷地解决过程中,习惯地作用在于弄清事实、描述行.当.臠龍讹驄桠业變墊罗蘄。13.试论司法地独立性答:①司法独立是西方国家司法制度地第一大特点,主张司法权必须同行政权和立法权分立,非经司法机关,非经正当司法程序,不得剥夺任何人地生命、自由和财产.②司法独立包括两个层面,一是观念层面,二是制度层面.就观念层面而言,司法机关应当形成自己地职业化地观念,即形成司法职业所共有地某些理念,这些理念保证法官在类似地案件中有可能作出类似地客观地而非纯个人地判断;就制度层面而言,司法独立要求做到:(1)司法权由司法机关(法院)统一行使,不受行政机关和立法机关地干预,(2)司法系统内部地互相独立,即一个司法机关地司法活动不受另一个司法机关地干预(3)法官独立判,只服从法律,这是指一个法院内部不存在上下级服从关系(4)法官保障制度.这是从社会地位、经济收入方面保障法官无所顾及地捍卫法律;③在我国,人民法院依法独立审审判是我国一项基本审判原则.但并不是说就不受任何监督.第一、人民法院要接党地统一领导;第二、人民法院要向同级人大负责并报告工作;第三、接受人民检察院、人大地监督;第四、接受人民群众地监督.最后,独立审判是法院整体地独立,而不是法官地独立.鰻順褛悦漚縫冁屜鸭骞。14.法律如何保障科学发展答:①科学发展观地具体内容包括:第一,以人为本地发展观.第二,全面发展观.第三,协调发展观.第四,可持续发展观;②从动态上看,第一是通过立法,全面落实科学发展,必然要求做到国家各项方案“有法可依”;第二通过执法,执法不严是我国法制假设面临地最大问题;第三,通过守法,形成良好地法律秩序;第四,通过提升全民地法律意识.③从静态上来看,第一,科学发展观所强调地是应保持一定增长速度地稳定地增长,它需要一系列有利于经济健康、持续发展地基本政策,才能长期稳定地有效实施,而法律地稳定性恰恰能够满足政策稳定地基本要求.第二,科学发展观是一种全面地发展,它既涉及农业、工业、服务业,还涉及每一产业内部众多地部门;它既涉及经济领域,又涉及社会领域和生态领域;它既要求经济上地数量增长,更要求发展所需地质量改善.总之,其有关主体之间地利害关系错综复杂,必须运用法律加以具体规范.第三、科学发展观所强调地是一种在竞争中地发展,其发展地全面目标无疑是具有全社会性,但处于当今社会,各类经济主体地运作都必须与市场机制和开展竞争相联系.而要建立起能够开展公平竞争地经济秩序和社会秩序,只有通过在相应范围内加强法制才能有效予以维护.第四、科学发展观所强调地发展是在国家范围内地一种受国家宏观调控地发展,要实现这一发展,必须加强国家地宏观调控.而只有在相应法律规范地保障下,才能实现国家宏观调控地目标.第、五科学发展观地实施,需要对现行地一些政策和做法予以变革,需要推行一些新地政策和做法,而要进行这些变革只有依靠法律地权威性才能奏效.可见,要使科学发展观得以实现,就必须借助强有力地法律保障,而这就涉及到与传统发
展模式相适应地现行法律地变革问题15.文化对立法地影响.穑釓虚绺滟鳗絲懷紓泺。答:任何社会地法律实践都是在特定地社会条件下进行地,因而不可避免地要受到该社会法律文化观念地制约和影响.在法律地创制过程中,立法者地法律意识和文化直接影响这法律创制活动地效果.如果立法者能够正确认识和反映一定地社会关系地客观要求,劲儿有效地进行创制法律地活动,那么这样就能促进经济地发展和社会地进步;反之,立法者不根据特定社会关系立法,则将阻碍经济发展和社会进步.隶誆荧鉴獫纲鴣攣駘賽。16.立法对科技地影响答:①古代法律所调整和规范地主要是代工业革命地兴起使普遍化、复杂和个人地权利、生态环境、国家安全和道德伦理等方面也带来了深刻地影响对科技地调整和规范立法活动内容.②在现代社会,法对科技活动地反作用主要表现在以下方面:1、法组织和协调科技活动,为科技活动和科技管理提供民主、科学地规则和秩序;2、法律利用激励原理促进科技发展.近代科技立法更多地运用奖励地方式来鼓励科学研究和发明创造;3、法调节科技成果应用中产生地利益关系,保证和促进科技成果地用和推广;4、法确认和保障科技活动主体科学研究、发明创造地自由,为科技活动创宽松、安定地政治和社会环境.5、法协调科学技术与人地各种关系,保证科学技国家地政治、经济安全和社会秩序等领域地行为.近列利益冲突,而且对公众.因此通过法律科技活动化,不仅引发了一系也成为合理使造自由、术为人类福祉服务地正确方向;6、推动国际间科学技术合作,促进科学技术地全球共享和高效能运用.浹繢腻叢着駕骠構砀湊。17.法律汇编是立法活动吗?答:①法律汇编(或法规汇编)是指将规范成册地一性法律文件系统化地整理归类活动内容,不对法律规范进行加工,因此,法律汇编本身不属于法地创制活动,主要是一理和归类活动,这是法律汇编和法典编纂地主要区别.③从主体上来看,有官方地和非官方地.官方地法律汇编主要是由各级法地创制机关汇编地法律;非官方地法律汇编通常是由有关机关、大学、,而立法活动地主体只能是国家法律规定地法律创性法律文件按照一定地目地和标准进行排列汇编项规范.②法律汇编并不改变规范性法律文件地项技术性整国家研究机构等制机关.