定向增发的研究报告

定向增发的研究汇报

-02-0216:31:03|

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一、

定向增发的概况，伴随中国证券市场股权分置改革获得阶段性成果，市场融资功能得以恢复，5月9日，证监会颁布《上市企业证券发行管理措施》引入定向增发，对于拓宽上市企业的再融资渠道、收购资产、吸取合并、引入战略投资者及资产重组具有重要的战略意义和作用。目前，我国有关的法律法规、证监会的规定中没有对定向增发的含义有明确的界定，简朴来说就是上市企业对特定对象非公开发行股票，募集资金的行为。对定向增发的操作比照的是非公开发行的规定，不过从实践操作来说，两者还是有一定的区别，非公开发行是向10家如下的对象发行，一般为机构投资者，融资的目的比较强，而定向增发是向特定的机构，一般为战略投资者，大多与重组有关。二、

我国定向增发的现实状况伴随我国金融环境的不停改善，资本市场的不停发展，各类金融工具层出不穷。定向增发作为再融资方式之一，虽然发展时间较短，但因其具有手续简便，门槛较低，成本低廉等优势已经成为上市企业再融资的重要选择方式。近年来，无论是定向增发的上市企业家数，还是募集资金总额，都展现了较快增长的趋势。我国目前既有的与定向增发直接有关的法律有两部。1.

5月9日，《上市企业证券发行管理措施》（如下简称《措施》），该措施初次明确规定了非公开发行股票的发行对象、发行价格、流通转让等规定，从而使得上市企业非公开发行股票有法可依2.

9月，根据《措施》，证监会制定了《上市企业非公开发行股票实行细则》（如下简称《实行细则》）。该细则在《措施》基础上，深入细化了非公开发行股票的发行对象、认购条件、发行定价、发行程序等详细规定，是目前定向增发的重要法规。资本市场的迅速发展，必然带动上市企业定向增发的迅速发展，这势必带来更多的问题，我国目前有关法律还不完善，这就规定监管层出台更详细、更详细的制度以应付随之而来的问题。三、

我国现阶段定向增发的法律研究(一)

定向增发的法律优势1.

定向增发条件较为宽松，没有业绩方面的规定，也无融资额的限制，极大刺激了上市企业采用定向增发的冲动。2.

《措施》及《实行细则》规定了定向增发锁定期为12个月及36个月，时间不长，锁定期结束后，这部分可以进入二级市场流通，有也许获得较高投资收益3.

定向增发不需要通过繁琐的审批程序，也不用漫长的等待，并且可以减少发行费用。采用定向增发的方式，券商承销的佣金大概是老式方式的二分之一左右。4.

目前管理层对于上市企业的定向增发，没有有关企业盈利等有关方面的硬性规定。对于某些过往盈利记录未能满足公开融资条件，但又面临重大发展机遇的企业而言，定向增发为上市企业提供了一种关键性的融资渠道。(二)

定向增发的法律问题1.

对象选择的问题1)

对象选择的规定（《实行细则》8、9、10条）A.

认购并获得本次非公开发行股票的法人、自然人或者其他合法投资组织不超过10名。证券投资基金管理企业以其管理的2只以上基金认购的，视为一种发行对象。信托企业作为发行对象，只能以自由资金认购。B.

发行对象属于下列情形之一的，详细发行对象及其认购价格或者定价原则应当由上市企业董事会的非公开发行股票决策确定，并经股东大会同意；认购的股份自发行结束起36个月不得转让a)

上市企业的控股股东、实际控制人或其控制的关联人b)

通过认购本次发行的股份获得上市企业实际控制权的投资者c)

董事会拟引入的境内外战略投资者C.

发行对象属于《实行细则》规定以外情形的，上市企业应当在获得发行核准批文后，按照《实行细则》的规定以竞价方式确定发行价格和发行对象。发行对象认购的股份自发行结束之日起12个月内不得转让。以上是定向增发发行对象及认购条件的法规根据，《措施》和《实行细则》并未对定向增发的发行对象做出详细详细的限制，上市企业可根据自身实际需要来选择参与增发的对象。2)

增发对象的选择研究根据、定向增发状况的记录，定向增发的发行对象重要是控股股东，大股东资产注入性定向增发占绝大部分，首先是由于上市企业做大做强的切实需要，另首先上六个月股票市场持续深辐调整使得注入资产的控股股东但愿能获得更多股份，未来能获取更多的收益。3)

对象选择存在的重要问题法律的稀缺、上市企业在增发对象上有选择权和决定权，在大多数状况下，上市企业选择了向其控股股东增发，仅在企业确实存在项目资金需要时，才考虑选择机构投资者，从而实现低成本募集资金的目的。那么很有也许导致如下问题A.

关联交易问题。上市企业向控股股东增发股份，并用以收购控股股东的资产，实际上是“双重关联交易”行为。发行过程中，极易对中小股东利益导致双重侵害。B.

利益输送问题。就目前的定向增发而言，增发对象很少超过5名，也几乎不包括机构投资者，重要是由于定向增发往往被上市企业作为利益输送及关联交易的手段。4)

重要问题的处理方式A.

监管机构加大向定向增发监管力度B.

提高上市企业融资条件门槛C.

严格限制向控股股东单独增发，提高机构定向增发的参与度。2.

