合同法自考题

合同法自考题-20（总分：100.00，做题时间：90分钟）一、{{B}}单项选择题{{/B}}（总题数：30,分数：30.00）合同是反映交易的法律形式，我国立法将合同定义为 A.契约B.允诺C.协议• D.条约（分数：1.00）A.B.丿D.解析：［解析］英美法学者大多认为合同是一种允诺,而大陆法学者基本上认为合同是一种合意或协议。我国民法理论在合同定义上，基本继受了大陆法的概念，认为合同是一种合意或协议。答案为C。下列选项中,属于单务合同的是 A.买卖合同B.赠与合同C.互易合同D.租赁合同（分数：1.00）A.丿C.D.解析：［解析］所谓单务合同，是指合同当事人仅有一方负担给付义务的合同。换言之，是指合同当事人双方并不互相享有权利和义务，而主要由一方负担义务，另一方并不负有相对义务的合同。买卖合同、互易合同、租赁合同是双务合同，只有赠与合同是单务合同。答案为B。当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及 原则，确定该条款的真实意思。A.平等B.公平C.鼓励交易D.诚实信用分数：1.00）A.B.C.丿解析：［解析］《合同法》第125条规定：“当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。”答案为D。以对话方式发出的要约，要约自 时生效。A.发出B.达成合意C.受要约人接受• D.合同成立（分数：1.00）丿B.C.D.解析：［解析］要约中未确定生效时间的，应以受要约人能够知晓要约内容时为生效时间。以对话方式发出的要约，自要约发出时生效。答案为A。甲方向乙方发出出卖某一产品的要约函件，乙方向甲方发出买入该产品的要约函件，且两份要约函件内容中有关质量、价格、数量等条款完全一致。此种情形称为 A.同时表示B.交叉要约C.格式条款缔约D.要约邀请（分数：1.00）A.丿C.D.解析：［解析］双方当事人就同一内容各自向对方发出书面要约的情形，为交叉要约。如甲方向乙方发出出卖某一产品的要约函件，乙方向甲方发出买入该产品的要约函件，且两份要约函件内容中有关质量、价格、数量等条款完全一致。答案为B。合同必须具备的，不具备则依习惯或者依法推定的条款是 A.绝对必要条款B.相对必要条款C.任意条款D.免责条款分数：1.00)A.丿C.解析：［解析］就合同条款对合同所起的作用而言，合同条款可以分为绝对必要条款、相对必要条款和任意条款。其中相对必要条款是指合同必须具备的，不具备则依习惯或者依法推定的条款。答案为B。顾客将货币投入自动售货机内，取得售货机吐出的商品，这种买卖合同的形式是 A.口头形式B.推定形式C.书面形式D.数据电文形式（分数：1.00）A.丿C.D.解析：［解析］推定形式是当事人未用语言、文字表达其意思表示，仅用行为向对方发出要约，对方接受该要约，做出一定或指定的行为作承诺，合同成立。例如商店安装自动售货机，顾客将规定的货币投入机器内，买卖合同即成立。答案为B。甲、乙协议，若甲通过当年的司法考试，乙将房屋一套出租给甲。后乙欲将该房屋出租给出价更高的第三人，便运用不当手段阻碍甲参加考试，致使甲因不能到考场参加考试而未通过当年的司法考试。据此，应认定甲乙之间的租赁关系 A.不成B.成立C.为附期限的民事关系D.条件不成立（分数：1.00）A.丿C.D.解析：［解析］《民法通则》规定了附条件、附期限民事法律行为制度。《合同法》也规定了附条件、附期限合同制度。合同当事人约定合同生效条件或期限的，该合同自条件成就或期限到来时生效。此处所谓“生效”，仅指合同当事人所追求的权利义务关系的发生，并不包括合同约束力的发生。这意味着在合同当事人所追求的权利义务关系发生之前，合同当事人已受合同的约束。当事人不得擅自变更或解除合同，不得恶意促使条件的成就或不成就。恶意促使条件成就的，视为条件不成就；恶意促使条件不成就的，视为条件成就。答案为B。附条件合同中附有法定条件的 A.视为条件已成就B.所附条件无效C.视为未附条件D.合同无效分数：1.00）A.B.丿D.解析：［解析］附款中的条件是合同当事人协商确定的，而不是法定的。法定的条件不能成为附条件的合同中的条件。附条件合同中附有法定条件的，视为未附条件。答案为C。合同之债的给付对象不包括 A.物B.智力成果C.人身D.特定行为（分数：1.00）A.B.