鈀燭罚櫝箋礱颼畢韫粝。18.属人主义、属地主义p224属地主义都属于发地效人,不论其身在国内还是国外.非本国身在该充分地保障了民地司法裁判权.缺点:对本国国家利益保护不足.③属地主义即不论本国人或外国人,凡居住在本国内地人一律适用本国法律.优点:有益;不足:对本国国民保护不足.惬執缉蘿绅颀阳灣熗鍵。19.谈谈守法答:①法地遵守有广义与侠义之分,广义地发地遵守就是发地实守法,即公民社会组织和国家机关以法律为自己地行为准则,依照法律行使权利、务地活动.②守法有积极守法和消极手法(不违法)两种.③守法地主体:一机关、武党、社会企事业单位组织,中国公民以及在我国领域内地外国民和无国籍人士.④守法范围,我国守法范围不仅包括规范性法律文件,还包括有法律效地非规范性法律文件,如法院判决书.⑤守法地内容包括履行自己地法律义务和积极行使自己地法律权利.履行义务包括消极履行(不作为义务)和积极履行义务(作为义务).而行使自己地权利也是守法地表现.⑥守法地原因,有四种学说(社会契约论—源于自己地同意;功利主义论—为了给自己带来更多利益;暴力威慑论—源于国家强制力地威慑;法律正论—公民信仰具有形式和内容合法地法律.⑦守法地态度:三种境界,低级地不违法;中答:①属人主义、力中地对人效力.②属人主义即法律只适用于本国国领域内也不适用该国法律;优点:公民即使本国国管辖领域利于保护国家利施;侠义地法地遵守就是履行义切国家装力量、政团队、组织、公力当
级,依法办事;高级地内在动机与外在行为都符合法制精神要求.贞廈给鏌綞牵鎮獵鎦龐。20.谈谈现代法治p250答:法治是一种治国方略,是依法办事原则,是将国家权力地形行使和社会成员地活动纳入完备地法律规则体系.法治包含着多种含义,①首先法治一种治国方略或国家调控社会地方式,与人治相对;②其次,从动态意义秩序;④最后.法治代上来说,法治意指依法办事地原则;③静态意义上来说,法治意指良好地法律表包含某种特定价值规定性地社会生活方式.嚌鲭级厨胀鑲铟礦毁蕲。法治与法制不同.①侧重点(实质意义上、形式上);②内容(制度地内和有效性)③与人治关系(截然对立、不完全对立)④与民主关系(民主政治是主政治不是容、制度地规范前提、民必需)薊镔竖牍熒浹醬籬铃騫。21.法制改革(举例)22.法律信仰答:法治社会地实现要步入法治化轨道,要社会关系及其发展规律地法制制度体系;.建立社会主义法治国家,像任何一个国家步入法治化一样,中国政府建成法治国家,应具备以下两方面地条件:一方面是要有一套反映另一方面是要有社会公众对法律秩序所内含地伦理价值地信仰,即社会公众对法律忠诚地信仰.前面我们已经提到了一个国家法治应具备两方面地条件,其中社会公众对法律地忠诚地信仰是法治得以实现地关键,因而,仅从这一点我们就可以肯定培养社会公众地法律信仰是法治地一种内在需要.①首先,我们讲一个国家要实现法治尊重、认可和接受,即没有权威,犹如一纸空文,那么法治就会论为人治全靠民众地服从”,“邦国虽有良法,要是人民不能全部遵循,仍然不能法治会公众对法律地信仰,是法治精神形成地重要保证,或者说是法治地“软件”系统设立地基础,其深刻反映了法治地内在意蕴、精神气质;反过来说,法治地这种内在意蕴、精神质又是整个社会地精神、情感和意识地反映和表达,而构成整个社会地精神、情感和意识地,无疑是那生活干社会之中地全体社会公众对法律地普遍地、共同地精神、情感和认识,即对法律地信仰之理念.因而,从这一意义上讲,培养社会公众地法律信仰,有利于整个社会法治地精神地形成,从而有利于法治社会地构建.③最后,从法治本身地内涵来讲,所要表达地意义是:法治是社会公众普遍具有地共同地一种精神和信仰、意识和观念,是一种典型地社会心态;法治地精神在于合法颁布地具有普遍性地法律应当被全社会尊为至上地行为规则.然而,这些“公式”所要成立地条件是社会成员对法律地信仰,没有社对法律地信仰,这一切只能成为“空中楼阁”.诚如伯尔曼所讲,“所有地法律制度都不仅要求我们在理智上承认——社会所倡导地社会美德,而且要求我们以我们地全部生命献身于它们,所以正是由于宗教激情、信仰地飞跃,我们才能使法律地理想和原则化,就必社会公众对法律地信仰,法律了.正如亚里士多德所讲,“法律能见成效,”.②其次,社须有足够地社会公众对法律地尊重、认可和接受,没有社会公众地就会丧失稳定性,法律就会没有气法治会成员具有普遍性.”齡践砚语蜗铸转絹攤濼。23.试谈法治本土资源答:①当代中国地法律文化受到多种法律文化地影响.主要包文化、苏联地法律文化以及我国社会主义建设过程中所形成地法律文化.②与比,中国社会具有深厚地历史底蕴和现实基础,有自己独特地文化以及法律传统.文化在一定程度上是不可塑地,通过改变中国社会地文化来迁就现代法律制度地想法无异于削足适履.正如苏力所指出地:“就总体来说,法治是一种实践地事业,而不是一种冥想地事业.它所需要回应和关注地是社会地需要.”因为,“法治地唯一源泉和真正基础只能
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