锁定期的问题根据《实行细则》，定向增发容许在三年后或者更短的一年内可以在二级市场上公开向其他一般投资者转售股份，那么发行人就可以规避公开发行的高门槛，有关定向增发对象的人数限制、资格限制、发行方式等其他限制将在很大程度上被架空，受让的二分之一投资人很也许由于缺乏对应的分析能力和获取发行人信息的能力而遭受损失。因此，对锁定期的时间应当进行严格的限制3.

增发规则的问题1)

融资门槛过低。定向增发放宽了对上市企业的财务规定、盈利规定，某些劣质的上市企业试图通过定向增发为股东及关系人谋利，损害投资人利益2)

规则亟待完善。《实行细则》对定向增发各个流程进行了明确，但在增发发行价格的合理确定及防备利益输送等方面没有法律约束3)

监管及惩办力度不够。目前，个别上市企业运用定向增发为空股东输送利益，操纵或变相操纵企业股票价格。4.

信息披露的问题由于定向增发上市法律关系群内部性的限制，导致在发行过程，控股股东与上市企业会出现信息披露选择性的风险，从而出现信息披露不及时和关联交易信息披露不完整的问题。四、

我国定向增发中主承销商、上市企业以及认购人的法律规定(一)

定向增发的认购者规定1.

上市企业定向增发的对象是指认购并获得本次非公开发行股票的法人、自然人或者其他合法投资组织。2.

符合股东大会决策规定的条件3.

证券投资基金管理企业以其管理的两只以上基金认购的，视为一种发行对象。4.

信托企业作为发行对象，只能以自由资金认购。5.

发行属于下列情形之一的，详细发行对象及其认购价格或者定价原则应当由上市企业董事会的非公开发行股票决策确定，并经股东大会同意；认购的股份自发行结束之日起36个月内不得转让。1)

上市企业的控股股东、实际控制人或其控制的关联人；2)

通过认购本次发行的股份获得上市企业实际控制权的投资者；3)

董事会拟引入的境内外战略投资者。6.

发行如不属于以上情形，发行对象认购的股份自发行结束之日起12个月内不得转让。(二)

上市企业定向增发的条件1.

发行对象（《措施》第37条）1)

对象符合股东大会决策规定的条件。2)

发行对象不超过10名。2.

发行股票（《措施》第38条）1)

发行价格：不低于定价基准日前二十个交易日企业股票均价的百分之九十。2)

锁定期：本次发行的股份自发行结束之日起，十二个月内不得转让；控股股东、实际控制人及其控制的关联人、通过认购本次发行的股份获得上市企业实际控制权的投资者、董事会拟引入的境内外战略投资者持有的股份，三十六个月内不得转让。《实行细则》第9条）3)

募集资金使用符合《措施》第十条规定。4)

本次发行将导致上市企业控制权发生变化的，还应当符合中国证监会的其他规定。3.

上市企业严禁定向增发情形（《措施》第39条）1)

本次发行申请文献有虚假记载、误导性陈说或重大遗漏2)

上市企业的权益被控股股东或实际控制人严重损害且尚未消除3)

上市企业及其附属企业违规对外提供担保且尚未解除4)

现任董事、高级管理人员近来三十六个月内受到过中国证监会的行政惩罚，或者近来十二个月内受到过证券交易所公开训斥5)

上市企业或其现任董事、高级管理人员因涉嫌犯罪正被司法机关立案侦查或涉嫌违法违规正被中国证监会立案调查6)

近来一年及一期财务报表被注册会计师出具保留心见、否认意见或无法表达意见的审计汇报。保留心见、否认意见或无法表达意见所波及事项的重大影响已经消除或者本次发行波及重大重组的除外7)

严重损害投资者合法权益和社会公共利益的其他情形4.

上市企业申请非公开发行股票，应当按照《上市企业证券发行管理措施》规定召开股东大会及董事会，并及时履行披露义务。（《实行细则》第11条）5.

上市企业在非公开发行新股后，应当将发行状况汇报书刊登在至少一种中国证监会指定的报刊，同步将其刊登在中国证监会指定的互联网网站，置备于中国证监会指定的场所，供公众查阅。上市企业可以将公开募集证券阐明书全文或摘要、发行状况公告书刊登于其他网站和报刊，但不得早于法定披露信息的时间。（《措施》第62条）(三)

主承销商办理定向增发的规定1.

上市企业申请非公开发行，应当由保荐人保荐，并向中国证监会申报。保荐人应当按照中国证监会的有关规定编制和报送发行申请文献。（《措施》第45条）2.

承销机构在承销非公开发行的新股时，将新股配售给不符合本措施第三十七条规定的对象的，中国证监会可以责令改正，并在三十六个月内不接受其参与证券承销。（《措施》第70条）3.

发行方案波及中国证监会规定的重大资产重组的，重大资产重组应当与发行股票筹集资金分开办理。（《实行细则》第6条）4.

保荐人和发行人律师应当各司其职，勤勉尽责，对本次非公开发行股票申请的合规性审慎地履行尽职调查职责。保荐人出具的发行保荐书和发行人律师出具的法律意见书，应当对照中国证监会的各项规定逐项刊登明确的结论性意见，并载明得出每项结论的查证过程及事实根据。（《实行细则》第19条）5.

保荐人有关本次发行过程和认购对象合规性的汇报应当详细记载本次发行的所有过程，列示发行对象的申购报价状况及其获得配售的状况，并对发行成果与否公平、公正，与否符合非公开发行股票的有关规定刊登意见。报价在发行价格之上的特定对象未获得配售或者被调减配售数量的，保荐人应当向