丿D.解析：［解析］债的客体为给付，给付的对象为物、智力成果、特定行为等。当事人履行合同义务时应完全按照合同的要求进行给付。除法律规定或当事人另有约定外，不得以其他给付替代原来的给付。答案为C。顺序履行抗辩权在诉讼中行使的，法院应当 A.判决原告、被告同时为交换给付B.判决驳回原告诉讼请求C.判决原告先履行D.判决撤销合同（分数：1.00）A.丿C.D.解析：［解析］同时履行抗辩权与顺序履行抗辩权均属于非应先为给付的合同一方的权利，既可以在诉讼中行使，也可以在诉讼外行使。同时履行抗辩权在诉讼中行使的，法院应当判决原、被告同时为交换给付。顺序履行抗辩权在诉讼中行使的，法院应当判决驳回原告的诉讼请求。答案为B。债权人向次债务人提起代位权诉讼，经人民法院审理后认定代位权成立的，清偿义务 A.由次债务人向债权人履行B.由次债务人向债务人履行、再由债务人向债权人履行C.由人民法院确定D.既可以向债务人履行，也可以向债权人履行分数：1.00)丿B.C.解析：［解析］根据我国《合同法》的相关规定，债权人向次债务人提起代位权诉讼，经人民法院审理后认定代位权成立的，清偿义务由次债务人向债权人履行，债权人与债务人，债务人与次债务人之间的相应债权关系消灭。答案为A。变更保管合同保管期限或者保管费数量的，该变更自 时起成立。A.协议成立B.交付保管物C.交付保管费D.交付保管物和保管费（分数：1.00）丿B.C.D.解析：［解析］原合同属于实践性合同，且变更的内容涉及交付实物的，变更自交付实物，或者取回实物或者更换实物时成立。例如，变更保管合同的保管期限或保管费数量的，由于该项变更不涉及交付实物，该变更自协议成立时成立。答案为A。下列关于并存的债务承担的表述，不正确的是 A. 债务人不脱离合同关系B. 第三人成为次债务人C. 第三人可以以债务人对抗债权人的事由对抗债权人• D. 并存的债务承担成立后，债务因原债务人或第三人的全部清偿而消灭（分数：1.00）A.丿C.D.解析：［解析］承担人加入债之关系，负与原债务人相同内容之债务。而不是成为次债务人。答案为B清偿代位的效力为第三人可对于债务人代位行使债权人的权利，其性质为 A. 债权的约定移转B. 债权的法定移转C. 债务的法定移转• D. 债务的约定移转（分数：1.00）A.丿C.D.解析：［解析］清偿代位的效力为第三人可对于债务人代位行使债权人的权利，其性质为债权的法定移转答案为Bo在合同关系中，一方履行迟延的，相对方 A.可以立即行使解除权B.不得解除合同C.催告的同时解除合同D.催告后，违约方仍不履行义务的，可以解除合同（分数：1.00）A.B.C.丿解析：［解析］为了鼓励交易、助长流通，一方履行迟延的，并不当然发生对方的合同解除权，只有当违约方经催告后在合理期间内仍不履行义务的，相对方才有合同解除权。答案为D。甲请个体工商户乙上门修理空调，乙派好友丙前往服务，但丙未履约，则应当由谁承担违约责任? TOC\o"1-5"\h\zA. 乙B. 丙C. 乙丙承担连带责任• D. 乙丙承担按份责任（分数：1.00）丿B.C.D.解析：［解析］《合同法》第121条规定：“当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。”本题中，丙属于债务履行辅助人，违约行为由主债务人乙负担。答案为A。下列违约责任形式必须由合同约定的是 A.实际履行B.违约金C.修理、重作、更换• D.损害赔偿（分数：1.00）A.丿C.D.解析：［解析］违约金是指为担保合同债务的履行，由当事人约定或者法律规定，在一方当事人违约时向另一方当事人支付一定数额的金钱或者其他给付。答案为B。下列各项中不属于买卖合同的法律特征的是 A. 有偿性B. 单务性C. 双务性诺成性(分数：1.00)A.丿C.D.解析：［解析］买卖合同的法律特征包括：(1)买卖合同是以转移标的物所有权为目的的合同；(2)买卖合同是双务合同；(3)买卖合同是有偿合同；(4)买卖合同是诺成合同；(5)买卖合同是不要式合同。答案为B。下列选项，关于买受人受领义务的表述，错误的是 • A. 标的物由买受人自提的，应在出卖人通知的期限内到指定的地点提取B. 由出卖人代办托运的，应按承运人的通知及时提取C. 由出卖人送货上门的，买受人应按时接收• D. 