法律传统对法律制度的影响

第第页法律传统对法律制度的影响摘要:西方的法律受到宗教的影响，中国传统法律却没有宗教的影响。我们现在的法律体系是借鉴西方的。但是，我们却忽略了最重要的一点，西方的法律精神根本就不是我们的传统，借鉴西方制度构建的法律精神不仅没有融入我们的历史、经验当中，反倒是跟我们“固有的”文化价值相悖。因此，笔者通过对现在中国的法律制度与传统文化的关系问题提出了一点思考，认为重视传统文化才能构建适合中国的法律制度。

关键词:法律传统;传统文化;规则;法律制度

一、法律制度源于文化传统

美国大法官霍姆斯有句名言:“要了解法律是什么，我们必须知道它曾经是什么，以及它将要变成什么。”①西方文明始于希伯来文明，希伯来的法律与宗教是不分的。在中世纪以来，西方的法律传统受到基督教的影响。现代西方的法律制度都是由它的历史原因而形成的，是深深植根于西方的文化传统当中。但是，我们的文化是具有独特性的，这种独特性表现在政治的道德化上，政治的道德化建立在家国不分的传统之上。《大学》里面的“正心、诚意、修身、齐家、治国、平天下”就可以很好地体现这一点。因此，在历史上，我们并没有存在西方基督教意义上的宗教。也可以不准确地说，正因为文化独特性使我们成为一个类似政教合一的国家。

二、中国传统文化对法律制度的影响分析

西方国家是真正进行过革命的，因此他们通过实践取得的经验是适合他们的。但是我们中国在历史上从未有发生过真正的革命，就像西方在1640年英国光荣革命、1789年法国大革命又或者1917俄国十月革命年发生的那样。近代以来，我们关注的问题只是如何进行现代化，所以在引入西方的一系列制度、思想、文化、科技、教育的时候也是基于这样一种功利化的考虑。并没有从整体上去想过我们实际需要的是什么，应该怎么去实现这种目标。因此，忽略了社会的精神。我们一味的批判老祖宗创造的东西，恨不得自己从里到外全部都是西方人的样子，抛弃了我们原有的文化原有的传统。这其实是很可悲的。其实，古老的中华文化给我们留下了很多宝贵的东西。在十九世纪中叶，由于西方列强的入侵，中国的历史进程被改变了。我们被迫接受西方的事物，从生产技术，到西方人的基本价值。在西方文化强有力的冲击之下，传统的文化格局分崩离析。自新文化运动以来，传统文化一直被国人所摒弃，因为这些传统文化被国人认为是糟粕，就是这些东西阻碍着中华民族的前进。这个世界上很少有像中国那样自己主动抛弃自己老祖宗创造的文化的国家，而反观日本这个被古代中国看不起的国家，却一直保留着自己的传统文化，同时吸收外来的先进文化，从而在20世纪乃至21世纪的今天，依旧是一个强国。因此不禁想问一句，我们中国到底怎么了?要知道，所谓的传统文化并不单指一个民族的过去，更是一个民族精神的核心。我们知道，儒家文化是传统文化的代表。儒家文化讲究的是礼，是三纲五常、五伦八德。这些都要求我们要遵守不同的规则，从而使社会成为一个和谐的整体，因此个人的身份地位和所处在什么样的规则调整范围是有很大联系的。因此中国是世界上最早有成文法的国家，其发达的规则曾经被亚洲的其他国家所推崇、效仿。但是，其实中国人不遵守规则，或者遵守与别人不一样的规则是隐藏在心中的一种欲望。中国人对待规则有自己的一套原则，这种原则往往以自身的利益为出发点。所以即使到了今天，即使说要建设法治社会，但是每当规则与利益相冲突的时候，我们就会选择性地遵守规则。外儒内法，是历代统治者稳固其统治的两大核心手段，其中法家的思想一直都被统治者加以运用。为什么我们会不遵守规则，又或者说会选择性地遵守规则，这跟传统的法制思想有关。在历史文献当中，制定规则者玩弄规则的事例被用来证明他是有智慧的，如何躲过法网是我们最想要学到的处世之道。在中国历史上大大小小的战争都有一个规律，那就是以智取胜。什么是智?说白了智就是奸诈，所谓“兵不厌诈”。两军相对，不是你死就是我亡，完全没有规则可说。但是在西方，特别是在冷兵器时代，他们特别讲究规则。对于击鼓开战、布局、进攻、收兵等等都有严格的规定，而且开战双方必须要严格遵守这种规则。西方人讲究决斗，决斗双方带着自己的武器公开进行决斗，在决斗之前还有宣誓，为的就是证明自己尊重规则，决不使用阴谋诡计。而反观中国的传统文化讲究的是谋略，勾心斗角，杀人不见血这是最好的。在历朝历代虽然治国的主张有所不同，但是有一点是共通的，那就是重“术”轻“法”。成者为王败者为寇，讲规则者往往都是败家，而不讲求规则讲求谋略者往往都是赢家。在这样的文化导向之下，一代又一代的人从小就会学着如何凌驾于规则之上，从而得到自己的利益。