买卖人未能履行受领义务的，构成受领迟延，造成出卖人损失的，不承担损害赔偿责任(分数：1.00)A.B.C.丿解析：［解析］买受人的受领义务即买受人应当按照合同约定的时间、地点和方式受领标的物。标的物由买受人自提的，应在出卖人通知的期限内到指定的地点提取；由出卖人代办托运的，应按承运人的通知及时提取；由出卖人送货上门的，买受人应按时接收。买卖人未能履行受领义务的，构成受领迟延，造成出卖人损失的，应承担损害赔偿责任。答案为D。赠与的财产，在未交付之前，有毁损或灭失时，赠与人 A.不承担赔偿责任B.承担赔偿责任C.仅就其故意或者重大过失负赔偿责任D.仅就其故意负赔偿责任(分数：1.00)A.B.丿D.解析：［解析］囚赠与合同为无偿合同，为平衡当事人双方的利益，《合同法》特别规定：赠与的财产，在未交付之前，有毁损或灭失时，赠与人仅就其故意或者重大过失负赔偿责任。答案为C。甲将房屋抵押给某乙后又将该房屋出租给某丙，某乙因依法行使抵押权将抵押的房屋通过拍卖途径卖给某丁，则 A.丁的所有权不能对抗丙的承租权B.“买卖不破租赁”的规则不能被适用C.丙仍有权继续承租该房屋D.乙的做法是违法的（分数：1.00）A.丿C.D.解析：［解析］若租赁的标的物属于抵押物的（俗称“特定物先押后租”），当抵押权人依法处分（拍卖、变卖等）抵押物而使抵押物所有权移转的，“买卖不破租赁”的规则不能被适用。答案为B。承租人张三未经出租人李四的同意，擅自将房屋出租给王二，租赁期内，李四欲将房屋卖给赵五。依据法律，享有优先购买权的是 A.赵五B.张三C.王二•D.王二与赵五（分数：1.00）A.丿C.D.解析：［解析］承租人的优先购买权是指，出租人在租期内要出卖租赁物时，承租人在同等条件下享有的优先购买的权利。由此可知，优先购买权是承租人所享有的权利，在本案中，承租人为张三。张三擅自将房屋转租给王二，王二是次承租人，但是王二与出租人李四之间没有租赁合同关系，所以享有优先购买权的就只有张三。答案为B。行使代位权的要件之一是债务人怠于行使其对第三人的权利。所谓“怠于行使”是指 A.应当行使权利而不行使B.应当而且能够行使权利而不行使C.通过诉讼或仲裁方式向其债务人主张权利，但一直被受理D.不能行使权利（分数：1.00）A.丿C.D.解析：［解析］所谓怠于行使权利，是指权利人能行使权利而不行使权利的状况。根据《合同法司法解释一》第13条第1款的规定，债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权的，属于怠于行使其权利。答案为B。下列关于建设工程合同的说法错误的是 A.发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、涉及、施工承包合同B.总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成，第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担按份责任C.承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解后以分包的名义分别转包给第三人D.发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分分包给几个承包人（分数：1.00）A.丿C.D.解析：［解析］本题考查承包人应当亲自完成工程建设任务的义务。经发包人同意，总承包人或者勘察、设计、施工承包人，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。但对第三人完成的工作成果，总承包人或者勘察、设计、施工承包人应当与第三人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。承包人不得将工程分包给不具备相应资质条件的单位。分包单位不得将其承包的工程再行分包。建设工程主体的施工必须由承包人自行完成。答案为B。实行“一次托运、一次收费、一票到底、一次保险、全程负责”规则的运输方式是 • A.单式联运B.多式联运C.铁路运输D.公路运输（分数：1.00）A.丿C.D.解析：［解析］多式联运是近十几年迅速发展起来的一种运输方式，这种运输方式实行“一次托运、一次收费、一票到底、一次保险、全程负责”的规则，具有许多优越性。它可以简化运输手续，减少货损货差，减少成本和费用，并且可以使交通工具得到综合利用，使各个运输环节有机地衔接，达到紧密合作、充分发挥运输能力、加速货物周转之效果。答案为B。货物在储存期间，因不可抗力、自然因素或货物本身的性质所发生的损失 A.由存货人承担B.由保管人承担C.由存货人和保管人共同承担D.由双方协议承担（分数：1.00）丿B.C.D.解析：［解析］本题考查存货人对货物的意外灭失承担风险责任。货物在储存期间，因不可抗力、自然因素或货物本身的性质所发生的损失，由存货人承担。答案为A。若行纪人高于指示价格卖出或者低于指示价格买入委托物，则 A.需要经过委托人的同意，方可对委托人发生效力B.无需经委托人同意，即可对委托人发生效力C.必须经过委托人的指示方可卖出或买入D.行纪人不得因此而要求增加报酬（分数：1.00）A.丿C.D.解析：［解析］若行纪人高于指示价格卖出或低于指示价格买进委托物，因该行为对委托人有利，故无需经过委托人同意即对委托人发生效力。于此场合，行纪人可按照约定增加报酬；若没有约定或约定不明确，亦不能依《合同法》第61条之规定予以确定的，因此产生的利益归委托人。答案为B。下列关于旅游经营者的做法正确的是 A.旅游经营者可以适当改变旅游行程，减少旅游服务项目，而无需旅客同意B.旅游经营者可以将旅游业务转让给其他有资质的经营者，而无需旅客同意C.旅游经营者必须亲自提供旅游服务，不能擅自将旅游业务转让给其他经营者D.旅游经营者不得将其部分旅游业务委托给旅游目的地的旅游经营者（分数：1.00）A.B.丿D.解析：［解析］本题主要考查旅游经营者提供合格的旅游服务的义务。旅游经营者必须依约定的内容、项目、标准提供旅游服务，若其违反合同约定，擅自改变旅游行程、遗漏旅游景点、减少旅游服务项目、降低旅游服务标准，旅游者有权请求旅游经营者赔偿未完成约定旅游服务项目等合理费用；旅游经营者必须亲自提供旅游服务，不能擅自将旅游业务转让给其他经营者；旅游经营者可以将其部分旅游业务委托给旅游目的地的旅游经营者。答案为C。技术转让合同采用 A.口头形式B.书面形式C.推定形式D.口头形式或书面形式均可（分数：1.00）A.丿C.D.解析：［解析］技术转、止合同应当采用书面形式。答案为B。二、{{B}}多项选择题{{/B}}（总题数：5,分数：10.00）下列关于射幸合同的表述，正确的有 A.以不确定的最终利益的给付为内容的合同B.射幸合同可以是单务合同C. 射幸合同可以是双务合同D. 射幸给付可以是单方的E. 射幸给付可以是双方的(分数：2.00)TOC\o"1-5"\h\z丿丿丿丿丿解析：［解析］射幸合同是指以不确定的最终利益的给付为内容的合同。射幸合同可以是单务合同，也可以是双务合同。赠与一个中奖机会，属于单务的射幸合同；买卖一个中奖机会，属于双务的射幸合同。射幸给付可以是单方的。例如，购买彩票合同中，一方给付的是确定的金钱，另一方给付的是射幸中奖机会(没有机会永远都不可能中奖，有了机会有可能中奖但非必然中奖)。射幸给付也可以是双方的，如对赌协议。答案为ABCDE。下列表述中，属于无效合同的是 A.一方以欺诈的手段订立损害国家利益的合同B.一方以胁迫的手段订立损害国家利益的合同C.恶意串通损害国家、集体或者第三人利益的合同D.以合法形式掩盖非法目的的合同E.损害公共利益的合同(分数：2.00)TOC\o"1-5"\h\z丿丿丿丿丿解析：［解析］《合同法》第52条规定的合同无效情形有：(1)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；(2)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；(3)以合法形式掩盖非法目的；(4)损害社会公共利益；(5)违反法律、行政法规的强制性规定。答案为ABCDE。下列属于合同变更的是 A. 合同订立后当事人协商变更标的物的数量B. 因特定物的灭失致履行不能，双方协商以交付其他物替代原特定物C. 买卖双方将原定买卖物质量按行业标准履行变更为按国家标准履行D. 合同订立后，关于履行地点，将“送货上门”变更为“自提货物”E.租金的给付时间由每月的1日变更为每月的5日分数：2.00)丿丿TOC\o"1-5"\h\z丿丿丿解析：［解析］合同变更的情形主要包括：合同性质的变更；合同标的物或报酬的增加或减少；合同标的物或标的物的种类改变；合同履行地、履行期、履行方式的变更；合同标的物质量、规格、品种等条款的变更。