三、扎根传统文化才是构建适合中国法律制度的出路

还记得，苏格拉底用饮鸠自尽来证明他对规则的尊重，但大部分国人都会认为他这是迂腐，完全没必要牺牲却白白牺牲了。为什么现在的食品安全问题那么严重，笔者觉得这也跟没有规则意识很有关系。商人只追逐利益，却忘了自己的社会责任，忘了食品行业的规则。做食品，其实就是做良心活。为什么商人不遵守规则?又或者说在什么情况下商人会不遵守规则?那就是在不遵守规则但是不会受到惩罚或者惩罚不大，却得到很大的利益的时候，也就是所谓的违法成本低于守法成本的时候。一个社会最可怕的就是形成了一个破坏规则的链条，在这个链条的作用下，破坏者得到了最大的好处却受到不大的惩罚。由此可见，尊重规则是受利益的驱动，不尊重规则也是受利益的驱动。如何设计合理的制度，使人们尊重规则，主动遵守规则，这也就是立法者应该考虑的问题了。深深影响中华文化的是儒家思想，儒家有礼法之说，把礼置于法之上。古代圣贤确立了崇高的礼，它是用来规范家庭、朋友、君臣的人伦秩序，也就是所谓的三纲五常、五伦八德。很多人会批判说这是封建迷信的东西，人与人都是平等的，哪来的等级之分。虽然是人无等级之分，但是难道做子女的就不应该尊敬父母孝敬父母吗?做下属的不应该忠于自己的上司吗?你孝敬父母忠于上司之后你的人际关系不是更加顺利吗?这样不是更有利于社会的和谐吗?反之，法被认为是由现代人的命令和规则组成的，用以节制他们所管制的社会活动。现代社会中的法是机械的、没有感情的。由此可见，法不同于礼，因为它不是来源于人们内心的感情。在这里，笔者并不是推崇人治高于法治。要想稳定现代社会的秩序，一定要靠法，强硬的手段往往会获得最快的见效，这一点从商鞅变法就可以看出，但道德的约束更是必不可少的。虽然在同一时间内，法律的效果会强于道德的效果，但是在用长远的眼光去看，笔者深信道德一定会发挥更强大的作用。中国传统社会是一个乡土社会，就算在飞速变化的现代社会，笔者认为还是保留了很大的乡土性。费孝通先生曾说过，②中国的传统社会关系是同心圆模式的，这样的模式就构成了差序格局，而差序格局注重的是人伦关系，尊尊、亲亲、长长、男女有别等等，而礼治的实现基础正是这些人伦关系。社会的性质在很大程度上影响我们适用的法律，因此根据这种社会性质，西方的法律制度并不能直接适用于。而中国特色，在很大程度上却是最适合中国的。很多人一听到中国特色这四个字就会嗤之以鼻，认为这其实就是四不像。任何加上中国特色的东西，就是当权者玩弄手中权力的把戏。笔者所说的中国特色，是狭隘的意思，只是指中国特色的法律。笔者认为中国必须要植根于自己的文化传统，从自己的文化传统出发，再借鉴西方所谓的先进法律制度，才能够创造出一套真正适合中国人的法律规范。这种适合中国人的法律规范，才能够实现法治国家的目标。

作者:李舒莹单位:澳门科技大学

注释:

①哈罗德•J•伯尔曼．法律与宗教［M］．梁治平译．北京:中国政法大学出版社，2003．

②费孝通．乡土中国［M］