答案为ABCDE。下列不能成为买卖合同的标的物的有 A.毒品B.淫秽刊物C.贵重金属D.文物E.麻醉药剂(分数：2.00)丿丿C.D.E.解析：［解析］买卖合同的标的物应为合法流通之物。凡法律禁止流通的物，如毒品、淫秽物品等，不得成为买卖合同的标的物；凡法律限制流通的物，如贵重金属、文物、麻醉药剂等，只能在特定主体之间进行买卖。违反规定的，买卖合同无效。答案为AB。下列属于建设工程合同无效的原因的有 A. 违法分包B. 违法转包C. 承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级D. 没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业的名义E. 建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效(分数：2.00)TOC\o"1-5"\h\z丿丿丿丿丿解析：［解析］除违法分包或转包外，建设工程合同还会因以下原因而无效：(1)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；(2)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业的名义的；(3)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。答案为ABCDE。三、{{B}}简答题{{/B}}(总题数：2,分数:14.00)简述承诺生效要件。(分数：7.00)正确答案：(一项有效的承诺应当同时具备以下四个条件：(1)承诺须由受要约人向要约人进行。(2)承诺的内容须与要约的内容一致，并有成立合同的意思。（3）承诺必须在承诺期限内进行并在承诺期限内到达对方。（4）承诺应当以通知的方式作出。）解析：简述供用电、水、气热力合同的特征。（分数：7.00）正确答案：（（1）公益性。由于电、水、气、热力系人民生活必备的资源，且此类资源的消费主体具有不特定性，因此供用电、水、气、热力合同往往具有强制缔约的特点。供应人对于利用人所提出的供应要求一般不得拒绝，除非供应要求代价过于高昂或者不具备必要的技术能力。为了使社会公众都能够公平地享用电、水、气、热力资源，国家还对此类经营活动进行较多的监管，除了缔约的强制性外，还包括对价格和格式条款的公平性等重要的交易条件的规制。（2）继续性。由于利用人对电、水、气、热力资源的需要具有不间断的特点，这就决定了此类合同是继续性合同。虽然继续性合同可能也表现为分期供应和分期付款，但仍然不失为一个合同关系，且给付的标的数量和价款数量在订立合同之时均不确定，随着时间的推移而不断增加。基于此类合同继续性的特点，合同的消灭也仅向后发生效力，而不具有溯及力。）解析：四、{{B}}论述题{{/B}}（总题数：1,分数：16.00）试举例论述合同法上的错误。（分数：16.00）正确答案：（错误即观念与事实不一致。因错误而订立的合同属于可变更、可撤销的合同。民法上错误之构成必须同时具备如下条件：（1）须有意思表示；（2）意思与表示不一致；（3）错误必须重大（所谓“重大”,必须同时符合两个条件：①行为人若非错误，绝不为此行为；②一般人处于行为人的地位，若非错误，也绝不为此行为）；（4）错误发生在合同成立之时。错误的形态有两种。（1）行为的错误。如口误、笔误（误将“10万元”书写成“10元”）等。（2）内容的错误。内容的错误表现为对合同性质认识的错误，如将买卖误为赠与；对合同标的物的同一性认识的错误，如误认骡为马；对合同当事人的同一性认识的错误，如误认张三为李四；对合同标的物价格、数量、合同履行期、履行地、履行方式的认识错误等。动机的错误不影响行为的效力。例如，误认为某商品将要涨价而大量购入该商品。但是从经济角度看，当某些动机的错误影响重大时，应将其作为内容错误进行处理，例如对当事人资格的认识错误或对标的物性质的认识错误（如误认劣质产品为正品）属于动机的错误，但是经济影响极大，应将该错误作为内容错误处理。对法律后果的认识错误不影响行为的效力，但将法律后果作为意思表示内容的除外。我国《民法通则》和《